万国律师实务课件系列--合同纠纷律师实务46130.docx

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3、们受受用终生的。要成为一个优秀秀的法律人，道道路是艰辛曲曲折的，不是是一蹴而就的的，天堂的大大门并不都是是向每个人敞敞开的。清华大学的张卫卫平老师那那门是窄的，实实际上就是引引用圣经的的的。知向谁谁边。不是是是不是引自自道德经的的自我介绍容容易被误解的的名字。世界本来就充满满了误解。当当然也充满了了理解。合同是什么？契约，社会契约约论。贝卡利利亚犯罪与与惩罚犯罪是什么对社会契约约的违背。有有一定道理。 债权相相对于无权是是民法大厦的的两座坚强的的基石。与人格有关关的权利，知知识产权，继继承权利，婚婚姻权利。第一讲 合同起起草、审查应应注意的问题题第一部分 合同同起草的九个个步骤一、写作目标和和

4、合同相对人人1、 对手与我方相比比，在哪一方方面处于相对对优势地位； 2、对对手以前有无无进行过类似似的商业项目目；3、有无相应的的文件版本或或模版供参考考；4、假如终止或或取消此次交交易，对手的的损失会有多多少。二、实体审查和和程序问题 1、主体体方面法人单位位，或自然人人。是否经过过授权2、 客体，权属证明明，如房产证证、发票3、 程序问题，如是是否经过招拍拍挂。三、确定合同体体例和重点1、合同体例是单一合合同文本，还还是主合同加加附件，还是是多个主合同同加附件并列列。2、写作重点交易内容不同，合合同的重点内内容会有所不不同。如并并购合同的的必须行条款款：交易模式式；交易流程程；获利机制制

5、；防火墙，离离岸公司，公公司的避税天天堂；交易成成本；违约责责任。四、选择范本和和模板由邯郸学步，而而有所创新，从从类似的模板板总结出自己己的特色的自自己的范本。五、复核前三步步在正式动笔之前前要确定已经经清楚了当事事人的目标、写写作任务、完完成期限、写写作步骤、提提交方式等内内容。1、本合同的目目标；2、合同模板的的挑选；3、基础文件的的审查。六、制作合同首首部1、 标题；2、合同同编号；3、生生命和摘要；4、合同各各方主体；55鉴于。七、合同正文写写作合同法第112条规定了了八个部分1、当事人；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或报报酬；6、履履行；7、违违约责任；8、争议解决，不不能

6、只写北京京市仲裁委，会会引起歧义导导致争议解决决条款无效。八、合同尾部1、当事人签字字盖章。2、日期的签订订。3、签约地点。英英文板式中会会在合同首部部。九、完稿后的工工作1、审查签约代代表的授权。2、签字盖章缺缺一不可。应应该法定代表表人当面签字字盖章对于小公公司还可以，大大公司不可能能。案例：盖章之后后，仍然败诉诉的案子。居居间合同。某某建筑装修合合同，A公司司转让给B公公司，后B公公司法定代表表人车祸死亡亡。转让费纠纠纷。公章被被证明是伪造造的。但是自自己伪造自己己的公章。3、开户银行和和账户。账户户、账号与帐帐户、帐号。（毛毛巾帐）电传已经不使用用了。4、 履行方法与合同同规定一致。第

7、二部分 起草草修订合同的的七大模板模板是建筑业用用词，也是铸铸造业用词。“模范”的来历可以到北京北三环联想桥的大钟寺，“模范”二字的来历。反向地构筑。一、定义部分（模模板）1、定义条款合同第一条的“定义和用语语”或称“用语和含义义”。实务中常见问题题：、泛指和特指指 、定定义过于复杂杂、定义的前后后顺序错误、定义之间的的互相嵌套关关系 十次嵌嵌套的“转让日”的含义。2、标的条款“标的”是指法法律上的权利利，“标的物”是指法律关关系当中双方方权利义务所所指向的对象象。1 、标的物为不动动产的写法； 、标的的物为动产的的写法； 、标的的物为权利的的写法； 、标的的物为组合形形式的写法。二、主义务

8、3、先决条件件条款“先决条件”是是指合同一方方履行义务或或行使权利的的条件。包括括：主体、内容容、判断标准、后果。先决条件多见于于英文合同版版本，我国多多采用同时履行行抗辩权、不不安抗辩权、先先履行抗辩权权“三权鼎鼎立”的模式。通常优势方喜欢欢采用。4、交付和验收收条款实践中分为实物物、权利、证证书文件、收收益和义务移移交五个方面面的写作要点点。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十四条 出卖卖人交付使用用的房屋套内内建筑面积或或者建筑面积积与商品房买买卖合同约定定面积不符，合合同有约定的的，按照约定定处理；合同同没有约定或或者约定不明明确的，按照照以下原则处处理

9、：（一）面面积误差比绝绝对值在以内（含），按照照合同约定的的价格据实结结算，买受人人请求解除合合同的，不予予支持；（二二）面积误差差比绝对值超超出，买买受人请求解解除合同、返返还已付购房房款及利息的的，应予支持持。买受人同同意继续履行行合同，房屋屋实际面积大大于合同约定定面积的，面面积误差比在在以内（含含）部分分的房价款由由买受人按照照约定的价格格补足，面积积误差比超出出部分的的房价款由出出卖人承担，所所有权归买受受人；房屋实实际面积小于于合同约定面面积的，面积积误差比在以内（含含）部分分的房价款及及利息由出卖卖人返还买受受人，面积误误差比超过部分的房房价款由出卖卖人双倍返还还买受人。5、所有

10、权保留留条款6、付款条款7、发票条款8、水费条款三、担保义务9、陈述和保证证条款10、定金条款款11、保证条款款12、抵押条款款13、质押条款款14、留置权四、附随义务15、知识产权权条款16、反商业贿贿赂条款17、保密条款款18、通知条款款五、责任分配和和处理19、不可抗力力条款20、违约认定定条款21、追究责任任条款22、中止履行行条款23、要求提供供履约担保条条款24、解除合同同条款25、终止合同同条款可以按照合同同法第911条规定的七七种情形直接接书写：26、违约金和和赔偿金条款款27、结算和清清理条款六、争议解决部部分28、合同解释释权条款29、语言差异异解释条款30、格式条款款解释

11、31、合同标题题效力条款32、权利申明明条款33、法律适用用条款34、纠纷解决决条款七、合同效力和和附则35、授权代表表条款36、批准文件件条款37、合同生效效条款合同的成立和生生效不同。合合同生效的三三种表达方式式：、签署生效： 本合同自自双方签字盖盖章之日起生生效。、约定生效：本合同自合合同各方签字字盖章并且乙乙方向甲方支支付本合同规规定的款项后后生效。、法定生效：本合同自合合同各方签字字盖章并报有有关政府部门门批准后生效效。38、条款效力力分割条款“本合同各条款款之间的效力力独立，不因因本合同部分分条款无效而而导致其他条条款无效。甲甲乙双方对合合同部分条款款的争议不影影响对合同其其他没有

12、争议议条款的继续续履行。”39、主从合同同条款附文、附录和附附件是主合同同的从合同。是是合同的组成成部分。40、效力取代代条款合同生效后，双双方的往来函函件、电子邮邮件、以及签签署的备忘录录和会议纪要要等文件的效效力。41、合同转让让条款在银行按揭产品品打包处置给给开发商。42、文本和份份数条款本协议共签署原原件XX份，中中英文各XXX份，各份协协议文本均具具有同等法律律效力。甲乙乙双方各执一一份，其余各各份协议文本本作为政府部部门申请审批批时使用。第二讲 合同纠纠纷诉讼中典典型案例讲解解、诉讼技巧巧和律师实务一、对主体资格格审查的问题题。1、作为被告要要审查原告的的方面：原告作为自然人人的审

13、查；原原告作为法人人单位的审查查年审正常常；年审过期期，被吊销营营业执照；企企业被注销；企业成立清清算组；企业业进入破产程程序；破产管管理人。2、作为原告的的主体资格问问题。案例：海淀区企企业的卫生洁洁具欠费问题题，企业过年年审又无法恢恢复，成立清清算组的问题题。案例：某省青基基会捐款案，合合同并非改了了章都是有效效的。 二、案件件管辖的审查查原告立案、被告告对原告的审审查。有的时候可以故故意放弃管辖辖异议。案例：从王凯肖肖像权侵权案案，看侵权案案件管辖的选选择。被告所所在地，原告告所在地。朝朝阳区管辖的的名人名誉侵侵权案件比较较多。三、开庭审理中中的诉讼技巧巧和应注意的的问题。（一）比喻、类

14、类比等在双方方辩论时的运运用说明性解释，在在一些似是而而非的问题上上，会起到四四两拨千斤，拨拨云见日，指指点迷津的作作用。法官的的思维也是靠靠律师去启发发的。案例一，山东高高速公路摊铺铺机欠款案，打打出租车的和和租车包租金金的比喻。案例二、继承案案件中，有关关争议房产评评估，忽略了了地段价值，齐齐白石画作的的比喻。 案例三三|、“法无明文规规定不为罪”与黑熊是个什什么东西？ 二三三年四月二十十日，北京市市西城区人民民法院开庭宣宣判“清华大学学学生刘海洋硫硫酸泼熊案”，法庭判决决被告人刘海海洋犯故意毁毁坏财物罪，免免予刑事处罚罚。这只是个个可笑的、无无奈的、折中中的做法。 既然刑刑法第1777条

15、所列的的汇票、本票票等项目，没没有明确指出出进帐单就是是银行结算凭凭证，那么，本本案三个被告告就都不应该该构成犯罪。这这就如同，马马路上突然出出现了蓝色的的交通指挥灯灯，驾驶员和和行人当然不不知道该走还还是不走。法法律就是要告告诉人们“红灯停，绿绿灯行”。没有规定定，就不能算算作违反交通通规则，就不不应该被罚款款扣分。 （二）、即即使对方的失失误也不应该该贬损对方，“显示公平”与与“显失公平”，明显是对对方的失误。物理学作用力和和反作用了，打打击对方的力力量和反馈回回自己的力量量是相同的。我我们要做的是是一个风度优优雅的，有涵涵养的律师，不不是一个（三）外界经常常评价这个律律师“真能讲”这实际

16、上是律师师不了解。能能讲应该分为为几个层次A、 把事情讲清楚，BB、说清楚之之后，有语言言的优美； “中国人人的生活完全全以礼为指南南，但他们却却是世界上最最会骗人的民民族。” “这特别别表现在他们们从事贸易的的时候。虽然然贸易会很自自然地激起人人们诚信的感感情，但它却却从未激起中中国人的信实实。向他们买买东西的人要要自己带秤。每每个商人有三三种秤，一种种是买进用的的重秤，一种种是卖出用的的轻秤，一种种是准确的秤秤，这是和那那些对他有戒戒备的人们交交易时用的。” 这是法国国思想家孟德德斯鸠17448年在论论法的精神中中所描绘的他他所了解的、当当时的中国，而而他引用的“三种秤”的例子是郎郎治写于

17、17721年和11722年的的日记。 我们被冠冠以“世界上最会会骗人的民族族”，这是很让让人不舒服的的。但是，近近三百年后的的今天，这种种状况似乎依依然并无多大大改观。超市市里面的弹簧簧秤、小电子子秤卖得都是是很好的，这这是为主妇们们准备的，还还在发生着它它的校正作用用。很多精明明的主妇会在在路边摊贩不不经意时掏出出小秤突然袭袭击，而当此此时，小贩往往往会撤销交交易。 三、律师的后期期学习参加某些学习班班，不光是学学习新的知识识，还是一个个个人圈子扩扩大的。新颁颁布的破产产法对于新新律师是个很很好的机会，在在初始试用阶阶段。四、相应专业知知识储备的多多种积累，准准备。案例：交通肇事事案中，胫骨

18、骨腓骨的内支支撑是否应该该计算在医疗疗费用之中的的问题。五、专业方向的的确认。知识产权，上市市公司，证券券，刑事诉讼讼，破产管理理人。在没有明确自己己的专业方向向之前。也可可以先摸索，但但应发挥自己己的比较优势势。刑民兼修修。武功高强强的是集各家家之长。华山山派，昆仑派派，武当派（不不是无党派）各各个流派都掌掌握了对于单单纯的专长律律师有优点。案例：同样的青青基会捐款案案，如果不了了解刑事诉讼讼方面的法律律。会从表面面证据审查，认认为合同合法法有效。案例:王某签订订粮食订购合合同案，演变变为利用合同同诈骗警徽下的的罪恶。不单单纯建议适用用民事诉讼，会会带入歧途。六、利用多种非非诉讼途径解解决问

19、题，工工夫在诗外。信访程序的运用用在解决某些些案件中会起起到异军突起起的作用。案例:沈阳化妆妆品案的非诉诉讼解决。案例:四川最大大的诈骗案，股股权纠纷演变变成刑事诉讼讼。股权转让让合同的非法法；七、诉讼讼时效问题在在合同案件中中的重要作用用。案例：沈阳电子子公司，一二二审败诉，在在高院申诉期期间，被驳回回。 八、律师的自自我保护措施施，在合同中中的约定如同美国议会设设立“三权分立”政府，为什什么中国的政政府建筑是最最漂亮的，而而欧洲、美国国的政府建筑筑是最差的，但但是办事效率率却是最高的的？ 如同同政府是不可可信的，当事事人同样是不不可信的。1、对提存公证证业务的运用用。 2、付付款委托协议议，付款委托托书 3、直直接对公章、账账户的管理。