涉及旅行社的法律案例分析(1)43220.docx

《涉及旅行社的法律案例分析(1)43220.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《涉及旅行社的法律案例分析(1)43220.docx（81页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、1、出游两次改期 赔偿违约金3月21日吴某通过S出境游组团社在莆田的M代办旅行社与S旅行社签订出境旅游合同，双方约定成行时间为3月23日至27日，吴某的外公、外婆等3人参加该社组团的港澳游。吴某当即支付全部团费5640元及押金6000元，并购买了3月22日厦门至深圳的机票3张。22日上午M代办旅行社通知吴某，由于同团的南平18名游客的港澳通行证无法出证，推迟到3月29日成行。经与吴某协商后，吴某同意延期出行，将厦门至深圳的机票改签为3月28日。3月25日M代办旅行社接到S旅行社的通知，称由于南平客人3月29日参加单位会议，无法按期出行，要改期4月2日发团。吴某对此十分不满，要求退团，3月26日

2、退掉机票。S旅行社答应吴某的要求，通过M代办旅行社退还吴某的全部团款并赔偿机票退票费520元。事后，吴某向省旅游质监所投诉，认为S旅行社两次违反合同约定推迟出游时间，原定3月23日成行，3月22日告知客人不能成行，根据出境旅游合同中 “乙方（旅行社）在约定出发时间3日内（含第3日）告知甲方（旅游者）不能成行的，应赔偿甲方旅游费用总额的80%违约金” 规定，S旅行社应赔偿客人团款5640元80%的违约金即4520元。S旅行社辩称，由于潜在不可抗力原因而非该社直接原因导致游客无法顺利成行，客观上给客人造成不便；对此该社已向客人表示歉意，并退还吴某的全部团款并赔偿机票退票费520元。此事已得到解决。

3、吴某不能依据SS旅行社第一一次改期的行行为事实要求求S旅行社承承担违约金，而而只能按照SS旅行社第二二次改期的行行为事实要求求S旅行社承承担违约金。本本案，S旅行行社两次提出出改期，第一一次是在3月月22日即在在出发日前一一天，这次得得到吴某的同同意，实际上上是双方当事事人对该合同同内容的协商商变更。根据据合同法第第77条第11款“当事人人协商一致，可可以变更合同同。”规定，SS旅行社第一一次改期并不不构成违约，而而是合同的变变更。合同的的变更只是对对原合同内容容作出某些修修改和补充而而使合同内容容发生部分变变化，但并非非是消灭原合合同关系。而而合同的解除除则是消灭原原合同关系，且且并不建立新

4、新合同关系。SS旅行社第二二次提出改期期到4月2日日发团，再次次打乱游客的的计划，致使使游客旅游目目的不能得以以顺利实现，游游客对该社的的履约信心完完全受挫。根根据合同法法第94条条中规定“（三三）当事人一一方迟延履行行主要债务，经经催告后在合合理期限内仍仍未履行；（四四）当事人一一方延迟履行行债务或者有有其他违约行行为致使不能能实现合同目目的；当事人人可以解除合合同。” 吴吴某向S旅行行社提出退团团是正确行使使法定的合同同解除权。根据合同法法第97条条“合同解除除后，尚未履履行的，终止止履行；已经经履行的，根根据履行情况况和合同性质质，当事人可可以要求恢复复原状、采取取其他补救措措施，并有权

5、权要求赔偿损损失。”吴某某解除旅游合合同后，还有有其他损失的的，仍然有权权向S旅行社社索赔。本案案，S旅行社社第二次提出出改期是3月月25日，即即在经双方当当事人重新协协商确定的出出游时间3月月29日之前前5日内，根根据出境旅游游合同中 “乙乙方（旅行社社）在约定出出发时间5日日内（含第55日）告知甲甲方（旅游者者）不能成行行的，应赔偿偿甲方旅游费费用总额的550%违约金金” 规定，SS旅行社应承承担吴某团款款5640元元50%违约约金，即28820元，扣扣除已付给吴吴某的机票退退票费5200元，S旅行行社还应赔偿偿给吴某23300元。2、12龄童能能否签订旅游游合同暑假，刚满122岁周岁的福

6、福州某中学初初一学生黄某某和他的同学学张某、李某某商量一起去去武夷山玩，想想找一家旅行行社跟团旅游游。他们背着着父母从家里里拿了钱来到到T旅行社欲欲跟团旅游，TT旅行社以未未成年人不能能自己报名，须须由其父母陪陪同方可办理理为由予以拒拒绝。黄某等等人又来到HH旅行社门市市部，当时HH社职员田某某接待他们，得得知来意后，热热情推荐了武武夷山3日游游。他们即按按报价每人5550元交清清团费，并和和H旅行社签签订旅游合同同。黄某的父父亲得知此事事后，坚决不不让黄某去旅旅游。随后黄黄某的父亲向向福建省旅游游质量监督管管理所投诉，认认为H旅行社社在未征得其其父母同意的的情况下，私私自和黄某签签订旅游合同

7、同的做法是错错误的，孩子子外出旅游，父父母不在身边边，孩子安全全无法得以切切实保障，绝绝不同意旅行行社私自和黄黄某签订的旅旅游合同，为为此要求退还还团款，并希希望旅行社改改进工作。第一，12龄童童能否独立签签订旅游合同同？答案是否否定的。我国国民法通则则以公民辨辨认自己行为为的能力为根根据，以年龄龄、智力和精精神健康状况况为条件，把把公民的民事事行为能力分分为完全民事事行为能力、限限制民事行为为能力和无民民事行为能力力3种。完全全民事行为能能力人一般是是指年满188周岁、精神神健全的自然然人，他可以以独立进行民民事活动（如如签订合同）。限限制民事行为为能力人是指指年满18周周岁的自然人人和不能

8、完全全辨认自己行行为的精神病病人，他只能能进行和其年年龄、智力、精精神健康状况况相适应的民民事活动和纯纯获利益的民民事行为（如如接受赠予、奖奖励、报酬等等行为），其其他的民事活活动则须由其其法定代理人人代理或征得得其法定代理理人的同意。无无民事行为能能力人是指不不满10周岁岁的自然人和和完全不能辨辨认自己行为为的精神病人人，他完全不不能独立进行行民事活动，但但纯获利益的的行为除外。在在本案中，黄黄某刚满122周岁，属于于限制民事行行为能力人，他他不能完全独独立进行民事事活动，只可可从事与年龄龄、智力相适适应的民事活活动。签订“武武夷山3日游游”旅游合同同，意味着小小孩较长时间间脱离父母的的监护

9、外出旅旅游，他无法法充分预见到到旅游活动隐隐藏着极大的的人身、财产产风险，旅游游中也无法充充分保护其自自己的人身和和财产安全。因因此签订合同同已经超出黄黄某的年龄、智智力所及范围围，就是说与与他的年龄、智智力不相适应应，黄某不能能独立完成，必必须征得其父父母的同意。第二，黄某和HH旅行社签订订合同有效吗吗？民法基本本原理告诉我我们，一个民民事合同生效效必须具备33个要件：（一一）主体合格格，即行为人人（缔约人）具具有相应的民民事行为能力力；（二）意意思表示真实实，即缔约人人的表示行为为应真实反映映其内心的效效果意思，当当事人一方因因受欺诈、胁胁迫、重大误误解等影响其其真实意愿签签订的合同导导致

10、合同无效效或被撤消；（三）不违违反法律或社社会公共利益益。在本案中中，黄某作为为限制民事行行为能力人，不不能独立签订订旅游合同，其其与H社所签签的旅游合同同存在主体要要件的瑕疵，如如果其父母追追认其行为，消消除瑕疵，合合同有效，否否则，合同归归于无效，这这种合同学理理上称之为“效效力待定合同同”，对小孩孩所签的旅游游合同，该旅旅游合同只得得归于无效。第三，无效合同同应如何处理理？根据中中华人民共和和国合同法第第58条规定定：“合同无无效或被撤销销后，因该合合同取得的财财产，应当予予以返还；不不能返还或没没有必要返还还的，应当折折价补偿。有有过错的一方方应赔偿对方方因此所受到到的损失，双双方都有

11、过错错的，应当各各自承担相应应的责任。”本本案双方所签签订旅游合同同无效，应当当恢复原状，返返还财产，HH旅行社应当当将团款5550元返还黄黄某。本案黄黄某没有受到到经济损失，不不存在赔偿问问题。第四，此投诉暴暴露出H旅行行社部分员工工素质较低，法法律意识不强强问题。这种种事件给H旅旅行社敲响警警钟。H社应应从中吸取教教训，加强员员工素质培训训，增强员工工法律意识，提提高服务水平平。3、旅行社依据据什么取消旅旅游者的参游游资格 范某准备出国国旅游，根据据报纸上登载载的广告，与与某旅行社协协商签订了一一份旅游合同同。合同规定定， 7月115日出发；范某应在66月底之前，支支付旅游费110860元

12、元，7月100日前支付担担保费45000元（按期期返回退还）。范范某按合同约约定的期限支支付了旅游费费108600元，同时提提出是否可减减免担保费，旅旅行社未予同同意；后又提提出是否可交交支票抵押，旅旅行社予以认认可。7月110日之后，范范某尚欠的担担保费逾期未未交，经旅行行社多次催促促，才于出发发前的一天，即即7月14日日交给旅行社社一张45000元的支票票，做为担保保费。次日上上午，经银行行检验，该支支票系过期使使用，不予兑兑现。旅行社社因此取消了了范某7月115日出国旅旅游的资格。范范某要求旅行行社退还全部部费用，而旅旅行社则认为为范某未按约约定交纳担保保费，取消其其出游资格也也是不得已

13、而而为之，故同同意扣除签证证费和机票损损失后退还余余款。4、四川：自驾驾游出车祸 组织者被被判承担补充充赔偿责任7月26日，成成都市民张某某带着7岁的的女儿小路报报名参加了纵纵横九州俱乐乐部与东行公公司共同组织织的“红原花花湖自驾之旅旅”活动。双双方签订协议议，约定由两两组织者派出出领航车，保保障车队行车车安全，并在在领行过程中中用对讲机向向成员通报路路况。同时要要求各车辆必必须按编队行行车。7月28日，自自驾车车队出出发，张某的的车编号为003。在返回回“黄河第一一湾”景点时时天降暴雨，领领航车只得带带领车队往回回赶。期间，张张某车上的对对讲机出现故故障，曾某驾驾驶的07号号车未按编队队行车

14、超越003号车。之之后，在一个个弯道处，张张某刹车不及及，撞上停在在车道上的007号车尾部部，致小路受受伤，后经医医院抢救无效效死亡。事后后，交警认定定张某驾车追追尾，在事故故中负全部责责任。事后，张某将将两家组织者者及超越车队队的07号车车主曾某告上上法庭，索赔赔经济损失333万元。张张某认为，领领航车带头超超速行使，组组织者没有及及时更换故障障对讲机、没没有及时通报报前方路况、对对车队秩序管管理不严、编编队混乱等，是是事故发生的的重要原因。在庭审中法官官认为，原告告张某驾车不不当导致女儿儿死亡，二被被告虽然不能能直接控制其其驾驶行为，但但如果尽到安安全保障义务务，可以促使使张某更谨慎慎驾驶

15、车辆，降降低危险发生生几率。因此此，二被告应应承担相应责责任。法院认为，自自驾车活动是是一项具有较较高风险性的的活动，组织织者应当对旅旅游者负有合合理的安全保保障义务。此此案的审结，为为自驾游敲响响了警钟，同同时明确了自自驾游组织者者的责任和义义务。5、设施不完善善，入住客人人现金被盗，酒酒店应承担什什么责任？案情介绍：X年X月X日日15时300分，某某入入住某星级酒酒店，16时时在房间存放放自己的行李李物品后同朋朋友在餐厅用用餐到19时时，19时330分在酒店店娱乐中心娱娱乐到20时时30分后回回房，在房间间工作到凌晨晨2时后入睡睡。次日早77时起床后发发现现金被盗盗，共计金额额日元50万万

16、，人民币11500元左左右。事后，某某某请求洒店店赔偿未果向向旅游质监部部门投诉。案例评析：XX入住酒店店时已向酒店店预付房费，也也就是说某某某同酒店租用用客房的合同同已成立，已已拥有对所租租住的客房的的使用权，对对私人物品应应妥善保管，酒酒店的设施符符合星级标准准，房间内设设有保险箱，对对有关贵重物物品的保存给给予了充分的的警示，但是是，某某所住住的房间左边边有一扇窗户户插销失灵，起起不到防盗作作用，经公安安机关现场勘勘察，确认盗盗窃犯是从这这扇窗子进来来，从门离去去。中华人人民共和国消消费者权益保保护法第十十一条规定：“消费者因因购买、使用用商品或者接接受服务受到到人身、财产产的损害的，享

17、享依法获得赔赔偿的权利。”酒酒店所提供的的房间不符合合防盗要求，给给入住者造成成损失，酒店店应以赔偿损损失的方式承承担民事责任任，而入住者者没有将私人人贵重物品存存放到酒店所所提供的保险险箱，应负保保管不善的责责任。旅游质量监督督管理部门在在查明事实的的基础上，依依据中华人人民共和国消消费者权益保保护法第十十条、第十一一条、第四十十四条的规定定，以及旅旅游投诉暂行行规定第九九条第二、三三款，第十九九条第二款，第第二十条的规规定，处理如如下：1、 酒店赔赔偿客人经济济损失人民币币1000元元，日元166万元。2、 对酒店店提出警告，责责令限期整改改。6、导游员擅自自增加购物次次数又缩短行行程，游

18、客该该如何索赔?案情介绍：某国际旅行社社组织接待一一旅游团188人，赴九寨寨沟一黄龙一一都江堰4日日游。双方就具体行行程安排、接接待标准等事事宜在出行前前达成一致协协议，并按规规定签订了旅旅游合同。该该社在与游客客签订的合同同内容中，制制定了团队旅旅游计划并明明确约定了该该团安排4次次购物及具体体购物地点。在在旅游的第四四天，团队从从松潘返程，准准备按计划前前往都江堰进进行游览，但但该导游员在在途中安排游游客进了5家家商店购物，由由此消耗了大大量时间，导导致团队到了了都江堰后，游游客已没有充充裕的时间进进行游览。在在导游员的安安排下，游客客只在该点匆匆匆游览了半半个小时后便便返回成都。导导游员

19、擅自增增加购物次数数，压缩了都都江堰景点的的游览时间，造造成游客强烈烈不满，团队队返程后即向向旅游质监部部门投诉，要要求该旅行社社予以经济赔赔偿。案例评析：旅游质量监督管管理部门审理理认为，该旅旅行社导游员员在带领该旅旅游团的游览览活动中，未未严格按照旅旅行社制定的的团队旅行计计划操作，擅擅自增加购物物次数，造成成团队在都江江堰景点的游游览时间缩短短，其行为已已违反了导导游员管理条条例第十三三条的规定，据据此，该旅行行社应承担责责任。依照旅旅行社质量保保证金赔偿暂暂行办法第第八条第三款款的有关规定定，对该旅行行社及其导游游员做出以下下处理：1、对擅自增加加购物次数，由由该旅行社按按照部份游客客

20、购物总价款款的20予予以返还。2、对压缩景点点游览时间，由由该旅行社按按照都江堰景景点门票费的的20予以以补偿。3、对导游员的的导游证扣除除8分处罚。旅行社违约：因旅行社的原因因，致使团队队的旅游活动动不能成行而而取消的，旅旅行社应当立立即通知旅游游者，并按如如下标准支付付违约金：1、出发前第55日以前通知知到的，支付付全部旅游费费用的10%。2、出发前第55日至第3日日通知到的，支支付全部旅游游费用的200%。3、出发前第33日至第1日日通知到的，支支付全部旅游游费用的300%。4、出发前1日日通知到的，支支付全部旅游游费用的500%。5、旅游开始日日及以后通知知到的，支付付全部旅游费费用的

21、1000%。游客退团：游客可以在旅游游活动开始前前通知旅行社社解除合同，但但须承担旅行行社已经为办办理本次旅游游支出的必要要费用，并按按如下标准支支付违约金：1、出发前第55日以前通知知到的，支付付全部旅游费费用扣除旅行行社已支出的的必要费用后后余款的100%。2、出发前第55日至第3日日通知到的，支支付全部旅游游费用后余款款的20%。3、出发前第33日至第1日日通知到的，支支付全部旅游游费用扣除旅旅行社已支出出的必要费用用后余款的330%。4、出发前1日日通知到的，支支付全部旅游游费用扣除旅旅行社已支出出的必要费用用后余款的550%。5、出发日或行行程开始后，通通知到或未通通知不参团的的，支

22、付全部部旅游费用扣扣除旅行社已已支出的必要要费用后余款款的100%。旅行社质保金赔赔偿标准：导游违反旅行社社与旅游者的的合同约定，损损害了旅游者者的合法权益益，旅行社应应对旅游者进进行赔偿。1、导游擅自改改变活动日程程，减少或变变更参观项目目，旅行社应应退还景点门门票、导游服服务费并赔偿偿同额违约金金。2、导游违反约约定，擅自增增加用餐、娱娱乐、医疗保保健等项目，旅旅行社承担旅旅游者的全部部费用。3、违反合同或或旅程计划，擅擅自增加购物物次数，每次次退还旅游者者购物价款的的20%。4、导游擅自安安排旅游者到到非旅游部门门指定商店购购物，所购商商品系假冒伪伪劣商品，旅旅行社应赔偿偿旅行者的全全部

23、损失。5、导游私自兜兜售商品，旅旅行社应全额额退还旅游者者购物价款。6、导游索要小小费，旅行社社应赔偿索要要小费的2倍倍。7、导游在旅游游行程期间，擅擅自离开旅游游团队，造成成旅游者无人人负责，旅行行社应承担旅旅游者滞留期期间所支出的的食宿费等直直接费用，并并赔偿全部旅旅游费用300%违约金。8、旅行社安排排的交通工具具，应交通部部门原因低于于合同约定的的等级档次，旅旅行社退还旅旅游者所支付付交通费与实实际费用的差差额，并赔偿偿差额20%的违约金。9、旅行社安排排的观光景点点，应景点原原因不能游览览，旅行社应应退还景点门门票、导游费费并赔偿退还还费用20%的违约金。10、旅行社安安排的饭店，应

24、应饭店原因低低于合同约定定的等级档次次，旅行社应应退还旅游者者所付房费与与实际房费的的差额，并赔赔偿20%的的违约金。7、层层转包的的旅游合同某年夏天，一名名小学音乐教教师在去重庆庆旅游的途中中遭遇意外，一一场车祸不仅仅让她永远坐坐在了轮椅上上，也引发了了重庆市人身身损害赔偿金金额最高的一一场诉讼。宋继鸿在旅游游中遭遇了车车祸，事故涉涉及到三家单单位，但三家家都在推托，都都说应该由对对方承担责任任。那么到底底该由谁负责责？我们一起起回到20000年的那个个夏天。愉快旅程 飞飞来横祸宋继鸿是北京京怀柔师范附附属小学的一一名音乐教师师，弹得一手手好琴，又天天生一副好嗓嗓子。因工作作中表现出色色，某

25、年的暑假，学学校选派她前前往成都参加加全国教育系系统的一次学学术研讨会。成都的会议结结束后，来自自北京的几位位教师都觉得得机会难得，商商量后决定结结伴旅游。于于是宋继鸿等等六人在成都都中国青年旅旅行社报名参参加7月4日日至10日成成都、重庆、三三峡、武汉四四地游。交了2，5000元定金后后，宋继鸿等等人在导游的的陪同下开始始了愉快的旅旅程。7月77日，宋继鸿鸿等游客结束束了成都的行行程，乘车前前往重庆。近近400公里里的高速路上上需要4个多多小时，有人人在车上打起起了盹做短暂暂的休息。就就在这个时候候，意想不到到的事发生了了。宋继鸿：我当当时没睡，我我就一直看着着外面，看着着看着，轮胎胎一下就

26、飞出出去了，我第第一个看见的的，然后就惊惊叫了一声，当当时车上其他他老师，还有有睡得什么都都不知道的，反反正就是一眨眨眼的的工夫夫，都不知道道怎么弄的，这这车就侧翻了了。由于客车右后后轮的螺丝脱脱落，高速行行驶中，车轮轮脱落飞出。满满载游客的车车撞在了公路路中央护栏后后翻倒在了高高速路上，造造成了一人死死亡，多人受受伤的重大交交通事故。宋继鸿是受伤伤最重的一个个，胸部以下下高位截瘫。重重庆市法医验验伤所做出鉴鉴定，伤残等等级为I级。这这意味着322岁的宋继鸿鸿今后的全部部岁月都要在在轮椅上度过过。宋继鸿：这心心情都没法言言表，单纯地地说用悲伤、难难过，我觉得得都形容不了了一个非常正正常的人一下

27、下子面对自己己高位截瘫，一一辈子站不起起来。预讨说法 四四处碰壁宋继鸿曾有一一个美满的家家庭。事发后后，她永远地地离开了讲台台，丈夫为了了能够照料妻妻子，也暂时时离开了工作作岗位。高额额的医疗护理理费更成为一一家沉重的负负担。面对这这起事故，面面对自己无法法挽回的损失失，宋继鸿决决定找旅行社社讨个说法。宋宋继鸿最初是是在成都中国国青年旅行社社报名参加的的旅游，因此此宋继鸿的丈丈夫首先找到到成都青旅提提出索赔，未未曾想却遭到到了对方的断断然拒绝。成都中国青年年旅行社常务务副总经理徐徐彤：我们和和宋继鸿没有有签书面合同同，整个接待待的任务，包包括保险的办办理都是大运运旅行社具体体在运行，具具体在操

28、作。成都青旅以没没有签订过合合同拒绝了宋宋继鸿的要求求，并建议他他们去找成都都大运旅行社社协商解决问问题。为什么么宋继鸿没有有和成都青旅旅签订书面的的旅游合同？成都大运这这家旅行社又又和此事有什什么关系呢？原来，成都青青旅当日是在在街头散发招招揽游客的广广告，宋继鸿鸿等人看过后后觉得不错，便便来到了成都都青旅下属的的门市部，选选择了成都、重重庆、武汉的的旅游线路。宋宋继鸿当即交交纳了25000元定金，成成都青旅也为为她开据了一一张定金收据据。但由于时时间比较仓促促加上意识不不强，宋继鸿鸿等人在离开开旅行社的时时候都忘记了了一项最重要要的手续签订旅游服服务合同。宋继鸿等人走走后，成都青青旅的工作

29、人人员马上开始始跟其他旅行行社联系，因因为在成都青青旅这边，其其实当时这条条线路的游客客不多，青旅旅并没有准备备发团。但为为了不失去这这笔生意，也也没有拒绝宋宋继鸿报名参参加旅游的要要求。成都中国青年年旅行社常务务副总经理徐徐彤：当时宋宋继鸿他们来来得比较晚，因因为我们已经经没有这个团团了，但是我我们考虑到，宋宋继鸿她们也也再三有这种种请求，就帮帮他们联系，后后来联系到成成都大运旅行行社可以接这这个团。成都青旅和成成都大运两家家旅行社过去去常有合作，这这次成都青旅旅提出由大运运来安排宋继继鸿等人的旅旅游行程，成成都大运爽快快的答应了。成都大运旅行行社代理律师师梁丽：当时时成都青旅通通过传真件就

30、就把宋继鸿一一行游客转给给大运旅行社社，传真件上上详细地记录录了青旅与宋宋继鸿一行游游客当时协议议旅游的详细细内容。一个电话、一一份传真，宋宋继鸿等6人人就这样被转转给了成都大大运旅行社，在在随后的旅程程中大家将定定金之外的费费用陆续交给给了导游，但但对于转团的的事并不知情情。如今得知知了这一情况况，宋继鸿的的丈夫只好又又找到了成都都大运旅行社社，但成都大大运同样以没没有和宋继鸿鸿签订过任何何旅游服务合合同将其拒之之门外。成都大运旅行行社副总经理理骆乔丽：我我们大运旅行行社没有给宋宋继鸿任何的的承诺，我们们只是遵照青青旅告诉我们们的行程来给给他完成旅游游的景点各方方面，而我们们本身没有和和宋继

31、鸿发生生合同上面任任何的来往。协商无果 告告上法庭面对事故责任任，两家旅行行社都态度冷冷漠，相互推推来推去。而而让宋继鸿头头疼的是，由由于自己当初初的疏忽，偏偏偏又拿不出出本该有的书书面合同。多多次碰壁，万万般无奈之下下宋继鸿和她她的丈夫将成成都干休所、成成都中国青年年旅行社和成成都大运旅行行社一起告上上了法庭。尽管拿不出一一纸合同，但但宋继鸿心底底始终认定成成都青旅应该该对自己所遭遭受的伤害负负责。不仅仅仅因为自己是是在青旅报的的名，在他们们手中还握着着一份极为有有利的证据当初向成成都青旅交纳纳定金时收到到的那张收据据。宋继鸿：我们们当时一直认认为就是跟青青旅签的合同同，因为一直直找的就是他

32、他们这家旅行行社。我们的的定金就是交交给青旅的。对于宋继鸿手手中紧紧攥着着的这张收据据，成都青旅旅却做出了另另一番解释。成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：在这种转转团下我们不不可能让宋继继鸿等到成都都大运去交付付定金，所以以我们就只能能以自己的名名义给她们开开具了定金收收据。宋继鸿丈夫耿耿顺甫：这是是他们自己的的认为，因为为他们违背了了事实。事实实上是宋继鸿鸿跟他交了定定金形成了一一个事实合同同。成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：但是时至至现在我们双双方都没有签签订旅游合同同。说明我们们收付定金的的行为，仅仅仅是收取的履履约定金，是是为了约束双双方是否签订订正规的合同同的一种约束束

33、，并不能证证明我们双方方的合同关系系已经成立。宋继鸿丈夫耿耿顺甫：宋继继鸿她们在寻寻找这个服务务的过程中，是是经过比较和和鉴别的，通通过他的招旅旅广告来认同同认可他的，而而且和他签约约，签定事实实合同。由于缺少了一一纸合同，宋宋继鸿一方陷陷入了被动。凭凭借这张收据据能否判定宋宋继鸿和成都都青旅之间存存在着合同关关系？法律上上又该如何去去判断呢？中国政法大学学管晓峰教授授：合同主要要有两种形式式，口头合同同和书面合同同。当事人采采用哪一种合合同形式，根根据他自己的的需要去采用用。在口头合合同中，如果果当事人约定定了定金，那那么这个定金金它不但能够够保障合同将将来能够得到到顺利履行，而而且可以保障

34、障、能够证明明这个合同它它是成立的。当当事人就不会会因这是个口口头合同没有有文字约定而而发生这个合合同是否存在在、是否成立立产生的争议议。看来，宋继鸿鸿手上的这张张收据确实将将起到关键的的作用。但成成都青旅又提提出即便他们们之间形成过过合同，但自自己已经将游游客转给了成成都大运，整整个旅游行程程都是由大运运安排组织的的，因此就该该由成都大运运来承担责任任。那么，是是不是随着游游客转给了成成都大运，责责任也跟着转转出去了呢？我们来看看看法律上对转转团这种行为为的相关规定定。中华人民共共和国旅行社社管理条例实实施细则第第四十四条规规定：旅行社社因不能成团团，将已签约约的旅游者转转让给其他旅旅行社出

35、团时时，须征得旅旅游者书面同同意。擅自将将旅游者转让让给其他旅行行社的。转让让的旅行社应应当承担相应应的法律责任任。一审判决 引引起轰动8月19日，重重庆市第一中中级人民法院院做出一审判判决。法院认认定，宋继鸿鸿等人按照成成都青旅广告告所载明的内内容和条件，向向成都青旅缴缴纳定金后旅旅游合同已经经成立。因此此判定：由成成都中国青年年旅行社赔偿偿宋继鸿的医医疗费、残疾疾者生活补助助费精神抚慰慰金等合计11，884，2281.911元。由成都都大运旅行社社承担连带赔赔偿责任。宋宋继鸿要求成成都干休所承承担责任的诉诉讼请求，不不属本案调整整范围，应另另案处理。一审判决后，立立即在重庆引引起了很大反反

36、响，众多媒媒体纷纷进行行了报道。因因为这起案件件是迄今为止止重庆市人身身伤害赔偿案案中判决赔偿偿金额最高的的一例。然而而人们关注的的目光还没有有散去，这起起人身伤害赔赔偿案再次掀掀起了波澜。案情突变 出出乎意料在接到判决书书之后，成都都中国青年旅旅行社对判决决结果表示不不满，立即向向重庆市高级级人民法院提提起上诉，请请求依法改判判成都青旅不不承担赔偿责责任，而由成成都干休所承承担赔偿责任任。这起车祸祸的赔偿责任任究竟该由谁谁来负，这个个问题再次画画上了问号。在一审过程中中，成都干休休所并未引人人们的注意，如如今却因为成成都青旅的上上诉被推到了了前台，而它它正是这场事事故的肇事者者。当时为了运送

37、送宋继鸿等人人，成都大运运通过熟人联联系了成都干干休所，由成成都干休所派派出了一辆并并不具备旅游游客运资格的的大巴车负责责将这些游客客送往重庆。事故发生后，重重庆市高等级级公路行政执执法大队做出出道路交通事事故责任认定定书，认定车车辆不合格，成成都干休所驾驾驶员对这起起交通事故负负全部责任。而而作为肇事车车方的干休所所在事后也采采取了补救措措施，积极的的救治伤员，并并为宋继鸿等等人支付了部部分医疗费及及其他相关费费用20余万万元。成都干休所代代理律师屠传传孝：垫付医医药费，并不不是意味着我我们应当是本本案的责任人人，而仅仅是是出于一种人人道。那么，此时成成都青旅将矛矛头指向成都都干休所的依依据

38、又是什么么呢？成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：成都干休休所应当承担担主要赔偿责责任，因为在在侵权诉讼的的前提下，侵侵权原因是由由于成都大运运提供的车辆辆不合格导致致了车祸。原来，成都青青旅的理由是是：原告追究究的并不是合合同方的违约约责任，这场场官司根本上上是一场侵权权诉讼。宋继继鸿的伤残因因成都干休所所的车辆造成成，作为直接接侵权人，自自然就应当由由干休所来承承担责任。案情进展到这这里，可以说说是风云突变变。我们可以以看出这场官官司中存在着着两个不同的的责任概念，一一个是旅行社社的违约责任任，另一个是是肇事车方的的侵权责任。依依照合同法法规定：因因当事人一方方的违约行为为，侵害对方方

39、人身、财产产权益的，受受损害方有权权选择依照本本法要求其承承担违约责任任或者依照其其他法律要求求其承担侵权权责任。当侵侵权和违约发发生竞合时，当当事人只能主主张其一。现现在宋继鸿是是将成都干休休所、成都青青旅、成都大大运三家同时时告上法庭，当当中既有应该该承担违约责责任的旅行社社，也有造成成伤害的直接接侵权人肇事事车方，在只只能选择一种种责任的情况况下，宋继鸿鸿追究的到底底是什么性质质的责任呢？这个问题之之所以关键，是是因为两种不不同的责任将将产生不同的的法律后果。中国政法大学学管晓峰教授授：当事人的的行为违反了了合同约定的的义务，他要要承担违约责责任。责任的的范围以合同同约定的义务务为限，也

40、就就是说损失多多少赔偿多少少。侵权责任任是行为人的的行为违反了了法律的规定定，给他人的的人身或财产产造成了损失失，那么这个个责任以财产产责任为主，主主要是对他人人的财产进行行一种恢复性性的补偿，和和对他人的人人身损害进行行一个恢复性性的补偿。违违约适用的是是合同法的的规定。侵权权行为根据其其行为性质的的不同而适用用不同的侵权权行为法，像像产品质量量法、消消费者权益保保护法、道道路交通事故故处理办法等等等。就本案来说，追追究不同的责责任具体又有有什么不同之之处呢，我们们作个简单对对比：如果宋宋继鸿提起的的是违约之诉诉，那么成都都青旅作为旅旅游合同的相相对方将承担担主要责任；如果宋继鸿鸿追究的是侵

41、侵权责任，成成都干休所则则难逃其责。在赔偿方面。违违约责任的赔赔偿标准依照照合同法的的实际赔偿原原则，也就是是按受害者实实际遭受的损损失进行赔偿偿。而侵权责责任，由于本本案是交通事事故，所以赔赔偿依据适用用道路交通通事故处理办办法。二者者也有一定的的区别。以残疾人生活活补助费赔偿偿年限一项为为例：在司法法实践中，按按照合同法法的实际赔赔偿原则，赔赔偿年限为当当地人均期望望寿命减去受受害人定残时时的实际年龄龄。北京的平平均寿命是775岁，宋继继鸿定残时实实际年龄322岁，宋继鸿鸿可以获得443年的残疾疾人生活补助助费。按照道路交交通事故处理理办法的规规定，自定残残之日起，宋宋继鸿只能获获得20年

42、的的残疾人生活活补助费。可以看出，在在违约和侵权权两种责任下下，责任承担担的主体完全全不同，赔偿偿标准也有很很大区别。而而这一切将全全部取决于宋宋继鸿一方到到底打的是一一场什么官司司？是违约之之诉，还是侵侵权之诉？依据最高人民民法院关于适适用中华人人民共和国合合同法若干干问题的解释释的规定，债债权人依照合合同法第一百百二十二条的的规定向人民民法院起诉时时做出选择后后，在一审开开庭以前又变变更诉讼请求求的，人民法法院应当准许许。也就是说宋继继鸿在一审开开庭前必须明明确自己的诉诉讼请求，如如果要变更诉诉讼请求也应应当在一审开开庭前提出。那那为什么这个个问题在此时时又成了决定定一切的争论论焦点呢？宋

43、继鸿向重庆庆市第一中级级人民法院提提交的民事诉诉状中写到旅旅行社没有按按照旅游合同同的约定全面面履行自己的的义务，存在在严重的服务务质量问题，违违反了消法法第8条消消费者享有知知情权的规定定，擅自将原原告等游客进进行转包。被被告成都干休休为了本单位位的私利，从从事违法违规规客运，造成成原告终生严严重残疾，是是原告致残的的主要根源，应应负赔偿责任任。正是由于这份份诉状中既涉涉及到了违约约又说到了侵侵权，使得宋宋继鸿请求的的责任性质变变得模糊不清清。法庭上，宋继继鸿和她的律律师坚持认为为自己打的是是违约之诉，但但成都青旅却却在原告的诉诉状中发现了了三点模糊和和矛盾之处，并并据此认定对对方打的是一一

44、场侵权之诉诉。成都青旅打出出的第一张牌牌来源于本案案的案由，因因为一起案件件的立案案由由可以明确反反映出案件的的性质。在重重庆市高级人人民法院的开开庭通知书上上，本案案由由一项中显示示的是人身损损害赔偿案。成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：一审法院院是以人身损损害赔偿案为为由立的案，并并且也是进行行的审理，根根据最高人民民法院关于案案由的规定，人人身损害赔偿偿明确归列为为侵权诉讼中中人身权纠纷纷这一类。在最高人民法法院的民事事案件案由规规定（试行）方方案中，第2214条人身身损害赔偿纠纠纷属于该方方案的第二部部分：权属、侵侵权及不当得得利、无因管管理纠份案由由。但宋继鸿的律律师认为不能能

45、简单根据案案由来确定这这就是一场侵侵权之诉。宋宋继鸿的人身身伤害是因为为违约造成的的，为此他同同样拿出了起起诉书进行说说明。宋继鸿代理律律师何四海：我们在代理理词当中明确确了，由于三三被告的违规规、违法行为为已构成严重重违约，由此此给原告造成成了严重的人人身伤害，根根据消费者者权益保护法法所确定的的的法律责任任对方应予赔赔偿。成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：如果违约约的话，她为为什么把干休休所列为第一一被告？这些些跟违约之诉诉是没有联系系的。成都青旅紧紧紧抓住的第二二点正是宋继继鸿将成都干干休所列为第第一被告。成成都青旅认为为这表明宋继继鸿首先想追追究的是干休休所的责任，是是侵权责任。

46、但但对于这一点点，宋继鸿一一方有着自己己的看法。宋继鸿丈夫耿耿顺甫：我们们认为他们是是一个整体，他他们都是在履履行青旅的服服务，对宋继继鸿提供的旅旅游服务，所所以我们认为为他们都是一一家的，不论论先后。成都青旅打出出的第三张牌牌，也是他们们认为最能明明显证明这是是一场侵权诉诉讼的证据，是是原告在诉讼讼请求中要求求的精神抚慰慰金。成都中国青年年旅行社代理理律师徐文戈戈：原告的诉诉讼请求中，明明确包含了精精神抚慰金的的主张，根据据中国现有的的法律，精神神抚慰金只可可能在侵权诉诉讼中得到支支持，违约责责任中不包含含精神抚慰金金。在宋继鸿的诉诉讼请求中确确实提出了要要求赔偿精神神抚慰金。那那么精神抚慰

47、慰金是否只有有在侵权诉讼讼中才能提出出呢？中国政法大学学管晓峰教授授：根据我国国现行法律的的规定，违约约之诉不能够够提出精神损损害请求，为为什么呢？因因为合同在订订立之时，当当事人就应当当预见到合同同违约可能会会发生的后果果。即使说违违约者他不履履行合同，那那么给守约方方也不会造成成心理上面的的负担和损失失。而侵权之之诉，就可以以包含精神损损害赔偿的请请求在里面。因因为侵权行为为不单是对受受害方的财产产，对受害人人的财产和人人身造成了损损害，而且对对受害人的心心理也造成了了一种创伤。根根据我国现行行的法律，只只有在侵权之之诉中才能提提出精神损害害赔偿的请求求。围绕着赔偿责责任，几方从从合同到转

48、团团，再到诉讼讼请求的性质质，争执不休休。为了这场场官司，宋继继鸿的丈夫奔奔波于重庆、成成都、北京三三地之间。为为了宋继鸿的的护理，全家家人更是不得得不四处举债债。这究竟是是一场什么诉诉讼，三个被被告中最终该该由谁来承担担赔偿责任呢呢？终审下达认定定侵权之诉2 月 288日，重庆市市高级人民法法院做出终审审判决，认为为本案是侵权权之诉。由成成都干休所和和成都大运共共同赔偿宋继继鸿的医疗费费、残疾者生生活补助费、精精神抚慰金等等合计8655，657.91元。驳驳回原告要求求成都青旅承承担赔偿责任任的诉讼请求求。重庆市高级人人民法院审判判长廖宗炘：第一，她自自始至终从一一审开始提起起的就是人身身损害赔偿案案件。她列的的被告，第一一被告就是干干休所。第二二，在人民法法院，她要求求人民法院采采取财产保全全措施的时候候，仍然是以以人身损害赔赔偿来要求。第第三，我们认认为她提起的的人身损害赔赔偿案件在我我们最高人民民法院以通知知的形式公布布的民事案件件的案由中，它它是列在侵权权案件之中的的人