论独立董事的独立性及其法律保障.doc

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1、论独立董事的独立性及其法律保障【摘要】独立董事的产生是与公司企业内部，尤其是股份制企业董事会往往受到大股东的影响应运而生的。独立董事的性质并不同于董事会的成员，他在经济、人格、产生等各个环节上都相对于公司而独立存在，但却对公司的上市、发展、人事变动等重大决策起到至关重要的作用，因此，他的存在是公司发展到一定规模所必然的选择，也是保障广大中小股东的有力举措。本文将从独立董事的独立性开始分析，结合公司内部组织结构架设及运作方式，浅析设立独立懂事的重要性，以及通过法规制度等方式来保证其独立性的必要性。【关键词】独立董事；法律保障；企业；职责一、对独立董事的概述提到独立董事，其实也属于舶来品，原产地美

2、国，标志为1940年美国颁布的投资公司法，其最初的目的是为了防止股东控制和管理层内部的控制造成公司的利益受到损害，因此伤害公司大部分人的利益。而自美国诞生独立董事之后，各国公司也开始纷纷效仿，设立独立董事。所谓独立董事，就是在公司中不任职，与公司没有任何的业务联系，与公司内部的决策者和管理者也没有直接利益联系的，但对公司事务可以进行独立判断的董事。独立董事的设立起初十分严谨也起到了对公司进行监督的作用，但随着各种复杂关系的介入，独立董事成了摆设，有统计显示，独立董事在上市公司当中的占比不到4%，可以说是极低的。而在这其中，很多所谓的独立董事往往是受聘好友的名人，只挂名而不履职，对经济、财务一窍

3、不通，更别提对公司提什么建设性建议，更是天方夜谭。独立董事的逐渐缺失也造成公司内外环境的无序发展，公司环境不透明，员工利益得不到充分的保障。二、独立董事存在的必要性和重要性独立董事的设立是必要的。首先，独立董事对上市公司和全体股东富有诚信和勤勉义务，从高度上确立的独立董事的重要地位。其次，独立董事对公司的重大决策有一定的建议权，因为旁观者明，作为绝大多数中小股东的代言人，独立董事对关乎中小股东利益的公司决策起到先行干预的职能，保护中小股东的利益。再者，独立董事以其独立性，对公司的用人、财务、以及公司重大的经济行为和战略行为都有介入干预的权力，按照上市公司建立独立董事制度的指导意见，上市公司拟于

4、关联人达成的总额高于300万元的或高于上市公司净总资产5%需要独立董事认可。独立董事的设立对于一元制企业来多是十分重要的。在董事会独大的公司体系中，监理会的缺失造成了董事会权力的过分集中，集中必然会引起膨胀，造成权力的不平衡。而独立董事的设立就是为了能够平衡这种不平衡的关系，是董事会的各种决策都能在有效的监督下开展，必要时，独立董事也能够行使自己的权力，对公司的行为进行干预和指导，使公司能够沿着真确的轨道发展。三、我国独立董事发展概况 在我国，独立董事在一些大企业中是存在的，但往往都是徒有虚名。很多公司的大股东凭借个人的社会资源人脉，聘请了一些名人或者明星来担当公司的独立董事，即满足的自己的虚

5、荣心，又巧借名人效应为公司加码，其实不然。独立懂事的存在是有其专业性的存在价值的，名人效应只能够起一时作用，不能够真正对企业起到实质的帮助。 2001年8月中国证监会发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，强制要求所有上市公司必须按照意见规定，建立独立董事制度；同时，2004年9月中国证监会发布了关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定，进一步肯定并完善了独立董事制度，新公司法也明确规定了建立独立董事制度。由此可见，独立董事这种舶来品，正一步一步走入我国公司法人治理结构体系之中。四、如何保障独立董事独立性保障独立懂事的独立性主要从一下两个方面来进行保障：从选举制度上进行保障。对独立董事

6、的选举，不能靠公司内部相关人士来参与进行，必须在公司董事大会上进行投票公开提名候选人，而后进行透明选举。所选择的独立董事必须具有独立的对经济、公司发展、决策等思考能力和表达能力，能够代表公司利益及公司内绝大多数的股东利益，确保公司稳健发展。从法律法规上进行保障。随着关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见、关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定和新公司法等一系列法律法规的出台，从法律法规的层面上，保障了独立董事行使其独立裁断的行为是受到保护的。五、总结为改革董事会、完善公司治理而出现的独立董事制度，须有相应的制度与之相配套，这些制度由包括外部公司治理制度、内部公司治理制度以及独立董事制度本身

7、在内的公司治理制度，以证券法律制度为代表的非公司治理制度和以文化为主要内涵的非正式制度等所组成。我国目前的制度环境尚不成熟，存在很多漏洞，未能为独立董事制度提供强有力的支持，从而造成我国上市公司独立董事制度的先天缺陷，而对这些局限认识不足所导致的独立董事制度设计偏差则形成独立董事制度的后天不足。为完善目前我国公司独立董事制度，应该从制度分析入手，标本兼治，长期治本，短期治标，以治标为手段达到治本之目的。六、参考文献1 李有根,赵西萍,李怀祖. 上市公司的董事会构成和公司绩效研究J. 中国工业经济. 2001(05) 2 李善民,陈正道. 独立董事制度与股东的财富变化J. 中山大学学报(社会科学版). 2002(05) 3 胡勤勤,沈艺峰. 独立外部董事能否提高上市公司的经营业绩J. 世界经济. 2002(07) 4 娄芳,原红旗. 独立董事制度:西方的研究和中国实践中的问题J. 改革. 2002(02) 5 高明华,马守莉. 独立董事制度与公司绩效关系的实证分析兼论中国独立董事有效行权的制度环境J. 南开经济研究. 2002(02) 6 娄芳. 国外独立董事制度的研究现状J. 外国经济与管理. 2001(12) 7 沈艺峰. 独立外部董事:若干学术观点J. 中国注册会计师. 2001(10) 8 刘峰. 制度安排与会计信息质量红光实业的案例分析J. 会计研究. 2001(07)