论犯罪形态认定.doc
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1、目录一、共同犯罪形态的概述1(一)概念1(二)特征2二、我国共同犯罪形态的认定3(一)认定的一般规则3(二)认定中存在的问题6三、共同犯罪形态的域外经验借鉴7(一)英美法系7(二)大陆法系7四、我国的共同犯罪形态认定的建议8(一)共同犯罪既遂与中止的认定8(二)共同犯罪未遂与中止的认定9 论文题目:字体:楷体,字号:小一论共同犯罪形态认定黄勇健 论文题目:字体:楷体,字号:小一摘要:在共同故意犯罪形态中,如何认定犯罪形态是一个复杂的刑事司法问题。根据不同类型的共同犯罪形态,认定的条件也不同。但是,一般来说认定必须以刑法法定的条件为依据。本文从共同犯罪形态的基本理论出发,通过对共同犯罪构成,犯罪
2、预备、犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪中止进行了探讨与分析。关键词:共同犯罪;犯罪形态;犯罪中止On Cognizance of joint crimeByHuangYongjianMarch,2020Abstract:In the common intentional crime pattern, how to determine the crime pattern is a complex criminal justice problem. According to different types of joint crimes, the conditions for determination
3、are also different. However, generally speaking, the determination must be based on the legal conditions of the criminal law. Based on the basic theory of the form of joint crime, this article discusses and analyzes the structure of joint crime, crime preparation, crime completion, crime attempt, an
4、d crime suspension.Keywords: Joint crime ; Criminal pattern ; Suspension of crime 共同犯罪形态问题在刑法领域从来都是一个复杂的问题,根据罪刑相适应原则,我国刑法关于共同犯罪的规定描述了主犯与从犯的处罚,又因为共同犯罪的主犯和从犯的犯罪形态不一定相同,为了维护法律的公平性与更好的保障人权,对于主犯与从犯的犯罪形态应该分别讨论。我国刑法之所以确定共同犯罪,是因为从犯罪的社会的危害性角度看,共同犯罪相对大于个人犯罪,共同犯罪能完成着个人不能独自实施的严重犯罪。在司法实践中共同犯罪时常发生,一般来说,虽然不同的行为人在犯
5、罪中扮演着不同的角色,但由于其主观故意和行为的一致性,将其区分为共同犯罪并不难。然而,根据我国刑法的规定,这一看似易懂的概念在学术界却是难以确认和广泛讨论的。由于共同犯罪的形态复杂性和多样性,在司法实践中往往难以达成统一的定性概念,这就给司法工作带来了很大的难度。一、共同犯罪形态的概述我国的犯罪形态包括犯罪预备、犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪中止,正确认定共同犯罪中各犯罪人的犯罪形态,对于尊重罪刑相适应原则,提高量刑准确程度,有效惩处犯罪,具有重要的理论价值和实践意义。根据现在刑法理论界比较热门的两阶层体系,共同犯罪的行为属于客观违法阶层,对共同犯罪的整体认识必须界定一个基本原则:违法具有连带性和责
6、任具有个别性。违法具有连带性是指在违法活动的实践中,犯罪人之间的行为存在着联系,这体现在现实法益受到侵犯,法益侵害需要是犯罪人之间共同实行造成。责任具有个别性的是指就犯罪人之间实行的违法事实,正犯或共犯有无违法阻却事由,谁需要承担责任,谁不需要承担责任。(一)概念犯罪形态是指在犯罪过程中行为人结束犯罪活动时所到达的阶段,这个结果的形成是由于主观或客观因素的不同,而成为不同的犯罪形态。犯罪形态是犯罪过程的终局,不同的形态之间有联系但不会相互转化。犯罪形态是行为人追究刑事责任的依据,但在现实中有些行为虽然符合犯罪形态的基本结构,不过因为本质上没有法益侵害事实,所以也会不被认为是犯罪。共同犯罪是指二
7、人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,对其所犯罪行分别处罚。共同犯罪的主体根据犯罪行为作用分为主犯、从犯、胁从犯。根据犯罪行为分工分为实行犯、教唆犯、帮助犯。根据刑法关于共同犯罪的两阶层理论,实行犯一般称为正犯,教唆犯和帮助犯一般称为狭义共犯。明确正犯的概念是厘清共同犯罪中各犯罪行为人的基本要求,根据刑法理论界,正犯一般是指实行犯,即实施犯罪实行行为的人。1违法具有连带性是指两个人或以上共同实施行为,共同制造违法事实。违法具有连带性是指:客观上,两个人的行为存在互相配合的关系,双方之间或某方对另一方提供身体或心理上的帮助。主观上,这两者之间有着共同表示的
8、意思联络。只有在这两种条件结合下,他们的行为才能形成相互支持的功能(物理上的帮助与心理上的帮助),共同对法益制造了危险和实害Error! Reference source not found.。例如,甲乙基于意思联络,共同持刀抢劫银行。甲乙共同制造了违法事实,构成共同正犯。需要注意的是意思联络,意思联络不是犯罪行为人之间共同的犯罪故意,而是指实施犯罪行为的意思表示,这个意思表示的内容不需要与实际犯罪故意相符合。(二) 特征犯罪形态的特征是终了性,犯罪形态是终局,它是犯罪结束时的定义,不同的犯罪形态是故意犯罪过程中因不同原因而结束的不同终点,他们之间相互独立不存在转化的情况。共同犯罪的特征包括主
9、体、客观犯罪事实与主观意思表示,共同犯罪要求两人以上以共同的主观犯罪故意为前提,共同实行犯罪行为且两者之间存在联系。不过因为共同犯罪更多是判断在犯罪行为人之间的意思联络和客观犯罪行为,所以大多数情况不需要与普通犯罪的主客观特征完全一致。主体特征是犯罪的主体必须有两人以上,在刑法中,自然人与单位都能成为犯罪主体,所以共同犯罪也不例外,共同犯罪的主体可以是自然人也可以是单位。只要构成两人以上,就可以成立共同犯罪。其中的自然人还需要符合责任年龄与责任能力的标准。客观犯罪事实要求客观上,犯罪活动中的行为人存在共同制造的法益侵害,犯罪实行行为之间存在联系。其中教唆行为与帮助行为如果都是对同一个法益进行侵
10、害,也属于共同犯罪行为,这要从整体上看待。主观意思表示要求犯罪行为人之间有共同犯罪的故意,这个故意要求犯罪行为人清楚其在实行犯罪行为的同时还有其他犯罪行为人共同进行,还要清楚他们所共同实行的行为最终会对社会法益造成侵害。二、我国共同犯罪形态的认定(一)认定的一般规则1、共同正犯的认定原则共同正犯是共同犯罪中两人以上起实行作用的犯罪行为人,明确共同正犯的认定可以更好的分清正犯与共犯,对于共同正犯的解释,我国学术界有三项指标:第一,客观行为是否相同;第二,主观意图是否一致;第三触犯罪名是否相同。寻找一个符合大众朴素的法律道德观念的学说来完善关于其的认定是有必要的,有三种学说的在实务中比较热门,其中
11、笔者认为行为共同说更具有合理性。完全犯罪共同说认为,共同正犯的成立,需这三个指标是完全相同的。但这种学说遇到两人共同实行行为相同,主观意图不同的情况,却因为最后触犯罪名不同而无法定义为共同犯罪。2部分犯罪共同说认为,构成共同正犯,三项指标完全相同不是必然要求,而只需要其中的一项或两项指标相同。到这里我们可以发现,部分犯罪共同说相对于完全犯罪共同说更具有合理性,但如果遇到无法查明的过失犯罪时,容易造成因果关系的断裂,因为过失犯罪需要犯罪行为与结果存在因果关系,这样犯罪行为人会无法认定为犯罪,也是不合理的。完全犯罪共同说与部分犯罪共同说都侧重于客观行为和主观故意的形式同一性,是一种形式化的做法。这
12、两种认定的手段不但让共同犯罪在理论界有很多争议点,也让司法机关在现实中有些关于共同犯罪的实务问题无法处理。行为共同说认为共同正犯的成立在客观行为上有相互合作的关系,意思联络在主观上存在。由此为基础,不讨论行为是故意的心理还是过失的心理;也不需要同样的罪名。二人是否构成共同正犯,关键在于连带性是否存在于制造违法事实层面,主观故意与客观行为在形式上是否相同对此没有影响。认为共同犯罪的“共同”的含义指违法的连带性,在形式上客观行为与主观故意是没有同一性的。笔者认为,行为共同说抓住了共同正犯的关键所在,也即违法具有连带性。行为共同说符合我国刑法规定。这其中的“共同犯罪”,既包括违法犯罪,也包括责任犯罪
13、,是最终需要承担的刑事责任的罪名。具体来说,要成立共同犯罪,只要求两人在客观违法阶层便存在连带作用,在责任阶层存在意思表示。所以在违法阶层两人有连带作用,即使责任阶层有过失的现象,也应该在追究刑事责任时分别进行不同的处理。基于上述理由,接下来本文所论证的犯罪形态皆从行为共同说角度出发。2、共同犯罪的完成形态共同犯罪的完成形态为犯罪既遂,认定正犯与共犯的犯罪既遂要不同的区分。与一般犯罪的判断相比,责任年龄、责任能力和行为人的身份是正犯犯罪行为能否既遂的重要认定标准。当正犯的实行行为符合刑法中以上条件的规定时,正犯便到达了完成形态。共犯想要进入犯罪的完成形态,除满足正犯的条件外还体现在两个方面:一
14、、必要条件关系。若正犯没有违法性,则共犯也没有违法性。这是因为,在犯罪中共犯必须凭借正犯来发挥法益侵害作用,共犯的犯罪行为依赖于正犯的犯罪行为。因此,正犯具有违法性是共犯具有违法性的前提条件。二、充分条件关系。正犯具有违法性,不代表共犯必然具有违法性。共犯要具有违法性,还要求对正犯的犯罪行为作出贡献。笔者总结而言,正犯具有违法性是共犯成立犯罪的必要条件,共犯对正犯的违法性具有连带性,是共犯成立犯罪的充分条件。这里的“成立犯罪”是就客观违法阶层的犯罪而言的。共犯要成立最终负刑事责任的犯罪进入完成形态,还要考察主观责任阶层,看共犯是否具备教唆故意、帮助故意。3、共同犯罪的预备形态在共同犯罪中,正犯
15、进入犯罪预备形态,要有犯罪工具的准备和犯罪条件的创设的行为,主观上有犯罪预备意识。还要求行为人客观地实施预备行为,这个预备行为会对法益存在一定危险性。在对预备犯进行审理应由各自在准备犯罪过程中所起的作用和准备犯罪时所适用的刑罚规则确定他们的刑责。关于共犯的预备形态,笔者认为,在共同犯罪中,共犯不会进入到犯罪预备形态,因为进入共同犯罪需要两人以上,预备行为的犯罪构成要件在刑法分规中有明确规定,只有共同实施,才能成立共同犯罪,没有共犯实行预备行为的空间。所以预备形态的共犯是不成立的。4、共同犯罪的未遂形态犯罪未遂在刑法中规定了相应的刑罚条款,正确判断共同犯罪的正犯与共犯是否属于未遂阶段对司法实践和
16、罪犯的人权保障是重要的。正犯进入未遂形态我们判断三个关键点,第一,在已经开始犯罪之后,应该把犯罪预备与犯罪未遂区分开来。第二,犯罪没有实行完毕。即犯罪行为没有成功进入既遂状态,犯罪人主观上存在放任心理和实行行为会导致的实害结果没有发生。第三,由于犯罪人内心意志以外的客观原因使得犯罪结果没有发生。符合上述条件,正犯便属于犯罪的未遂形态。现实中比较常见的共犯进入犯罪未遂状态一般是教唆犯和帮助犯。除了教唆犯进入未遂状态还有未遂的教唆行为,两者之间存在区别,首先教唆犯具有从属性,作为共犯时从属于正犯,只有在正犯开始犯罪行为之后,教唆犯才会有进入未遂状态的可能。3但是教唆犯也同时存在独立性,其独立性体现
17、在认定教唆犯罪着手时。教唆犯在将其犯罪意图向被教唆人明确表达后可视为教唆着手,如果正犯后续没有进行其所教唆的犯罪行为,即为未遂的教唆行为。认定帮助犯进入未遂状态,以帮助犯何时起为正犯提供帮助行为认定其开始着手。帮助犯也有从属性,帮助犯的犯罪既遂以正犯的犯罪既遂为标准,如果正犯没有完成犯罪,帮助犯就进入未遂状态。所以当正犯进入犯罪预备、犯罪未遂或者犯罪中止,帮助犯就应当认定为犯罪未遂。5、共同犯罪的中止形态我们知道,犯罪中止有预备阶段的中止与实行阶段的中止,成立犯罪中止关键看三个条件,自动性、客观性、有效性。自动性指自动有效地预防犯罪结果或自动放弃继续犯罪。这是犯罪中止与犯罪预备、犯罪未遂之间极
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- 犯罪 形态 认定
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