上市公司财务欺诈讲课稿.doc

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1、Good is good, but better carries it.精益求精，善益求善。上市公司财务欺诈-山东工商学院SHANDONGINSTITUTEOFBUSINESSANDTECHNOLOGY毕业论文(设计)GRADUATIONTHESIS（DESIGN）论文（设计）题目TitleOfThesis（Design）浅析我国上市公司财务欺诈行为分院（系别）Department会计学院专业Specialty审计学班级Class审计062学号Number06084207论文（设计）作者AuthorofThesis（Design）叶宇论文完成日期Date2010年05月25日论文（设计）指导教

2、师Advisor许震黎指导教师职称TheTitleofAdvisor副教授-浅析我国上市公司财务欺诈行为ANALYSISOFTHEPUBLICCOMPANYACCOUNTINGFRAUD叶宇YeYu2010年5月25日May25,2010指导教师对毕业论文（设计）的评语AdvisorsCommentsonGraduationThesis(Design)评语：指导教师（签章）SignatureofAdvisor日期Date评阅人意见评阅人姓名：职称：选项标准：A很同意B同意C基本同意D不同意分项评价评价项目ABCD选题质量1选题符合专业培养目标，体现综合训练基本要求2题目难易适度3题目工作量适当

3、4有理论意义或实际价值能力水平5查阅文献资料能力强6综合运用知识能力强7研究方案的设计能力强8研究方法和手段的运用能力强9外文应用能力强成果质量10文题相符11写作水平高12写作规范13篇幅适度14成果有理论或实际价值总体评价：优良中及格不及格评阅人评语评阅人签字：年月日答辩（评审）委员会意见AppraisalofDefenceCommission答辩（评审）成绩MarkofDefence鉴定意见Appraisal&Comments主任（签章）SignatureofDean日期Date摘要上市公司由于其重要地位而在经济生活中起着举足轻重的作用。然而，上市公司财务欺诈在当今全球证券市场上已经是一

4、个普遍的现象，财务欺诈不仅给投资者造成巨大损失，而且对资源的合理配置和证券市场的健康发展具有很大的危害，因此，是别和防范上市公司财务欺诈具有普遍的现实意义。我国证券市场产生于从计划经济向市场经济的转轨过程中，转轨经济和新型资本市场的双重特点决定了我国证券市场离一个符合市场经济运行规律的规范市场有相当差距。在这种市场环境中，上市公司财务舞弊现象更为严重。上市公司的财务欺诈手法多种多样，防不胜防，屡禁不止，被“假账”所害，国内证券市场上不仅投资者信心受挫，而且巨额流通市值蒸发。例如，仅银广夏造假曝光后的暴跌，就使其流通市值的损失多达70多亿元。可见，财务欺诈给我国经济生活造成的损失有多大。同样的，

5、也使境外投资者对中国上市公司的投资价值“打折处理”，投资B股市场的兴趣近年来“有减无增”。本文分为四个部分：第一部分为上市公司财务欺诈的概述，包括财务欺诈的含义、形成的原因等等，第二部分概述了国内外财务欺诈的现状和相关理论研究，第三部分从动机和手段上研究中国上市公司财务造假现象。第四部分借鉴美国防范财务造假的方法和制度提出了规范我国上市公司财务造假的治理对策。关键词：财务欺诈；虚构交易事项；关联方交易；审计独立性AbstractListedcompaniesbecauseoftheirimportanceintheeconomiclifeplaysanimportantrole.However

6、，thelistedcompanysfinancialfraudintodaysglobalstockmarkethasbecomeacommonphenomenon，financialfraudisnotonlycausinghugelossestoinvestors，butalsofortherationalallocationofresourcesandthehealthydevelopmentofsecuritiesmarketsignificantharm，therefore，isotherlistedcompaniesandfinancialfraudagainstthegener

7、alpracticalsignificance.Chinasstockmarketarisingfromtheplannedeconomytoamarketeconomyprocess，thetransitioneconomiesandnewcharacteristicsofboththecapitalmarketdecisionsfromoneofChinassecuritiesmarketinlinewithmarketeconomymechanisms，aconsiderablegapbetweenthenormsofthemarket.Inthismarketenvironment，t

8、helistedcompanysfinancialfraudismoreserious.Practicesoflistedcompaniesavarietyoffinancialfraud，hardtodetect，despiterepeatedprohibitions，wasfalseaccountsbythevictims，notonlytheconfidenceofinvestorsonthedomesticstockmarketsetback，butahugemarketcapitalizationevaporated.Forexample，fraudcametolightonlyth

9、iscompanyscollapse，itsmarketcapitalizationonthelossofupto70billion.Showsthatfinancialfraudtotheeconomyoftheextentofthelossoflives.Likewise，foreigninvestorsmadetheinvestmentvalueofChineselistedcompaniesdiscountbasis，investmentinterestinB-sharemarketinrecentyearsareonthedecrease.Thisarticleisdividedin

10、tofourpartsThefirstpartwasanoverviewoflistedcompanyfinancialfraud，includingfinancialfraud，meaningtheformationofthereasons，etc.Thesecondpartoutlinesthestatusofdomesticandinternationalfinancialfraudandrelatedtheoreticalstudies，thethirdpartfromthemotivationandmeansthestudyofChineselistedcompaniesinfina

11、ncialfraudphenomenon.PartIVoffinancialfraudagainsttheUnitedStateslearnthemethodsandsystemsforlistedcompaniesinChinamadeastandardfinancialcounterfeitingcountermeasures.Keywords:FinancialFraud;Fictitioustransactions;Relatedpartytransactions;AuditorIndependence目录一、上市公司财务欺诈概述1（一）上市公司财务报告系统1（二）上市公司财务欺诈的含

12、义2（三）中国上市公司财务造假现状2二、上市公司财务欺诈的表现形式3（一）虚构交易事项3（二）运用不恰当的会计政策4三、我国上市公司财务欺诈的原因5（一）公司治理结构不完善5（二）外部审计机构缺乏独立性5四、上市公司财务欺诈的影响6（一）消弱市场的资源配置功能6（二）误导投资者6（三）相关机构受害7五、对上市公司财务欺诈的治理措施建议7（一）证券市场执法层面7（二）完善上市公司内部各项制度9（三）加强外部审计机构的独立性12六、结论12参考文献13近年来，国内上市公司的财务舞弊风波频发，给投资者和债权人造成巨大的损失，并使社会公众对上市公司界和会计界逐渐丧失了信心，造成了空前的信任危机。这一连

13、串臭名昭著的财务舞弊案件凸显出防范财务欺骗的重要性。因此，研究和探讨财务欺骗现象产生的原因及危害，提出规范上市公司信息披露的治理对策对促进我国上市公司的发展，维持市场经济秩序具有重要意义。一、上市公司财务欺诈概述（一）上市公司财务报告系统上市公司财务报告系统由上市公司、独立的会计师事务所和监管机构这三类参与者构成，其中，上市公司及其管理层控制了信息来源，在系统中处于核心地位，对财务报告内容的真实性负有首要责任。上市公司财务报告在公布前需要由独立的会计师事务所对其会计信息重新认定并出具审计意见。上市公司和会计师事务所的行为还要置于其他一系列监管主体的监管之下：监管机构对财务报表的内容和格式制定一

14、系列的标准，并且对上市公司是否遵照这些标准实施监管，上市公司的财务报告也需要呈交相关监管机构备案；在执行上市公司财务报告审计的过程中，会计师事务所的执业资格、执业情况等也受相关监管主体的监管。因此，监管机构对财务报告的形成具有重要影响。（二）上市公司财务欺诈的含义财务欺诈是企业欺诈的一种，美国注册会计师协会(AICPA)在SAS82(在财务报表审计中对欺诈的考虑把财务欺诈定义为“在财务报表中蓄意错报、漏报或泄露以欺骗财务报表使用者。”公司财务欺诈是指会计活动中相关当事人为了逃避纳税、分取高额红利、提取秘密公积金等谋取私利的目的，事前经过周密安排而故意制造虚假会计信息的行为。财务欺诈有以下几个特

15、征：1.造假的主体是上市公司管理层尽管公司舞弊可能出现在各个层面，但造假的主体是上市公司的管理层。如果是普通员工舞弊，除非串通或经管理阶层授意，否则内部控制制度均能有效预防或事后核查；而管理层舞弊通常经过精心设计并且事后极力隐瞒，注册会计师难以有效识别。根据Trdadway委员会（“全美反财务欺诈委员会”）发起的调查，大约72%的财务造假案涉及到公司的高级管理层。2.财务欺诈的客体是会计数据造假的方式主要有伪造、变造公司的会计凭证，应用不恰当的会计方法和频繁（恶意）变更会计政策等，但最终还是要在对外财务报告的会计数据上做文章。3.造假不能改变企业的真实盈利状况造假是虚构或者篡改真实财务数据，因

16、此造假不会也不能改变企业的真实盈利状况，相反，造假带来的虚假信息反而会干扰、破坏正常的经营决策，恶化企业的盈利状况。（三）中国上市公司财务造假现状我国证券市场产生于从计划经济向市场经济的转轨过程中，转轨经济和新型资本市场的双重特点决定了我国证券市场离一个符合市场经济运行规律的规范市场有相当差距。在这种市场环境中，上市公司财务舞弊现象更为严重。上市公司急功近利，为追求“一夜暴富”不惜造假欺诈。上市公司的好坏往往涉及到部门或地区的利益，这成了上市公司造假问题产生的根源。据统计，2004年至2008年，证监会披露了546项证券违规行为，其中会计信息作假大约占19.1%尽管因造假而遭受证监会处罚的案件

17、绝对数量并不大，但考虑到：（1）我国上市公司中普遍存在利润操纵现象：（2）因涉嫌造假而正被调查的上公司的数量：（3）相当数量的虽进行了造假但仍未被发现的上市公司，我认为，我国上市公司中财务报告无比现象是广泛存在的。2004年-2008年证监会查出的虚假信息案件如表1表1证监会查处的虚假信息案件分类处罚原因案例数比重融资过程中出具虚假，严重误导性内容或重大遗失的2562.5%其中：涉及审计报告的1537.5%涉及验资报告的410%涉及资产评估报告的25%涉及盈利预测报审核的410%定期报告审计过程中出具虚假、严重误导性内容的2050%其他25%二、上市公司财务欺诈的表现形式上市公司财务欺诈的动机

18、不同，其形式和手段多种多样，但大多数公司的造假表现为故意篡改公司的记录和凭证，虚构交易事务，不恰当地应用会计准则核算特殊交易（如债权、债务重组、非货币交易、关联交易等）、重大遗漏、滥用会计政策及会计政策变更、错误确认费用及负债、资产造假等。典型财务报表舞弊方式如表2所示。表2典型财务报表舞弊方式使用方法收入确认不合理记录不存在的收入提前确认收入没有描述（含高估收入）样本公司使用该方法舞弊的百分数50%26%24%16%高估资产（不含由于收入导致的应收帐款的高估）高估现存的资产记录不存在的资产或不属于自己的资产应计入费用的资产予以资本化27%13%9%5%低估费用或负债8%其他各种技术15%（一

19、）虚构交易事项虚构交易事项是最简单也是最常见的一种造假手段，包括虚构交易事项和制造经济业务两种类型。其主要手段：一是签订销售合同，物权尚未转移时确认收入；二是将库存商品确认为主营业务收入，同时增加应收款项，使主营业务收入虚增，形成白条利润，又通过应收款虚增了资产。这类造假不仅违反了会计法规而且也违反了合同法、税法等重要经济法规。例如，世纪星源2009年以其在建楼宇华乐大厦部分产权，计3061.3万元，抵偿所欠建行深圳分行的16658.6万元的债务，由此产生13597.3万元虚假利润，次年该公司又以16658.6万元的价格向该银行购回同一资产，并将其列做固定资产，在这里，世纪星源通过人为制造两笔

20、交易，既虚增了巨额利润，也虚增了同一资产的价值。（二）运用不恰当的会计政策会计政策是公司编制财务报告时所采用的具体原则、基础、惯例、规则和实务，不同的会计政策能够产生不同的经营成果和财务状况。由于采用不同的会计政策对公司的财务报告有很大的影响，从而为管理层操纵公司的财务状况和经营业绩提供了机会。公司往往借助多种多样的会计政策选择来实现对自己有利的经济后果。（三）虚拟资产，隐藏债务，以虚增所有者权益利用虚拟资产，不及时确认，少摊销已发生的费用和损失。虚拟资产的主要手段有：虚增库存存货，不良增产长期挂帐。隐藏债务的手段多种，最常见的是到期应付费用不予确认。其结果是虚增了本期利润，少记负债虚增了所有

21、者权益。（四）掩饰重大交易或事实掩饰重大交易或事实有两种做法，一是利用报表项目进行掩饰，在会计报表项目中，以“其他应收款”和“其他应付款”作为调节器。二是在表外披露中掩饰，通常是对重大事项如诉讼、担保事项等隐藏或不及时披露。例如，2009年9月9日，五粮液(000858.SZ)被证监会立案调查，随着证监会的深入调查，五粮液涉嫌企业法人非法利用他人账户炒股、涉嫌操纵股价、涉嫌内幕交易、涉嫌虚假信息披露等问题相继被曝光。据证监会指控，五粮液的首宗罪是，未按规定披露重大证券投资行为及较大投资损失。2001年4月10日，五粮液控股子公司五粮液投资间接向五粮液集团有限公司借款8000万元，间接开立账户进

22、行证券投资。后2005年亚洲证券被清理和破产，五粮液投资控制的账户中形成5500万元的损失。除此外五粮液投资还于2000年间接投入2000万元进行证券投资，后形成520余万元的投资损失。后为隐瞒，五粮液投资将此投资事项虚构成借款。证监会认为，对于其子公司的上述资金借贷及重大证券投资行为，五粮液未披露、也未纳入财务报表进行核算;在证券投资资金因证券公司清理和破产被限制、扣划后，未调整利润，导致财务报表存在虚假记载。五粮液的第二项违规是：未如实披露重大证券投资损失。五粮液曾投资1.3亿元证券投资，但因为证券公司破产，后来只获得清算后划归458.81万元。五粮液在2006、07、2008年的中报和年

23、报中均将上述资金作为正常的货币资金予以反映，并未计提相应的减值准备，涉嫌虚增利润。三、我国上市公司财务欺诈的原因导致上市公司财务欺诈的原因是多方面的，既有利益驱动的因素，也有制度缺陷的影响，同时还存在道德层面的问题。我国处在市场经济转轨过程中，在资本市场的完善程度、公司治理结构以及外部监督机制方面所存在的一些问题，使得中国上市公司的财富欺诈行为又具有一定的特殊性与复杂性。综合考察我国上市公司会计信息失真现象，我认为，上市公司财务欺诈现象频出的原因主要有以下几方面：（一）公司治理结构不完善现代公司所有权与经营权的分离，必然导致公司的投资者与管理层存在严重的信息不对称。信息不对称是财务欺诈的诱因之

24、一。财务报告由管理层负责编制和提供，而管理层的聘任受大股东意志的支配影响。我国上市公司基本是从国有企业脱钩改制而成，存在国有股“一股独大”的现象，因此在公司中，由委托代理关系形成的投资者与管理层之间的信息不对称问题更加突出。我国的公司治理结构中未对确保财务会计信息质量作出有效安排，结果管理层在财务会计信息编报方面的权力过大，且缺乏有效的约束和监督，造成公司财务造假行为无法得到制度上的约束。（二）外部审计机构缺乏独立性我国制度规定，中国境内的公司都要接受社会审计。而注册会计师对公司的财务报告进行独立审计，目的是对公司管理层的财务报告编报权力进行约束，督促管理层充分披露财务信息并缓解管理层与投资者

25、之间的信息失衡问题。但诸如“银广夏”、“ST黎明”等财务欺诈案件首先由新闻界披露出来，而不是被注册会计师发现。难道注册会计师的专业技能逊色于新闻记者！其实新闻记者所拥有的独立性，正是注册会计师所缺少的。长期以来我国审计聘任制度存在严重的缺陷，危及注册会计师审计的独立性。尽管公司聘请会计师事务所应经股东大会批准，但在内部人控制现象普遍存在的情况下，聘请会计师事务所的真正权力掌握在管理层手中，若不如意马上更换会计师事务所。注册会计师规范执业，等死(被上市公司解聘)；不规范执业，找死(被监管部门禁人)。注册会计师因此被戏称为“两院院士”(做得好进医院，做不好进法院)，这种被扭曲的聘任制度，助长了公司

26、财务欺诈。（三）轻罚薄惩导致的威慑失灵虽然我国制定了一系列旨在保证公司财务信息真实的法律、法规，但法的权威并未得到确立。财务欺诈往往难以被识破或识破以后也难以追究更多的责任。如果对法的漠视或嘲弄成为一种惯性，那么这比无法可依更可怕。近年来，对公司财务欺诈的处理结果模糊、随意、缺乏威慑力。起诉不受理、受理不开庭、开庭不判决、判决不执行。此类怪现状在银广夏、锦州港、东方电子等证券民事赔偿案件中一再上演。据不完全统计，从1998年至2008年，因财务造假被中国证监会发现并处罚的上市公司不足100例，上市公司在这十年中对外提供的财务报告、验资报告、资产评估报告、盈利预测报告、募股资金使用情况说明等财务

27、资料不少于1万份，显然造假被发现的概率小于1。监督部查处直接责任人追究刑事责任，少之又少，民事赔偿更是微乎其微，可见财务欺诈所付出的代价极其有限。（四）财务欺诈的成本与收益不对称财务欺诈的成本与收益不对称助长了财务欺诈。对于欺诈者而言，只要财务欺诈的预期成本大大低于预期收益，就有博弈的理由和冲动。如虚构经营业绩骗取上市、配股、增发资格所募集的资金，操纵利润导致市值增加。中国的红光实业在股票上市前已出现巨额亏损，但为了取得上市资格在股票发行上市的申报材料中虚构产品销售、虚增产品库存并将亏损1亿多元虚报为盈利5400万元，结果通过股票发行上市骗取投资者的巨额资金。中国的银广夏上市后财务年年造假，累

28、计虚增利润7.71亿元，打造出中国大蓝筹股的形象，让众多的投资者怦然心动，掉进陷阱，结果银广夏先后三次配股，从股民手中骗走574亿元资金并全部糟蹋殆尽。四、上市公司财务欺诈的影响财务报告造假会不仅导致整个社会的会计信息失真，危害社会经济的健康发展，而且对相关的机构和人员也造成严重的经济后果。（一）消弱市场的资源配置功能市场资源配置功能的发挥，是以真实与公允的信息为前提的，而造假的会计报表必然会误导市场，导致资源的逆向配置。（二）误导投资者投资者根据失实的财务信息往往会做出错误的判断和决策，遭受投资损失。例如，安然公司和世界通讯公司财务舞弊事件被揭露后，市值分别损失320亿美元和1200亿美元，

29、给投资者造成巨大损失。而且，证券市场的良好发展是建立在投资者信心基础之上的，投资者信心的丧失必然会为危害证券市场的发展。（三）相关机构受害上市公司欺诈曝光后常常要面临重大罚款，甚至破产，无法正常生产经营，因此同上市公司有业务往来的机构必然深受其害。这些机构包括：为上市公司提供贷款的银行和其他金融机构；为上市公司提供商业信用的供货商；同财务欺诈公司签订合同的客户。还有相关中间机构，如证券承销商、会计师事务所、律师事务所、证券评级机构等也会造成经济上和声誉上的损失，尤其是对上市公司财务报告出具审计意见的会计师事务所往往会成为民事诉讼案件中的被告，承担连带赔偿责任。五、对上市公司财务欺诈的治理措施建

30、议防范上市公司财务欺诈涉及公司治理、外部审计、法规和监管制度等一系列问题，是一项复杂艰巨的系统工程，由于我国上市公司财务造假有深刻的制度背景，因此，通过制度变革消除其形成的制度因素是治理财务造假的根本途径。在此基础上，借鉴国际经验，尤其是美国在防范财务欺诈方面所制定和落实的制度，在中观和微观层面建立严密的防范体系也是治理上市公司造假的有效措施。（一）证券市场执法层面证券市场执法包括证券监管机构的行政执法以及司法机关的司法活动，有效的证券市场执法在发现和阻止造假中发挥重要作用。1.提高证券监管的力度和效率首先，针对我国证券监管机构执法权限不足的现状，应该考虑修订相关法律，扩大证券监管机构的执法权

31、限和处罚手段。目前我国证券；监管机构的处罚手段主要包括：对造假的上市公司和会计师事务所施行罚款、发布行政禁令限制侵害行为、发布要求公司纠正违规行为的整顿命令以及作出禁止不法行为人士担当上市公司高级管理人员和董事会成员的裁定等四类。各种处罚手段都有其特点和所适用的违规行为，证券监管机构应针对不同违法事实，充分并灵活运用现有现有处罚手段，加大监管力度。2.加大财务欺诈责任者的违法成本修改公司法、会计法和刑法，加大对财务欺诈违法者的处罚力度，提高其违法成本针对安然、世通等公司的财务欺诈事件，美国国会出台的公众公司会计改革和投资者保护法加重了对财务欺诈违规行为的处罚力度，规定:（1）故意进行证券欺诈的

32、犯罪最高可判处25年入狱。对犯有欺诈罪的个人和公司的罚金最高分别可达500万美元和2500万美元。（2）故意破坏或捏造文件以阻止、妨碍或影响联邦调查的行为将视为严重犯罪，将处以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。（3）执行证券发行的会计师事务所的审计和复核工作底稿至少应保存5年。任何故意违反此项规定的行为，将予以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。（4）公司首席执行官和财务总监必须对报送给SEC的财务报告的合法性和公允表达进行保证。违反此项规定，将处以50万美元以下的罚款，或判处入狱5年。（5）起诉证券欺诈犯罪的诉讼时效由原来从违法行为发生起3年和被发现起1年分别延长为5年和2年。而我国的法律法规

33、对财务欺诈的处罚力度偏低，违法成本低廉，使一些个人和公司胆大妄为。为了遏制财务欺诈，我国也有必要借鉴美国的作法，加大对财务欺诈者的处罚力度。3.完善财务欺诈民事责任和民事诉讼法律制度，使财务欺诈者及时受到法律制裁。目前，我国有关注册会计师法律责任的争议主要集中在民事责任领域，而1994年实施的注册会计师法侧重于行政责任和刑事责任，对注册会计师民事责任的规定相对薄弱，缺少关键的过错推定原则和因果关系要件。民事责任法律制度的不完善，使受害人很难通过民事诉讼途径获取救济，也难于让财务欺诈责任者承担民事赔偿责任，增加其违法成本。另外，由于现行注册会计师法制定的时间较早，其关于会计责任的规定与证券法存在

34、不衔接的地方，后者实行的是过错推定责任制度。因此，有必要修改注册会计师法，明确规定在会计师事务所作虚假陈述时，基于信任虚假陈述而从事证券交易的投资者有权要求会计师和会计师事务所承担连带赔偿责任，除非能够证明自己没有过错。这就是说，会计师事务所等证券服务机构为上市公司出具的审计等报告中有财务欺诈的成份时，应推定会计师事务所等证券服务机构主观上存在过错，让其与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，除非会计师事务所等证券服务机构能证明自己没有过错。由计师事务所等证券服务机构承担举证责任，而不是由作为原告的投资者承担承担举证责任，这有助于减轻投资者的诉讼负担，加大计师事务所等证券服务机构的诉讼成本。证券法

35、和注册会计师法上规定的民事赔偿法律制度要真正变为当事人实实在在的权利，还需要与之配套的民事诉讼法律制度。事实上，我国最高人民法院在全国推行的证券民事诉讼行政前置程序制度，虽然能防止滥讼，提高司法效力，但其弊端也是很明显的，它加大了受害人提起民事损害赔偿诉讼的难度，增加了受害人向上市公司财务欺诈者索赔的困难，客观上起到了减少上市公司财务欺诈成本的作用。所以，笔者建议，改变人民法院的现行作法，废除证券民事诉讼有关前置程序的要求，以方便受害人提起财务欺诈民事损害赔偿诉讼，使受害人的损失能得到及时的补救。（二）完善上市公司内部各项制度1.确保独立董事真正地独立并勤勉尽责使独立董事真正地独立并勤勉尽责，

36、等于从公司内部构筑起了防范上市公司财务欺诈的第一道防线。为了构筑起这条防线，美国国会于2002年7月通过了公众公司会计改革和投资者保护法，为了更好地实施该法律，加强对上市公司财务欺诈的监控，美国两家最大的证券交易市场纽约证券交易所和纳斯达克证券市场经美国证券交易委员会批准颁布了上市公司治理新规则，对公众公司会计改革和投资者保护法的内容做了细化，两者对上市公司独立董事提出了如下要求:（1）在证券交易所上市的所有上市公司的董事会中独立董事必须占多数；（2）独立董事不能受雇于其担任独立董事的公司，其家属也不能在该公司管理层任职，独立董事本人及其直系亲属都不能接受该公司超过10万美元的直接酬劳；（3）

37、独立董事也不能担任同其任独立董事的上市公司关系密切的另一家公司管理层的职务。两者还明确规定，独立董事享有公司治理、公司审计、董事提名和薪酬制定等方面的监督权。这一新的制度安排使董事会成为公司内部监管及控制最为关键的机构。董事会不仅仅是重大事务的决策机构，而且必须将上市公司的日常监管功能摆在首要位置。为了加强公司内部约束机制，我国也引进了英美法上的独立董事制度，证监会在2001年8月出台的关于上市公司建立独立董事制度的指导意见（下文简称“指导意见”）规定，独立董事的独立性，是指董事独立于控股股东，独立于经理层，独立于公司主要的业务关系。证监会和国家经贸委在2002年1月联合出台的上市公司治理准则

38、要求上市公司按照股东大会的有关决议设立审计、薪酬和提名委员会，并规定在这些委员会中独立董事应占多数并担任责任人。独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。但我国有关独立董事法律制度还有很多不完善的地方。如作为公司法律制度根本法的我国公司法只规定上市公司设独立董事，但对如何保证独立董事独立地行使职权（即独立性）未做规定。又如，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所却未能像美国两家最大的证券交易所那样出台上市公司治理规则，它们能做的仅仅是根据“指导意见”对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。从以上分析可知，我国有关独立董事独立性的立法层次

39、不高，仅限于证监会的部门规章，而部门规章的规定也只涉及到独立董事本人，未涉及其家属，强调更多的是人格上的独立，经济上的独立强调不够。为了使我国独立董事在人格上和经济利益上真正地独立并勤勉尽责，有必要借鉴美国的作法，提高立法层次，在公司法中增加关于独立董事独立性的具体内容。此外，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所在上市公司治理方面也应该大有作为。在将来修改证券法时赋予证券交易所权力或者通过证监会授权制定上市公司治理准则，以使证券交易所能更好地协助证监会监督上市公司，保证独立董事真正地独立并勤勉尽责，防范上市公司财务欺诈。2.明确内部审计各部门间的关系我国上市公司中涉及内部审计的部门有监事会、

40、公司内部审计部及上市公司按照证监会的要求设立的审计委员会。这三者之间的关系需要明确。美国公众公司会计改革和投资者保护法将审计委员会与内部审计部之间的关系界定为:公司内部审计部门应向审计委员会负责，由其直接向审计委员会报告工作，并且由审计委员会处理公司的财务投诉问题。我国深圳证券交易所在2006年1月出台的中小企业板投资者权益保护指引也作出了类似的规定。该指引第34条规定，上市公司设立内部审计部门，对公司财务管理、内控制度建立和执行情况进行内部审计监督。内部审计部门对审计委员会负责，向审计委员会报告工作。内部审计部门的负责人必须专职，由审计委员会提名，董事会任免。笔者认为，公司内部审计部门应向审

41、计委员会负责，并直接向审计委员会报告工作。明确审计委员会与内部审计部门之间的关系，能防止内部审计部门被公司管理层操纵，有利于防范财务欺诈。划清审计委员会与监事会在监督方面的职责。笔者认为，应划分审计委员会与监事会在财务信息监督方面的职责，审计委员会财务信息监控职能应定位于事前监督，即审核公司的财务信息及其披露。监事会对财务信息的监控应是一种事后监控，包括监督公司管理层执行股东大会和董事会决议的情况、执行公司章程的情况、有无违法行为、有无侵犯小股东利益的行为等，两者要形成相互制约、相互监督的关系。需要指出的是，良好的法律制度设计如果没有一定的法律责任制度作保障，是难以实现其预期效果的。按照美国公

42、众公司会计改革和投资者保护法，如果上市公司不能保证独立董事和审计委员会独立地行使职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。纽约证券交易所除了按照上市公司治理新规则的规定对之进行摘牌处罚外，还可对其进行公开申诉或向法院起诉。而我国公司法、上市公司治理准则、关于上市公司建立独立董事制度的指导意见及深圳和上海证券交易所都没有作这样的规定。因此，我们有必要借鉴美国的做法，除了对个人进行纪律处分和行政处罚外，还应加大对上市公司的处罚，规定:凡不符合有关独立董事独立性和审计委员会独立性要求的企业，证券交易所将不允许其上市发行股票。已经上市的公司，证券交易所有权限期改正，

43、否则，证券交易所有权暂停其股票上市。3.确保审计委员会独立地行使职权从法律制度上确保审计委员会委员的独立性，并赋予其选聘或改聘外部审计机构注册会计师事务所的权力，对防范上市公司财务欺诈具有十分重要的意义。美国公众公司会计改革和投资者保护法赋予审计委员会更大的监督权力的同时，又对审计委员会委员提出很高的要求，以保证它能独立地行使这些权力。依据该法的规定，审计委员必须全部由独立董事组成，其中至少要有一名财务专家，其中每位委员都必须具有独立性。审计委员会负责选择和监督会计师事务所，并决定会计师事务所的付费标准，所聘任的会计师事务所必须直接向审计委员会报告工作。审计师只有在事先获得审计委员会的许可后才

44、能给公司提出审计业务和非审计业务。委员会有权监督公司的会计及财务报告过程及公司财务报表的审计。审计委员会有权在执行任务所需要的范围内聘请独立咨询顾问和其它顾问，审计委员会也有权任用和解雇会计师。上市公司必须提供审计委员会合适的财务和资金，以保证审计委员会能完成工作。为了确保审计委员会独立地行使上述职权，该法规定了如下一些内容:（1）审计委员会的成员除了职务收入外，不得收受来自上市公司及其子公司的顾问、咨询或者其它报酬；（2）委员会成员不得担任上市公司及其子公司的任何职务；（3）委员会隶属董事会，全部由独立董事组成，有权独立聘请或解聘审计机构，不受高级管理人员的干预。如果上市公司不能确保审计委员

45、会独立地行使上述职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。与美国相比较，我国在这方面的规定还有待完善。我国上市公司治理准则第52条只规定审计委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士，而没有对审计委员会委员的独立性问题作出规定。为了确保审计委员会独立地行使财务监督职权，也有必要借鉴美国的作法，在公司法中完善相关规定。另外，还应赋予审计委员会选聘或改聘注册会计师的职权。我国上市公司治理准则第54条只规定由审计委员会提议聘请或更换外部审计机构，还没有赋予它选聘或改聘注册会计师的职权。上市公司章程指引将选聘或改聘注册会计师

46、的职权赋予股东大会。这项规定对于公司治理结构完善的上市公司而言是一项设立良好的制度。但事实上由于我国上市公司内部治理结构不够完善，特别是由国有企业改制而来的上市公司这种现象更加突出，例如以公有制为主体的股份在股权结构中一股独大及国有股股东在董事会中实质上的缺位，导致公司被内部人控制，证监会有关选聘或改聘会计师事务所的现行规定实施的必然结果是，公司聘任会计师事务所的权利完全掌握在管理层手中，被审计者变成了审计委托人，这无异于为管理层“购买”注册会计师的审计意见创造了条件。如何避免这种现象，笔者认为除了进一步完善上市公司治理机构外，也有必要借鉴美国的作法，直接赋予审计委员会任用和解雇会计师事务所的权利，这对遏制上市公司内部人控制现象将发挥重大作用。（三）加强外部审计机构的独立性加强外部审计的独立性，使其能够对上市公司的财务进行独立的审计，能有效地防范财务欺诈的发生。为此，我们可以借鉴美国的作法，实行强制执行审