2022年《合同法》学员手册-保险营销销售知识学习教学理论法律法规授课.docx

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1、名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -合同法学员手册合同的成立与生效合同法是调整民商事关系的重要法律制度,我国现行合同法自 1999 年 10 月 1 日起施行,其在规范各种市场交易以及契约行为上 发挥了重要作用,且在司法实践中, 合同法也广泛作为处理各类合 同纠纷的审判依据；在接下来的授课中,将主要叙述我国合同法中关于合同订立,合同效力的规定,并通过相关案例分析全面把握；第一章 总就（合同概述）本章重点 ：1、合同概念、特点、合同法调整范畴；2、合同法基本原就；法条解析 ：第一条 为了爱护合同当事人的合法权益,爱护社会经济秩序,促进社 会主义现

2、代化建设,制定本法；解析：这一条款说明制定 合同法的主要目的是为了规范合同行为,爱护合同当事人合法权益, 爱护和促进社会主义市场经济秩序的健康 有序进展；其次条 本法所称合同是公平主体的自然人、变更、终止民事权益义务关系的协议；法人、其他组织之间设立、细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 1 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规 定；解析： 这一条款有两个学问点；（一）对合同法的调整范

3、畴作了限定,指出合同法主要调整 公平主体之间的财产流转关系；以下法律关系不适用合同法：1、政府对经济的治理产生的行政法律关系；2、企业内部治理者与被管理者之间的关系； 3、民事关系中涉及婚姻、收养、监护等人身关系 的部分；同时合同法 既规范当事人设立民事权益义务关系的协议,也规范当事人变更或终止民事权益义务的行为,其调整的是动态的全过程；二阐明白合同的特点,合同具有以下特点：1、合同是公平主体所实施的一种民事法律行为；民事法律行为不同于事实行为,民事法律 行为以意思表示为成立要件,能产生当事人预期的法律成效且是合法 行为； 2、合同以设立、变更或终止民事权益义务关系为目的和宗旨；3、合同是当事

4、人意思表示一样的产物；即合同需由当事人在公平、自愿协商的基础上达成合意,并此种合意以能为人所知的形式表示出 来；合同法第三条到第八条主要概述了合同法的基本原就；合同 法的基本原就是合同法的主旨和根本准就,为交易行为供应了抽 象的行为准就；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 2 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -第三条 合同当事人的法律位置公平,一方不得将自己的意志强加给另 一方；解析： 当事人位置公平原就是合同成立生效的首要条件；商品

5、经济的 客观规律打算了合同当事人必需是相互独立的主体,具有法律上的平 等位置；公平原就要求在订立合同时,一方无权强制他人听从自己的 意志,合同条款的确立应是当事人公平协商的结果,在合同履行过程 中和法律适用中,任何一方都不享有特权；第四条 当事人依法享有自愿订立合同的权益,任何单位和个人不得非 法干预；解析： 当事人自愿订立合同是合同成立和有效的基本要求,自愿原就 也称自由原就,是当事人意思自治的保证；自愿原就表现为：当事人 可自主打算是否订立合同；当事人可自主挑选合同相对人；在不违反 法律和公序良俗情形下,当事人可自愿协商确定合同的内容以及形 式；自由原就的确立有利于提高市场主体积极性,促进

6、交易活动；第五条 当事人应当遵循公正原就确定各方的权益和义务；解析： 任何一部法律都必需表达法律和法理的精神,即公正、公允、公理原就；公正原就在合同法中的作用主要在于保证合同当事人的权 利义务对等,但对等不是确定等值或对价,而是大体相当；合同当事 人不管在合同订立、 履行仍是纠纷解决时都应遵循公正原就；我国合 同法中对免责条款的限制、格式条款的说明等规定都表达了公正原细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 3 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - -

7、- -就；第六条 当事人行使权益、履行义务应当遵循诚恳信用原就；解析： 市场经济是信用经济,诚恳信用是市场活动中形成和必需遵守 的最基本的道德规范,是合同订立和履行的基石；诚恳信用原就要求 当事人在订立合同时不得有隐瞒、欺诈或趁人之危等行为；在合同有 效成立后,应恪守诺言,严格履行合同义务,不得随便毁约；在合同 履行过程中,应怀着促进交易之善意目的,履行相关随附义务,为对 方当事人义务之履行供应便利条件；第七条 当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,敬重社会 公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益；解析： 当事人在订立和履行合同过程中除遵守合同法以及相关法 律法规外,仍必需遵守社

8、会公德、不得损害社会公共利益,不得破坏 和善风俗,以爱护社会正常的经济和生活秩序；这一原就要求合同订 立目的、合同内容等都不得违反法律和公序良俗；第八条 依法成立的合同,对当事人具有法律约束力；当事人应当按 照商定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同；依法成立的合同,受法律爱护；解析： 从本质上说,这一条款也是诚恳信用原就的表达,即合同一旦 依法成立,即对当事人具有法律约束力,当事人应恪守信用,依约履细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 4 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - -

9、 - - - - - - - - - - -行,不得随便毁约,否就将遭致法律的惩处；摸索题：1、什么是合同？其法律特点是什么？2、简述合同法基本原就；其次章 合同的订立 合同的订立是指两个或两个以上的当事人协商一样达成合同的过 程；本章重点 ：1、合同订立的过程：要约与承诺；2、合同成立的时间、形式、地点；法条解析第九条 当事人订立合同, 应当具有相应的民事权益才能和民事行为能 力；当事人依法可以托付代理人订立合同；解析： 合同对当事人的主体资格有严格要求,要求当事人具有相应的民事权益才能和行为才能；民事权益才能是自然人、法人或其他组 织从事某种民事活动的资格；民事行为才能是以自己行为从事某种

10、民 事活动的才能；自然人的民事权益才能始于诞生,最终死亡,但其民事行为才能就依据年龄和精神状况有所区分；我国民法规定： 18 周岁细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 5 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -以上或 16 周岁以上不满 18 周岁的自然人, 以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为才能人,可以独立进行民事活动；10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人属于限制民事行为才能人,可以进行与其年龄、智力状况

11、相适应的民事活动,比如买文具、零食或纯获利性的活动等；不满10 周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为才能人,只能由其法定代 理人代为订立合同；法人的民事权益才能和民事行为才能相同,且始 于成立, 止于终止； 此外,由于受精力、 才能以及客观条件等的限制,当事人订立合同不肯定要亲力亲为,可以托付他人代为订立合同；第十条 当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式；法律、行政法规规定采纳书面形式的,应当采纳书面形式；当事 人商定采纳书面形式的,应当采纳书面形式；解析： 订立合同不肯定要采纳书面形式,但法律、行政法规规定或当 事人商定采纳书面形式的,就应当采纳书面形式；第十一条

12、 书面形式是指合同书、 信件和数据电文 （包括电报、 电传、传真、电子数据交换和电子邮件） 等可以有形地表现所载内容的形式；第十二条 合同的内容由当事人商定,一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住宅；（二）标的；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 6 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -（三）数量；（四）质量；（五）价款或者酬劳；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法；当事人可以参照各类合同的示范文本

13、订立合同；解析： 我国合同法列举了合同的一般条款,但这些条款并不是每 个合同所必需包括的主要条款,主要条款是依据合同性质所应具备的 条款,缺少这些条款合同是不能成立的；各种合同性质不同,其所具 备的主要条款也不一样,如价款是买卖合同的必要条款,但赠与合同 就不需要此类条款；同时即使依据合同性质不是合同主要条款,但当 事人商定为主要条款的,也可以成为合同主要条款；当事人一旦就主 要条款达成协议就合同成立,而对次要条款为达成协议不影响合同成 立；第十三条 当事人订立合同,实行要约、承诺方式；解析： 合同的成立应具备要约和承诺两个阶段；第十四条 要约是期望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符

14、合以下规定：（一）内容具体确定；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 7 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -（二）说明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束；解析： 要约又称报价或发盘,是一方当事人向另一方当事人发出的以 订立合同为主要目的,其内容具体确定,并说明经受要约人承诺即受 之约束的意思表示；发出要约的人为要约人,接受要约的相对人为受要约人或承诺人；要约的构成要件是：1、要约人具有缔约的民事权利才能和民事行为才能；2、要约必需

15、向期望与之缔结合同的受要约 人发出；为促进交易安全与效率,原就上要约应向特定人发出,特定 人可以是一个人,也可以是数个人；但法律在某些特定情形下答应向 不特定的人发出的订约提议具有要约效力,如对悬赏广告可明确规定 为要约； 3、要约的内容必需具体确定；所谓具体确定是指具备达成 一项交易的必要条件等主要条款,这些主要条款一般依据合同的性 质、内容以及商业习惯加以判定, 并且具体明确, 而不应当模糊不清；4、要约必需具有订立合同的意图；打算订约不是准备预备或正在考 虑订约,而是已经打算订约；邀约中必需说明要约经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束；5、要约必需送达受要约人；要约只有在送达受要约人

16、后才能为受要约人所知悉,才能对受要约人产生实际 的约束力；第十五条 要约邀请是期望他人向自己发出要约的意思表示；寄送的价 目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；商业广告的内容符合要约规定的,视为要约；解析： 要约邀请又称引诱要约,是指期望他人向自己发出要约的意思细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 8 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -表示；要约邀请与要约的区分主要在于：1、两者目的不同；要约邀请是一方邀请他方向自

17、己发出要约,而要约是一方向他人发出订立合 同的意思表示； 2、两者产生的法律后果不同；要约是当事人旨在订 立合同的意思表示,它一经承诺就产生合同的可能性,要约在发出之后,对要约人和受要约人都产生肯定拘谨力；要约邀请只是引诱他人 发出要约,既不能因相对人的承诺而产生合同,也不能因自己作出某种承诺而约束相对人；3、两者的内容要求不同；要约的内容必需明确、具体、确定,而要约邀请的内容就不肯定包含合同成立的主要内 容；例如；甲对乙声称“ 我有位于某处的房屋一幢,愿以低价出售,是 否愿以购买”,因提议中没有明确价款,不能认为是要约；我国司法实 践通常以是否包含合同主要条款作为判定一项广告是要约仍是要约

18、邀请的主要标准；第十六条 要约到达受要约人时生效；采纳数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文 的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间；未指定特定 系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时 间；解析： 要约必需到达受要约人才能对受要约人才生效；要约人发出要 约的方式不同,就要约生效的时间就不同；第十七条 要约可以撤回；撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 9 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - -

19、 - - - - - - - - -前或者与要约同时到达受要约人；解析：要约到达受要约人才生效,故在要约生效之前,要约人可以撤 回要约,即撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同 时到达受要约人；第十八条 要约可以撤销；撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通 知之前到达受要约人；解析： 要约的撤销与要约的撤回的区分在于撤销是发生在要约已经到 达并生效,但受要约人尚未作出承诺的期限内；要约的撤回就发生在 要约并未到达受要约人并生效之前；第十九条 有以下情形之一的,要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不行撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不行撤销的,并已经为履

20、行合 同作了预备工作；解析： 由于撤销要约时要约已经生效,因此对要约的撤销必需加以严 格限定；假如要约中商定了承诺期限,或说明该要约不行撤销,或受 要约人有理由信任该要约不行撤销且为履行合同作了预备工作,就如 答应要约人随便撤销要约,将使得受要约人信任利益受损,因此法律 对要约不行撤销的情形作了规定；其次十条 有以下情形之一的,要约失效：细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 10 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -（一）拒绝要约的通知到

21、达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满,受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更；解析:要约失效是指要约丢失了法律约束力,要约失效后, 受要约人即使向要约人表示了承诺,也不能导致合同的成立；拒绝要约的方式可 以是明示,也可以在规定的时间内不作答复而拒绝；如在要约中明确 规定了承诺期限的,就承诺必需在该期限内作出,超过了该期限,就 要约自动失效；受要约人对要约的实质性内容作出更换,既说明受要 约人已拒绝了要约,同时也视为要约人提出了反要约；此处的实质性 条款是指构成合同的主要条款；对要约的非实质性内容作出变更的,要约人未准时表示反对的,承诺不应视为拒绝要约；其

22、次十一条 承诺是受要约人同意要约的意思表示；解析： 承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表 示；承诺一旦生效,将导致合同的成立；承诺必需由受要约人或其代 理人向要约人作出；第一,承诺必需由受要约人或其授权的代理人作 出,第三人不是受要约人,不能接受承诺,其接受承诺,视为发出要 约；其次,承诺必需向要约人作出；既然承诺是对要约人发出的要约 的答复,因此只有向要约人作出,才能导致合同的成立；其次十二条 承诺应当以通知的方式作出,但依据交易习惯或者要约表细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 11 页,共 32 页 - - - - -

23、 - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -明可以通过行为作出承诺的除外；解析： 通知的方式是指受要约人以明示的方式作出承诺,包括采纳对 话、信件、电报、电传明确向要约人表达承诺的意思；要求采纳通知 的方式,有利于削减不必要的纠纷；如依据交易习惯或要约说明可以 通过行为作出承诺的,就行为在肯定情形下也可作为承诺方式；其次十三条 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人；要约没有确定承诺期限的,承诺应当依照以下规定到达：（一）要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺,但当事人另 有商定的除外；（二）要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内

24、到达；解析： 承诺的期限一般应包括受要约人接到要约后考虑的时间以及承 诺发出后到达要约人的时间；但如以信件或电报方式,就仍应包括要 约发出后到达受要约人的时间；承诺的期限一般在要约中规定,只有 在规定的期限内到达的承诺才是有效的；要约没有确定承诺期限的,就假如要约以对话方式作出,除非当事人另有商定,应当立刻作出承 诺；如果要约以非对话方式作出,承诺应当在合理期限作出；其次十四条 要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期 或者电报交发之日开头运算；信件未载明日期的,自投寄该信件的邮 戳日期开头运算；要约以电话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期 限自要约到达受要约人时开头运算；细心整理归

25、纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 12 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -解析： 要运算承诺期限,就要先确定承诺期限的起算点；合同法对信件或电报和电话、传真等快速通讯方式这两种要约发出方式规定 了不同的起算点；起算点的不同,导致了承诺期限的不同,以信件或 电报方式作出要约的,其承诺期限包括要约达到受要约人的时间,而 以电话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期限不包括上述时间；其次十五条 承诺生效时合同成立；解析： 承诺生效说明当事人就合同内容协

26、商一样达成合意,就合同成 立；其次十六条 承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的,依据交 易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效；采纳数据电文形式订立合同的,承诺到达的时间适用本法第十六 条其次款的规定；解析： 承诺生效时间以到达要约人时确定；所谓到达,是指承诺的通 知到达要约人可支配的范畴内,如要约人的信箱、营业场所等,置于 要约人是否实际阅读和明白承诺通知就不影响承诺的效力；如承诺以 即可使承诺生效；行为方式作出的, 就一旦受要约人作出承诺的行为,其次十七条 承诺可以撤回；撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约 人之前或者与承诺通知同时到达要约人；解析:承诺撤回是指受要约人发出承诺通知

27、后,在承诺正式生效前撤回细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 13 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -其承诺；承诺通知到达要约人时生效,故撤回承诺的通知应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达受要约人；受要约人当然不能在撤回承诺；如承诺生效,就合同成立,其次十八条 受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人准时通知受 要约人该承诺有效的以外,为新要约；解析： 这是通常情形下的承诺迟延,即受要约人没有在规定的承诺期 限内发出承诺,就将可能导致

28、要约失效；但对于迟到的承诺,要约人 可承认其有效,但要约人应准时通知受要约人；假如要约人不愿承认 其承诺有效, 就该迟到的承诺为新要约, 原要约人处于承诺人的位置；其次十九条 受要约人在承诺期限内发出承诺,依据通常情形能够准时 到达要约人,但因其他缘由承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要 约人准时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺 有效；解析： 这是特殊的迟延,是指受要约人没有迟发承诺的通知,但由于 送达等缘由而导致迟延；此种情形下,迟延的缘由并不是由于承诺人 的过错造成的,因此如由诺人承担承诺迟延的责任可能有失公正；从 勉励交易的角度动身,承认此种承诺构成有效的承诺,有利于

29、使交易 达成；而且承认此种承诺也不损害要约人的利益,由于假如要约人拒 绝接受此种承诺,可以准时通知受要约人；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 14 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -第三十条 承诺的内容应当与要约的内容一样；受要约人对要约的内容 作出实质性变更的,为新要约；有关合同标的、数量、质量、价款或 者酬劳、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的 变更,是对要约内容的实质性变更；第三十一条 承诺对要约的内容作出非

30、实质性变更的,除要约人准时表 示反对或者要约说明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外,该 承诺有效,合同的内容以承诺的内容为准；解析： 承诺是对要约的同意,其同意内容须与要约的内容一样,才构 成意思表示的一样,从而使合同成立；承诺的内容与要约的内容一样 是指受要约人必需统一要约的实质内容,不得对要约的内容作出实质 性更换；我国合同法规定有关合同标的、数量、质量、价款或者 酬劳、履行期限等条款属于实质性内容；对非实质性内容作出更换,不影响合同成立；第三十二条 当事人采纳合同书形式订立合同的,自双方当事人签字 或者盖章时合同成立；第三十三条 当事人采纳信件、数据电文等形式订立合同的,可以在 合同

31、成立之前要求签订确认书；签订确认书时合同成立；解析： 第三十二条、第三十三条规定了合同生效时间；一般来说,合 同成立的时间就是承诺生效的时间,即承诺到达受要约人的时间；但 是假如法律规定或当事人商定以合同书形式订立合同,就应以双方在 合同书上签字或盖章的时间为合同成立的时间；假如法律规定合同必细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 15 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -须经过审批或登记才能生效,就应以批准或登记的时间为合同成立的时间；

32、第三十四条 承诺生效的地点为合同成立的地点；采纳数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的,其常常居住地为合同成立的地点；当事人另有商定 的,依据其商定；第三十五条 当事人采纳合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者 盖章的地点为合同成立的地点；第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合 同,当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立；第三十七条 采纳合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人 一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立；第三十八条 国家依据需要下达指令性任务或者国家订货任务的,有 关法人、其他组织

33、之间应当依照有关法律、行政法规规定的权益和义 务订立合同；第三十九条 采纳格式条款订立合同的,供应格式条款的一方应当遵 循公正原就确定当事人之间的权益和义务,并实行合理的方式提请对 方留意免除或者限制其责任的条款,依据对方的要求,对该条款予以细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 16 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -说明；格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未 与对方协商的条款；解析： 格式条款是在订约以前就已经预先

34、制定出来,而不是在双方当 事人反复协商的基础上制定出来的；制定格式条款的一方多为固定提 供某种商品或服务的公用事业部门、企业或社会团；由于很多交易活 动是不断重复进行的,很多公用事业服务具有既定的要求,所以通过 格式条款的方式可以大大降低交易成本；但是由于格式条款不是建立 在双方协商的基础上,在内容的设定上,格式条款供应方处于优势地 位,其极有可能设定不利于相对人的条款,损害相对人利益；因此法 律要求格式条款供应方须对免责或限制责任条款需明确说明；第四十 条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提 供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权益的,该条款无效；解析：

35、合同法规定的免责条款无效的规定主要有三类：1、一方以 欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益；恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、 行政法规的强制性规定； 具有上述情形, 格式条款无效； 2、免责条款免除造成对方人身损害的责任或因有意或者重大过失造成对方财产缺失的责任,该格式条款无效；3、供应格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权益的,该条款无效；第四十一条对格式条款的懂得发生争议的,应当依据通常懂得予以 第 17 页,共 32 页 细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - -

36、- - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -说明；对格式条款有两种以上说明的,应当作出不利于供应格式条款 一方的说明；格式条款和非格式条款不一样的,应当采纳非格式条款；解析：对格式条款的懂得发生争议的,应当先依据通常懂得予以说明；通常懂得即依据合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚恳信用原就,确定该条款的真实意思；在实行上述方 式说明后,仍存在歧义的,就应作出不利于格式条款一方的说明；法 律作此规定是考虑到格式条款制定方利用自己优势制定不明条款损害 消费者利益,故处于公正考虑,在条款不清时,应作不利

37、于条款制作 人的说明；格式条款和非格式条款不一样的,应当采纳非格式条款；这符合合同说明中特殊商量条款优于一般条款的原就；第四十二条 当事人在订立合同过程中有以下情形之一,给对方造成 缺失的,应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同,恶意进行磋商；（二）有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者供应虚假情形；（三）有其他违反诚恳信用原就的行为；第四十三条 当事人在订立合同过程中知悉的商业隐秘,无论合同是 否成立,不得泄露或者不正值地使用；泄露或者不正值地使用该商业 隐秘给对方造成缺失的,应当承担损害赔偿责任；解析： 第四十二条、第四十三条规定了缔约过失责任；缔约过失责任 是指在合同订立过程中,一方因违

38、反其依据城实信用原就和法律规定 的义务致另一方的信任利益的缺失时所应承担的损害赔偿责任；缔约 过失责任与违约责任的基本区分在于缔约过失责任发生在缔约过程中细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 18 页,共 32 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -而不是发生在合同成立以后；只有在合同尚未成立,或者虽然成立,但因不符合法定的生效要件而被确认为无效或被撤销时,缔约人才承 担缔约过失责任；缔约过失责任主要是由于违反了诚恳信用原就,诚 信原就要求当事人订立合同

39、时或合同成立后,负有忠实、保密、帮助 等随附义务,法律列举了诚信义务的如干类型,如假借订立合同,恶 意进行磋商、 有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者供应虚假情形、泄露或不正值使用商业隐秘等,违反了这些诚信义务,就必需承担缔 约过失责任；案例分析 案例一：合同如何成立？S 省某建筑工程公司因施工期紧迫,而事先未能与有关厂家订好供货合同,造成施工过程中水泥短缺,急需100 吨水泥；该建筑工程公司同时向 A 市海天水泥厂和 B 市的丰华水泥厂发函, 函件中称： “ 如贵 厂有 300 号矿渍水泥现货 袋装,吨价不超过 1500 元,恳求接到信 10 天内发货 100 吨； 货到付款,运费由供货方自

40、行承担；”A 市海天水泥厂接信当天回信,表示愿以吨价1600 元发货 100吨,并于第 3 天发货 100 吨至 S 省建筑工程公司,建筑工程公司于当 天验收并接收了货物；B 市丰华水泥厂接到要货的信件后,积极预备货源, 于接信后第 7天,将 100 吨袋装 300 号矿渍水泥装车,直接送至某建筑工程公司,结果遭到某建筑工程公司的拒收；理由是：本建筑工程仅需要100 吨 第 19 页,共 32 页 细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - -

41、 - - -水泥,至于给丰华水泥厂发函,只是进行询问协商,不具有法律约束力；丰华水泥厂不服,遂向人民法院提起了诉讼,要求依法处理；现问：1丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系 .2某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100 吨水泥是否于法有据 .3对海天水泥厂的发货行为如何定性 .4海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立 .合同内容如何确 定.5设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后,于次日再次去函表 示愿以吨价 1599 元接货,海天水泥厂收到该其次份函件后即发货 是否成立 .假如 100 吨至建筑工程公司；那么,二者之间的合同 成立,就何时成立 .合同内容如何确定 .案例二：格式条

42、款无效 2002 年 4 月,李某一家三口参与甲旅行社组织的海南四日游；在旅行最终一天,该团所乘汽车因车轮打滑撞击其他汽车,张先生本人右腿骨粉碎性骨折,全家所受惊吓不轻；为此,张某一家要求甲旅行社退仍全部旅行费6000 元,并赔偿伤残补助费、医药费、护理费、误 第 20 页,共 32 页 工费及精神缺失费385000 元；但旅行社提出, 双方所签格式合同中的细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -商定“ 假如由于第三方缘由造成

43、游客人身或财产损害的,旅行社概不负 责；” 该事故的发生由于汽车公司汽车故障造成,旅行社并无过错,因 此拒绝赔偿；双方协商不成,对簿公堂；问：旅行社格式合同中的免责条款是否有效？旅行社是否应对张某损 失承担赔偿责任？摸索题：1、简述合同订立中要约与承诺有效的条件；2、合同的缔约过失责任及其特点；3、什么是格式条款？法律上有哪些限制？第三章 合同的效力（合同的生效）合同的效力,又称合同的法律约束力,是指合同对当事人或第三 人发生的强制性法律的约束力；合同生效后,当事人依据合同产 生的权益和利益受法律爱护,合同当事人必需履行合同产生的义 务,否就将承担法律的责任；合同成立是当事人就合同协商一样 达成合意,但合同成立并不代表合同生效,仍需要由法律对当事 人的合意进行评判；法律规定了合同生效要件,如已成立的合同 符合法律规定的生效要件,就合同生效；如不符合合同生效要件 或欠缺合同生效要件,就视不怜悯形定为无效合同、可追认合同细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 21 页,共 32 页 - -