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1、第四章法律的分类本讲稿第一页，共三十页“白马非马白马非马”n n公孙龙以其白马非马的诡辩之术让许多大公孙龙以其白马非马的诡辩之术让许多大儒无言以对。后来据说：公孙龙过关，关儒无言以对。后来据说：公孙龙过关，关吏说：吏说：“按照惯例，过关人可以，但是马按照惯例，过关人可以，但是马不行。不行。”公孙龙便说白马不是马，一番论公孙龙便说白马不是马，一番论证，关吏听了后连连点头，说：证，关吏听了后连连点头，说：“你说的你说的很有道理，请你为马匹付钱吧。很有道理，请你为马匹付钱吧。”n n诡辩之处：混淆种属关系，也即分类的层诡辩之处：混淆种属关系，也即分类的层次。次。本讲稿第二页，共三十页第一节第一节法律

2、分类的理论法律分类的理论n n共性共性VS 个性个性n n法律分类是指那种对法律内部的分类，即法律分类是指那种对法律内部的分类，即在法律范围内再寻找一般共性质点的分类。在法律范围内再寻找一般共性质点的分类。n n物以类聚人以群分物以类聚人以群分本讲稿第三页，共三十页法律社会学（或外在）视野的法律分法律社会学（或外在）视野的法律分类类n n（1）根据共同的历史传统、共性的法律形）根据共同的历史传统、共性的法律形式、相似的司法方法、基本趋同的法律价式、相似的司法方法、基本趋同的法律价值和大体相当的经济基础，法学家们把法值和大体相当的经济基础，法学家们把法律分成大陆法系、英美法系、社会主义法律分成大

3、陆法系、英美法系、社会主义法系、穆斯林法系、印度法系和中华法系等系、穆斯林法系、印度法系和中华法系等等。等。n n法系法系本讲稿第四页，共三十页n n（2 2）根据规范的属性，有人把法律分成专业性法、政治性法、宗教）根据规范的属性，有人把法律分成专业性法、政治性法、宗教）根据规范的属性，有人把法律分成专业性法、政治性法、宗教）根据规范的属性，有人把法律分成专业性法、政治性法、宗教性法和道德性法。性法和道德性法。性法和道德性法。性法和道德性法。n n（3 3）依照人类社会所反映的阶级本质和经济基础，马克思主）依照人类社会所反映的阶级本质和经济基础，马克思主）依照人类社会所反映的阶级本质和经济基础

4、，马克思主）依照人类社会所反映的阶级本质和经济基础，马克思主义者把人类社会作了六种型形态的划分，其中原始社会和未来义者把人类社会作了六种型形态的划分，其中原始社会和未来义者把人类社会作了六种型形态的划分，其中原始社会和未来义者把人类社会作了六种型形态的划分，其中原始社会和未来的共产主义社会没有私有制、阶级和国家，因而也没有法律。的共产主义社会没有私有制、阶级和国家，因而也没有法律。的共产主义社会没有私有制、阶级和国家，因而也没有法律。的共产主义社会没有私有制、阶级和国家，因而也没有法律。以此作为标准，马克思主义法学把法律可分为奴隶制法、封建以此作为标准，马克思主义法学把法律可分为奴隶制法、封建

5、以此作为标准，马克思主义法学把法律可分为奴隶制法、封建以此作为标准，马克思主义法学把法律可分为奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法四种历史类型。这是从社会发制法、资本主义法和社会主义法四种历史类型。这是从社会发制法、资本主义法和社会主义法四种历史类型。这是从社会发制法、资本主义法和社会主义法四种历史类型。这是从社会发展的角度对法律作的分类，从总的方面看是一种逻辑推论。展的角度对法律作的分类，从总的方面看是一种逻辑推论。展的角度对法律作的分类，从总的方面看是一种逻辑推论。展的角度对法律作的分类，从总的方面看是一种逻辑推论。n n（4 4）从自由主义政治哲学的立场，许多学者把法律分为市民的法

6、）从自由主义政治哲学的立场，许多学者把法律分为市民的法）从自由主义政治哲学的立场，许多学者把法律分为市民的法）从自由主义政治哲学的立场，许多学者把法律分为市民的法律（私法）、国家的法律（公法）和社会法。律（私法）、国家的法律（公法）和社会法。律（私法）、国家的法律（公法）和社会法。律（私法）、国家的法律（公法）和社会法。本讲稿第五页，共三十页n n（5）从规则是否和立法者有联系，一些法）从规则是否和立法者有联系，一些法社会学者把法分为：国家法和民间法。社会学者把法分为：国家法和民间法。n n（6）受哲学上理性与非理性、形式与内容）受哲学上理性与非理性、形式与内容（实质）区分的影响，德国思想家马

7、克斯（实质）区分的影响，德国思想家马克斯韦伯把法律分成两类四种：形式的非理性韦伯把法律分成两类四种：形式的非理性之法律和实质的非理性之法律、实质的合之法律和实质的非理性之法律、实质的合理之法律和形式的合理之法律。理之法律和形式的合理之法律。本讲稿第六页，共三十页n n（7）美国法学家诺内特和塞尔兹尼克，根）美国法学家诺内特和塞尔兹尼克，根据法治的进化过程，在比较了法律的目的、据法治的进化过程，在比较了法律的目的、合法性、规则、推理、裁量、强制、道德、合法性、规则、推理、裁量、强制、道德、政治、对服从的期待、参与等基本变数后，政治、对服从的期待、参与等基本变数后，把法律分成了压制型法、自治型法和

8、回应把法律分成了压制型法、自治型法和回应型法三种。型法三种。本讲稿第七页，共三十页二、规范法学（或内在）视野的法律二、规范法学（或内在）视野的法律分类分类n n主观的法与客观的法。主观的法与客观的法。n n客观法指具体的现行法律规范及其总和。客观法指具体的现行法律规范及其总和。n n客观法有两个典型的特征：（客观法有两个典型的特征：（1）它来自国）它来自国家（大多数是在宪法中规定的）规定或认家（大多数是在宪法中规定的）规定或认可的程序，其形成通常由特定的国家机构可的程序，其形成通常由特定的国家机构（政府、议会、法院）共同参与。（政府、议会、法院）共同参与。（2）必）必要时规范的遵守由国家强制力

9、（警察、强要时规范的遵守由国家强制力（警察、强制执行、刑法、处罚等等）。制执行、刑法、处罚等等）。”n n主观法来自客观法，主要是指权利。主观法来自客观法，主要是指权利。本讲稿第八页，共三十页法律分类的方法论意义法律分类的方法论意义n n一是建构理论体系：分类是确定某一学科一是建构理论体系：分类是确定某一学科研究对象和范围的重要方法。没有分类研研究对象和范围的重要方法。没有分类研究者就会感觉到茫然，感觉到研究无从下究者就会感觉到茫然，感觉到研究无从下手。有了分类再加上逻辑的推演学科就能手。有了分类再加上逻辑的推演学科就能成为体系。成为体系。n n以法学为例，关于自然法与实在法的分类，以法学为例

10、，关于自然法与实在法的分类，本讲稿第九页，共三十页n n二是实践中的方法论意义。二是实践中的方法论意义。n n立法如果没有分类作指导，它的逻辑体系立法如果没有分类作指导，它的逻辑体系就建立不起来，所立的法律也不可能清晰。就建立不起来，所立的法律也不可能清晰。n n分类的结果使得司法活动变得更为便捷和分类的结果使得司法活动变得更为便捷和富有效率；同时分类也是我们对案件的认富有效率；同时分类也是我们对案件的认识更为清晰，处理起来（从大的方面讲）识更为清晰，处理起来（从大的方面讲）也更为方便。也更为方便。n n例如酒后驾驶问题：行政法、民法、刑法例如酒后驾驶问题：行政法、民法、刑法本讲稿第十页，共三

11、十页第二节第二节法律的基本分类法律的基本分类n n一、根本法与普通法一、根本法与普通法n n从立法技术的角度，根本法与普通法的分从立法技术的角度，根本法与普通法的分类是一种关于法律效力的分类方法。它是类是一种关于法律效力的分类方法。它是根据立法机关以及法律效力不同对法律规根据立法机关以及法律效力不同对法律规范所进行的分类。范所进行的分类。n n由最高立法机关制定、并具有最高效力的由最高立法机关制定、并具有最高效力的法律，我们把其称为根本法或者宪法。法律，我们把其称为根本法或者宪法。n n效力低于宪法的法律称为普通法。效力低于宪法的法律称为普通法。本讲稿第十一页，共三十页n n 二、二、一般法与

12、特别法一般法与特别法 n n划分的标准划分的标准 n n法律的效力范围法律的效力范围：n n对人的效力、对人的效力、n n对事的效力、对事的效力、n n空间效力、空间效力、n n时间效力时间效力 本讲稿第十二页，共三十页n n（1）同一法律中特别法与一般法的关系。）同一法律中特别法与一般法的关系。n n（2）同一立法主体制定法律的一般法与特）同一立法主体制定法律的一般法与特别法的关系。别法的关系。n n（3）下位阶法与上位阶法中特别法与一般）下位阶法与上位阶法中特别法与一般法的关系。法的关系。n n(4)下位法变通上位法时的特别法与一般法下位法变通上位法时的特别法与一般法的关系。的关系。本讲稿

13、第十三页，共三十页三、三、程序法和实体法程序法和实体法n n实体法是指规定权利与义务、职权和责任实体法是指规定权利与义务、职权和责任的内容的法律。像宪法、刑法、民法、经的内容的法律。像宪法、刑法、民法、经济法、行政法等是实体法。济法、行政法等是实体法。n n程序法是指保障权利和义务、职权和责任程序法是指保障权利和义务、职权和责任实现的法律。像行政诉讼法、民事诉讼法、实现的法律。像行政诉讼法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政程序法、立法程序法、刑事诉讼法、行政程序法、立法程序法、法律解释法、人民代表大会议事规则等属法律解释法、人民代表大会议事规则等属于程序法。于程序法。本讲稿第十四页，共三十页n n

14、程序法和实体法的分类，重要的意义在于程序法和实体法的分类，重要的意义在于程序法对法治所做出的重要贡献。程序法对法治所做出的重要贡献。n n程序法是手段。如果说宪法、民法等规定程序法是手段。如果说宪法、民法等规定了公民的基本权利的话，那么程序法就是了公民的基本权利的话，那么程序法就是要保障这些权利得到实施。如果说各种行要保障这些权利得到实施。如果说各种行政法规，规定了机关的各种职权的话，那政法规，规定了机关的各种职权的话，那么行政程序法的责任就是限制这些权力能么行政程序法的责任就是限制这些权力能合法地行使。合法地行使。本讲稿第十五页，共三十页四、四、国内法和国际法国内法和国际法n n国内法有国家

15、强制力来保障实施。国内法有国家强制力来保障实施。国内法有国家强制力来保障实施。国内法有国家强制力来保障实施。n n国际法则缺少国家机关的有力保障，并且国际法的主要违国际法则缺少国家机关的有力保障，并且国际法的主要违国际法则缺少国家机关的有力保障，并且国际法的主要违国际法则缺少国家机关的有力保障，并且国际法的主要违法主体还可能是国家。这在一定程度上减少了国际法可预法主体还可能是国家。这在一定程度上减少了国际法可预法主体还可能是国家。这在一定程度上减少了国际法可预法主体还可能是国家。这在一定程度上减少了国际法可预测性及安全性。测性及安全性。测性及安全性。测性及安全性。n n联大决议：谴责，呼吁联大

16、决议：谴责，呼吁联大决议：谴责，呼吁联大决议：谴责，呼吁n n安南：安南曾这样评论他的工作：安南：安南曾这样评论他的工作：安南：安南曾这样评论他的工作：安南：安南曾这样评论他的工作：“我是一个拉拉我是一个拉拉我是一个拉拉我是一个拉拉队长、一个倡议者、一个推销员、一个收债人、一个队长、一个倡议者、一个推销员、一个收债人、一个队长、一个倡议者、一个推销员、一个收债人、一个队长、一个倡议者、一个推销员、一个收债人、一个神父以及其他有待发掘的角色。神父以及其他有待发掘的角色。神父以及其他有待发掘的角色。神父以及其他有待发掘的角色。”本讲稿第十六页，共三十页n n作为学科的国际法，一般认为包括三部分内容

17、：国际公法、国际私法和国际经济作为学科的国际法，一般认为包括三部分内容：国际公法、国际私法和国际经济作为学科的国际法，一般认为包括三部分内容：国际公法、国际私法和国际经济作为学科的国际法，一般认为包括三部分内容：国际公法、国际私法和国际经济法。法。法。法。n n国际公法大体包括：国际人权法、国际组织法、战争法、国际海洋法、空间法、国际公法大体包括：国际人权法、国际组织法、战争法、国际海洋法、空间法、国际公法大体包括：国际人权法、国际组织法、战争法、国际海洋法、空间法、国际公法大体包括：国际人权法、国际组织法、战争法、国际海洋法、空间法、外交和领事法、条约法等等。国际私法是指调整民商事活动的法律

18、规范的总称。外交和领事法、条约法等等。国际私法是指调整民商事活动的法律规范的总称。外交和领事法、条约法等等。国际私法是指调整民商事活动的法律规范的总称。外交和领事法、条约法等等。国际私法是指调整民商事活动的法律规范的总称。n n国际私法所调整的法律关系既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、国际私法所调整的法律关系既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、国际私法所调整的法律关系既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、国际私法所调整的法律关系既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司关系、涉外票据关系、涉

19、外海商涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司关系、涉外票据关系、涉外海商涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司关系、涉外票据关系、涉外海商涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司关系、涉外票据关系、涉外海商关系、涉外保险关系和涉外破产关系。甚至有些学者还把涉外劳动关系也纳入到国际关系、涉外保险关系和涉外破产关系。甚至有些学者还把涉外劳动关系也纳入到国际关系、涉外保险关系和涉外破产关系。甚至有些学者还把涉外劳动关系也纳入到国际关系、涉外保险关系和涉外破产关系。甚至有些学者还把涉外劳动关系也纳入到国际私法调整的范围。私法调整的范围。私法调整的范围。私法调整的范围。国际经济法是

20、指调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经国际经济法是指调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经国际经济法是指调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经国际经济法是指调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经济关系的国际法规范和国内法规范的总称。济关系的国际法规范和国内法规范的总称。济关系的国际法规范和国内法规范的总称。济关系的国际法规范和国内法规范的总称。n n国际经济法主要包括国际贸易法（国际货物贸易、国际货物运输与保险、国际技术贸国际经济法主要包括国际贸易法（国际货物贸易、国际货物运输与保险、国际技术贸国际经济法主要包括国际贸易法（国际货物贸易、国际货物运输与保险、国际技术贸

21、国际经济法主要包括国际贸易法（国际货物贸易、国际货物运输与保险、国际技术贸易、国际服务贸易和政府管理贸易的法律等）、国际投资法、国际金融法、国际税收易、国际服务贸易和政府管理贸易的法律等）、国际投资法、国际金融法、国际税收易、国际服务贸易和政府管理贸易的法律等）、国际投资法、国际金融法、国际税收易、国际服务贸易和政府管理贸易的法律等）、国际投资法、国际金融法、国际税收法等。对于国际法的这三种分类国内外学者还有不同的认识。法等。对于国际法的这三种分类国内外学者还有不同的认识。法等。对于国际法的这三种分类国内外学者还有不同的认识。法等。对于国际法的这三种分类国内外学者还有不同的认识。本讲稿第十七页

22、，共三十页国内法与国际法的关系国内法与国际法的关系n n（1）国内法优先说；）国内法优先说；n n（2）国内法和国际法平行说；）国内法和国际法平行说；n n（3）国际法优先说。）国际法优先说。本讲稿第十八页，共三十页五、成文法和不成文法五、成文法和不成文法n n成文法是指用文字表述的法律规范，强调法律的公开、文字对法成文法是指用文字表述的法律规范，强调法律的公开、文字对法成文法是指用文字表述的法律规范，强调法律的公开、文字对法成文法是指用文字表述的法律规范，强调法律的公开、文字对法律意义的固定性。律意义的固定性。律意义的固定性。律意义的固定性。n n随着逻辑学不断对法学研究的渗透和影响，成文法

23、越来越条理随着逻辑学不断对法学研究的渗透和影响，成文法越来越条理随着逻辑学不断对法学研究的渗透和影响，成文法越来越条理随着逻辑学不断对法学研究的渗透和影响，成文法越来越条理化，结构越来越完善，理性化程度越来越高。在大陆法系人们化，结构越来越完善，理性化程度越来越高。在大陆法系人们化，结构越来越完善，理性化程度越来越高。在大陆法系人们化，结构越来越完善，理性化程度越来越高。在大陆法系人们认为成文法的典型状态是法典。但在英美法系对法律体系化的认为成文法的典型状态是法典。但在英美法系对法律体系化的认为成文法的典型状态是法典。但在英美法系对法律体系化的认为成文法的典型状态是法典。但在英美法系对法律体系

24、化的追求似乎没有大陆法系强烈，直到今天，英美法的最主要形式追求似乎没有大陆法系强烈，直到今天，英美法的最主要形式追求似乎没有大陆法系强烈，直到今天，英美法的最主要形式追求似乎没有大陆法系强烈，直到今天，英美法的最主要形式还是判例法，虽然近百年来，英美国家所称谓的制定法有了数还是判例法，虽然近百年来，英美国家所称谓的制定法有了数还是判例法，虽然近百年来，英美国家所称谓的制定法有了数还是判例法，虽然近百年来，英美国家所称谓的制定法有了数量上的大幅度提高，但他们对体系化的要求并没有显现出来。量上的大幅度提高，但他们对体系化的要求并没有显现出来。量上的大幅度提高，但他们对体系化的要求并没有显现出来。量

25、上的大幅度提高，但他们对体系化的要求并没有显现出来。英美国家的法律人只是认为成文法的效力和权威在一定程度上英美国家的法律人只是认为成文法的效力和权威在一定程度上英美国家的法律人只是认为成文法的效力和权威在一定程度上英美国家的法律人只是认为成文法的效力和权威在一定程度上高于不成文法。成文法可以修改、否定或废除判例法中和成文高于不成文法。成文法可以修改、否定或废除判例法中和成文高于不成文法。成文法可以修改、否定或废除判例法中和成文高于不成文法。成文法可以修改、否定或废除判例法中和成文法规定不一致的含义。法规定不一致的含义。法规定不一致的含义。法规定不一致的含义。本讲稿第十九页，共三十页成文法与不成

26、文法划分还有司法角度的成文法与不成文法划分还有司法角度的意义意义n n只有当成文法解决不了的案件才可以通过不成文法加以只有当成文法解决不了的案件才可以通过不成文法加以只有当成文法解决不了的案件才可以通过不成文法加以只有当成文法解决不了的案件才可以通过不成文法加以调整。调整。调整。调整。n n成文法的优点是是明确、意义固定、不易改变，对人性的成文法的优点是是明确、意义固定、不易改变，对人性的成文法的优点是是明确、意义固定、不易改变，对人性的成文法的优点是是明确、意义固定、不易改变，对人性的人已是有利的限制。人已是有利的限制。人已是有利的限制。人已是有利的限制。n n缺点是，有其相对的稳定性，因而

27、造成了在许多情况下缺点是，有其相对的稳定性，因而造成了在许多情况下缺点是，有其相对的稳定性，因而造成了在许多情况下缺点是，有其相对的稳定性，因而造成了在许多情况下跟不上形势的变化、不能与时俱进；在个案中法律的一跟不上形势的变化、不能与时俱进；在个案中法律的一跟不上形势的变化、不能与时俱进；在个案中法律的一跟不上形势的变化、不能与时俱进；在个案中法律的一般正义会和个别正义向冲突；成文法由于是文字，文字般正义会和个别正义向冲突；成文法由于是文字，文字般正义会和个别正义向冲突；成文法由于是文字，文字般正义会和个别正义向冲突；成文法由于是文字，文字本身的概括性虽然促成了法律本身的概括性和一般性，本身的

28、概括性虽然促成了法律本身的概括性和一般性，本身的概括性虽然促成了法律本身的概括性和一般性，本身的概括性虽然促成了法律本身的概括性和一般性，但文字本身的缺陷也带给了法律，即任何文字都不可能但文字本身的缺陷也带给了法律，即任何文字都不可能但文字本身的缺陷也带给了法律，即任何文字都不可能但文字本身的缺陷也带给了法律，即任何文字都不可能涵盖所要描绘的事物，必然会留下许多缝隙或空缺。涵盖所要描绘的事物，必然会留下许多缝隙或空缺。涵盖所要描绘的事物，必然会留下许多缝隙或空缺。涵盖所要描绘的事物，必然会留下许多缝隙或空缺。本讲稿第二十页，共三十页第三节第三节公法、私法和社会法公法、私法和社会法n n公法与私

29、法的划分公法与私法的划分乌尔比安：罗马法包括乌尔比安：罗马法包括公法和私法公法和私法，私法包括三部分，由自然法、万民法和市私法包括三部分，由自然法、万民法和市民法的基本原则所构成。民法的基本原则所构成。”“公法是有关公法是有关罗马国家稳定法，私法是涉及个人利益的罗马国家稳定法，私法是涉及个人利益的法。事实上，它们有的造福于公共利益，法。事实上，它们有的造福于公共利益，有的造福于私人。公法见之于宗教事务、有的造福于私人。公法见之于宗教事务、宗教机构和国家管理机构之中。宗教机构和国家管理机构之中。”本讲稿第二十一页，共三十页重要意义。重要意义。重要意义。重要意义。（1 1）公法与私法的划分，尤其是

30、对私法的进一步分类，对欧洲法）公法与私法的划分，尤其是对私法的进一步分类，对欧洲法）公法与私法的划分，尤其是对私法的进一步分类，对欧洲法）公法与私法的划分，尤其是对私法的进一步分类，对欧洲法律的发展产生了重大影响。现今的所谓大陆法系就是在罗马私律的发展产生了重大影响。现今的所谓大陆法系就是在罗马私律的发展产生了重大影响。现今的所谓大陆法系就是在罗马私律的发展产生了重大影响。现今的所谓大陆法系就是在罗马私法的基础上不断演变而产生的。例如，欧洲大陆的大部分地区、法的基础上不断演变而产生的。例如，欧洲大陆的大部分地区、法的基础上不断演变而产生的。例如，欧洲大陆的大部分地区、法的基础上不断演变而产生的

31、。例如，欧洲大陆的大部分地区、南美洲的多数国家、南非、亚洲的多数国家及英美的部分地区南美洲的多数国家、南非、亚洲的多数国家及英美的部分地区南美洲的多数国家、南非、亚洲的多数国家及英美的部分地区南美洲的多数国家、南非、亚洲的多数国家及英美的部分地区的私法体系都与罗马法有程度不同的渊源关系。的私法体系都与罗马法有程度不同的渊源关系。的私法体系都与罗马法有程度不同的渊源关系。的私法体系都与罗马法有程度不同的渊源关系。（2 2）由于公私法的划分）由于公私法的划分）由于公私法的划分）由于公私法的划分“从宏观上反映了个人与社会之间的利害从宏观上反映了个人与社会之间的利害从宏观上反映了个人与社会之间的利害从

32、宏观上反映了个人与社会之间的利害关系和个人与跟个人之间的利害关系的异同关系和个人与跟个人之间的利害关系的异同关系和个人与跟个人之间的利害关系的异同关系和个人与跟个人之间的利害关系的异同”，因而为后世的政，因而为后世的政，因而为后世的政，因而为后世的政治哲学家区分市民社会与政治国家提供了有益的启示，并为自由主义治哲学家区分市民社会与政治国家提供了有益的启示，并为自由主义治哲学家区分市民社会与政治国家提供了有益的启示，并为自由主义治哲学家区分市民社会与政治国家提供了有益的启示，并为自由主义的法治理论提供了前提预设。的法治理论提供了前提预设。的法治理论提供了前提预设。的法治理论提供了前提预设。本讲稿

33、第二十二页，共三十页公法和私法划分的标准及范围公法和私法划分的标准及范围n n（1 1）公权力主体论，又称为主体说。公法规范调整至少有一方参与人是国）公权力主体论，又称为主体说。公法规范调整至少有一方参与人是国）公权力主体论，又称为主体说。公法规范调整至少有一方参与人是国）公权力主体论，又称为主体说。公法规范调整至少有一方参与人是国家或其他公权力的社会关系；私法所调整的关系主体任何一方都不代表国家家或其他公权力的社会关系；私法所调整的关系主体任何一方都不代表国家家或其他公权力的社会关系；私法所调整的关系主体任何一方都不代表国家家或其他公权力的社会关系；私法所调整的关系主体任何一方都不代表国家或

34、其他公共权力。对这种观点的批评意见主要是角色转换的理论，特殊主体或其他公共权力。对这种观点的批评意见主要是角色转换的理论，特殊主体或其他公共权力。对这种观点的批评意见主要是角色转换的理论，特殊主体或其他公共权力。对这种观点的批评意见主要是角色转换的理论，特殊主体可能在特定情况下的角色会有变化。可能在特定情况下的角色会有变化。可能在特定情况下的角色会有变化。可能在特定情况下的角色会有变化。n n（2 2）服从说或服从关系论。私法关系的特征是双方当事人的地位平等；公法关系则）服从说或服从关系论。私法关系的特征是双方当事人的地位平等；公法关系则）服从说或服从关系论。私法关系的特征是双方当事人的地位平

35、等；公法关系则）服从说或服从关系论。私法关系的特征是双方当事人的地位平等；公法关系则表现为上下级服从关系。表现为上下级服从关系。表现为上下级服从关系。表现为上下级服从关系。n n（3 3）强制规范论或任意规范论。私法不是强制性规范，而是任意性规范，它由私人资）强制规范论或任意规范论。私法不是强制性规范，而是任意性规范，它由私人资）强制规范论或任意规范论。私法不是强制性规范，而是任意性规范，它由私人资）强制规范论或任意规范论。私法不是强制性规范，而是任意性规范，它由私人资源的行为所构成，当事人可以根据协议而更改。公法是强制性规范，法律关系不能由源的行为所构成，当事人可以根据协议而更改。公法是强制

36、性规范，法律关系不能由源的行为所构成，当事人可以根据协议而更改。公法是强制性规范，法律关系不能由源的行为所构成，当事人可以根据协议而更改。公法是强制性规范，法律关系不能由当事人任意更改。对这种观点的批评意见是：私法中也有强制性规范，如婚姻、继承当事人任意更改。对这种观点的批评意见是：私法中也有强制性规范，如婚姻、继承当事人任意更改。对这种观点的批评意见是：私法中也有强制性规范，如婚姻、继承当事人任意更改。对这种观点的批评意见是：私法中也有强制性规范，如婚姻、继承法中也存在不能通过双方协议而更改的规定；公法中也有经双方协议才能执行的规定。法中也存在不能通过双方协议而更改的规定；公法中也有经双方协

37、议才能执行的规定。法中也存在不能通过双方协议而更改的规定；公法中也有经双方协议才能执行的规定。法中也存在不能通过双方协议而更改的规定；公法中也有经双方协议才能执行的规定。n n（4 4）利益论。这种主张以法律的实质内容或目的为标准，以维护公共利益为目）利益论。这种主张以法律的实质内容或目的为标准，以维护公共利益为目）利益论。这种主张以法律的实质内容或目的为标准，以维护公共利益为目）利益论。这种主张以法律的实质内容或目的为标准，以维护公共利益为目的的法律是公法；以维护私人利益为目的法律是私法。的的法律是公法；以维护私人利益为目的法律是私法。的的法律是公法；以维护私人利益为目的法律是私法。的的法律

38、是公法；以维护私人利益为目的法律是私法。n n（5 5）折衷说或混合说。即主张把几种观点综合起来进行考虑。法国比较法）折衷说或混合说。即主张把几种观点综合起来进行考虑。法国比较法）折衷说或混合说。即主张把几种观点综合起来进行考虑。法国比较法）折衷说或混合说。即主张把几种观点综合起来进行考虑。法国比较法学家达维就认为，划分公法与私法的标准是混合的，统治者与被统治者之间学家达维就认为，划分公法与私法的标准是混合的，统治者与被统治者之间学家达维就认为，划分公法与私法的标准是混合的，统治者与被统治者之间学家达维就认为，划分公法与私法的标准是混合的，统治者与被统治者之间的关系有特殊性，公法与私法之间的关

39、系并不是那么容易划清。的关系有特殊性，公法与私法之间的关系并不是那么容易划清。的关系有特殊性，公法与私法之间的关系并不是那么容易划清。的关系有特殊性，公法与私法之间的关系并不是那么容易划清。本讲稿第二十三页，共三十页社会法的产生及发展社会法的产生及发展n n公私法的划分并不具有绝对的意义，并不公私法的划分并不具有绝对的意义，并不能被当然地当成科学真理。重要的是能被当然地当成科学真理。重要的是20世世纪以来，个人本位的法律观念已被社会本纪以来，个人本位的法律观念已被社会本位所代替，法律出现了私法位所代替，法律出现了私法“社会化社会化”、“公法化公法化”，公法也出现了，公法也出现了“私法化私法化”

40、倾倾向。向。本讲稿第二十四页，共三十页社会法实例：三鹿奶粉事件社会法实例：三鹿奶粉事件n n20082008年年年年6 6月月月月2828日，位于日，位于日，位于日，位于兰州市兰州市兰州市兰州市的解放军第一医院收治了首例患的解放军第一医院收治了首例患的解放军第一医院收治了首例患的解放军第一医院收治了首例患“肾结石肾结石肾结石肾结石”病症的婴幼儿，病症的婴幼儿，病症的婴幼儿，病症的婴幼儿，据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团所产的三鹿婴幼儿奶粉。据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团所产的三鹿婴幼儿奶粉。据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团所产

41、的三鹿婴幼儿奶粉。据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团所产的三鹿婴幼儿奶粉。7 7月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并报告卫生部。随后短短两个多月，该医院收治的患婴人数就迅速扩大到报告卫生部。随后短短两个多月，该医院收治的患婴人数就迅速扩大到报告卫生部。随后短短两个多月，该医院收治的患婴人数就迅速扩大到报告卫生部。随后短短两个多月，该医

42、院收治的患婴人数就迅速扩大到1414名。名。名。名。n n此后，全国陆续报道因食用三鹿乳制品而发生负反应的病例一度达几百例，事态之严重，此后，全国陆续报道因食用三鹿乳制品而发生负反应的病例一度达几百例，事态之严重，此后，全国陆续报道因食用三鹿乳制品而发生负反应的病例一度达几百例，事态之严重，此后，全国陆续报道因食用三鹿乳制品而发生负反应的病例一度达几百例，事态之严重，令人震慑！令人震慑！令人震慑！令人震慑！20082008年年年年9 9月月月月1313日，党中央、国务院对严肃处理三鹿牌婴幼儿奶粉事件作出部署，日，党中央、国务院对严肃处理三鹿牌婴幼儿奶粉事件作出部署，日，党中央、国务院对严肃处理

43、三鹿牌婴幼儿奶粉事件作出部署，日，党中央、国务院对严肃处理三鹿牌婴幼儿奶粉事件作出部署，立即启动国家重大立即启动国家重大立即启动国家重大立即启动国家重大食品安全事故食品安全事故食品安全事故食品安全事故一级响应，并成立应急处置领导小组。一级响应，并成立应急处置领导小组。一级响应，并成立应急处置领导小组。一级响应，并成立应急处置领导小组。20082008年年年年9 9月月月月1515日，日，日，日，甘肃省政府新闻办召开了新闻发布会称，甘谷、临洮两名婴幼儿死亡，确认与三鹿奶粉有关。甘肃省政府新闻办召开了新闻发布会称，甘谷、临洮两名婴幼儿死亡，确认与三鹿奶粉有关。甘肃省政府新闻办召开了新闻发布会称，甘

44、谷、临洮两名婴幼儿死亡，确认与三鹿奶粉有关。甘肃省政府新闻办召开了新闻发布会称，甘谷、临洮两名婴幼儿死亡，确认与三鹿奶粉有关。n n随着问题奶粉事件的调查不断深入，奶源作为添加随着问题奶粉事件的调查不断深入，奶源作为添加随着问题奶粉事件的调查不断深入，奶源作为添加随着问题奶粉事件的调查不断深入，奶源作为添加三聚氰胺三聚氰胺三聚氰胺三聚氰胺最主要的环节越来越被最主要的环节越来越被最主要的环节越来越被最主要的环节越来越被各界所关注。另据医学专家介绍，三聚氰胺是一种低毒性化工产品，婴幼儿大量摄入可引起各界所关注。另据医学专家介绍，三聚氰胺是一种低毒性化工产品，婴幼儿大量摄入可引起各界所关注。另据医学

45、专家介绍，三聚氰胺是一种低毒性化工产品，婴幼儿大量摄入可引起各界所关注。另据医学专家介绍，三聚氰胺是一种低毒性化工产品，婴幼儿大量摄入可引起泌尿系统疾患。目前患泌尿系统结石的婴幼儿，主要是由于食用了含有大量三聚氰胺的三鹿泌尿系统疾患。目前患泌尿系统结石的婴幼儿，主要是由于食用了含有大量三聚氰胺的三鹿泌尿系统疾患。目前患泌尿系统结石的婴幼儿，主要是由于食用了含有大量三聚氰胺的三鹿泌尿系统疾患。目前患泌尿系统结石的婴幼儿，主要是由于食用了含有大量三聚氰胺的三鹿牌婴幼儿配方奶粉引起的，多数患儿通过多饮水、勤排尿等方法，结石可自行排出。如出现牌婴幼儿配方奶粉引起的，多数患儿通过多饮水、勤排尿等方法，结

46、石可自行排出。如出现牌婴幼儿配方奶粉引起的，多数患儿通过多饮水、勤排尿等方法，结石可自行排出。如出现牌婴幼儿配方奶粉引起的，多数患儿通过多饮水、勤排尿等方法，结石可自行排出。如出现尿液混浊、排尿困难等症状时，需要及时到医院就诊。发生急性肾功能衰竭时，如及时治疗，尿液混浊、排尿困难等症状时，需要及时到医院就诊。发生急性肾功能衰竭时，如及时治疗，尿液混浊、排尿困难等症状时，需要及时到医院就诊。发生急性肾功能衰竭时，如及时治疗，尿液混浊、排尿困难等症状时，需要及时到医院就诊。发生急性肾功能衰竭时，如及时治疗，患儿也可以恢复。患儿也可以恢复。患儿也可以恢复。患儿也可以恢复。本讲稿第二十五页，共三十页n

47、 n传统：私法领域传统：私法领域n n现代：不特定多数私人，已经构成社会的现代：不特定多数私人，已经构成社会的性质。性质。本讲稿第二十六页，共三十页社会法实例：社会法实例：RAV4召回事件召回事件n nRAV4是丰田公司微型多功能越野车家族是丰田公司微型多功能越野车家族中的基本型车，其名称来自中的基本型车，其名称来自“Recreational Active Vehiclewith 4-wheel drive.的缩写，意为的缩写，意为“四轮驱四轮驱动的休闲运动车动的休闲运动车”。RAV4于于1994年在日年在日本问世，销量为丰田公司预期值的两倍。本问世，销量为丰田公司预期值的两倍。1996年一月

48、销往美国。年一月销往美国。RAV4单元式的车单元式的车身结构在多用途越野车中独树一帜。身结构在多用途越野车中独树一帜。本讲稿第二十七页，共三十页n n1 1月月月月2828日，天津一汽丰田向国家质量监督检验检疫总局递日，天津一汽丰田向国家质量监督检验检疫总局递日，天津一汽丰田向国家质量监督检验检疫总局递日，天津一汽丰田向国家质量监督检验检疫总局递交了召回报告，决定自交了召回报告，决定自交了召回报告，决定自交了召回报告，决定自20102010年年年年2 2月月月月2828日开始，对日开始，对日开始，对日开始，对20092009年年年年3 3月月月月1919日至日至日至日至20102010年年年年

49、1 1月月月月2525日生产的日生产的日生产的日生产的7555275552辆辆辆辆RAV4RAV4车辆召回。车辆召回。车辆召回。车辆召回。n n丰田丰田丰田丰田RAV4RAV4召回的原因是：召回的原因是：召回的原因是：召回的原因是：“车辆由于加速踏板的踏车辆由于加速踏板的踏车辆由于加速踏板的踏车辆由于加速踏板的踏板臂和摩擦杆的滑动面经过长时间使用，在低温的条件板臂和摩擦杆的滑动面经过长时间使用，在低温的条件板臂和摩擦杆的滑动面经过长时间使用，在低温的条件板臂和摩擦杆的滑动面经过长时间使用，在低温的条件下使用暖风时，在滑动面发生结霜，使摩擦增大，使用下使用暖风时，在滑动面发生结霜，使摩擦增大，使

50、用下使用暖风时，在滑动面发生结霜，使摩擦增大，使用下使用暖风时，在滑动面发生结霜，使摩擦增大，使用加速踏板时有阻滞，可能影响车辆的加减速。加速踏板时有阻滞，可能影响车辆的加减速。加速踏板时有阻滞，可能影响车辆的加减速。加速踏板时有阻滞，可能影响车辆的加减速。”本讲稿第二十八页，共三十页n n传统：单一买方传统：单一买方VS单一卖方单一卖方n n现代：大规模的消费群体现代：大规模的消费群体本讲稿第二十九页，共三十页法律分类的有限性法律分类的有限性n n1、胎儿是否是人？、胎儿是否是人？n n2、电动车的属性？自行车、电动车的属性？自行车VS机动车机动车n n3、同性恋的婚姻？荷兰承认、同性恋的婚