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1、第四讲正义论本讲稿第一页，共二十八页l在正义的社会里，来自正义的各种权利，不容政在正义的社会里，来自正义的各种权利，不容政治的交易或者社会利益的计算来影响。治的交易或者社会利益的计算来影响。罗尔斯罗尔斯正义论正义论l很简单的，对这本书我们可以这样说，将来任何人要很简单的，对这本书我们可以这样说，将来任何人要处理这本书中所触及的问题时，如果他想要学者们重处理这本书中所触及的问题时，如果他想要学者们重视他的工作，则他的工作必定要显示出与本书是没有视他的工作，则他的工作必定要显示出与本书是没有脱节的。脱节的。英国著名哲学家英国著名哲学家Brian Barry 本讲稿第二页，共二十八页提纲一、道德权利

2、一、道德权利二、罗尔斯的正义论二、罗尔斯的正义论本讲稿第三页，共二十八页一、道德权利l（一）权利（一）权利l“接之于声色、权利、忿怒、患险而观接之于声色、权利、忿怒、患险而观其能无离守也其能无离守也”；l 荀子荀子君道君道l“或尚仁义，或务权利或尚仁义，或务权利”l 桓宽桓宽盐铁论盐铁论杂论篇杂论篇本讲稿第四页，共二十八页l问一位法学家什么是权利就像问一位逻辑学家什问一位法学家什么是权利就像问一位逻辑学家什么是真理那样会让他感到为难。么是真理那样会让他感到为难。“他们的回答很他们的回答很可能是这样，且在回答中极力避免同义语的反复，可能是这样，且在回答中极力避免同义语的反复，而仅仅承认这样的事实

3、，即指出某个国家在某个而仅仅承认这样的事实，即指出某个国家在某个时期的法律认为唯一正确的东西是什么，而不正时期的法律认为唯一正确的东西是什么，而不正面解答问者提出来的那个普遍性的问题。面解答问者提出来的那个普遍性的问题。”l 康德康德法的形而上学原理法的形而上学原理本讲稿第五页，共二十八页l著作家们一般称之为自然权利的，就是著作家们一般称之为自然权利的，就是每一个人按照自己所愿意的方式运用自每一个人按照自己所愿意的方式运用自己的力量保全自己的天性己的力量保全自己的天性也就是保也就是保全自己的生命全自己的生命的自由。的自由。l 霍布斯霍布斯利维坦利维坦本讲稿第六页，共二十八页权利主要包含五个要素

4、 l第一个要素是利益第一个要素是利益(interest)。一项权利之所以成立，是为了保护某种利益，是由于。一项权利之所以成立，是为了保护某种利益，是由于利在其中。利在其中。第二个要素是主张第二个要素是主张(claim)。一种利益若无人提出对它的主张或要求，就不可能。一种利益若无人提出对它的主张或要求，就不可能成为权利。成为权利。第三个要素是资格第三个要素是资格(entitlement)。提出利益主张要有所凭据，即要有资格提出要。提出利益主张要有所凭据，即要有资格提出要求。资格有两种，一是道德资格，一是法律资格。求。资格有两种，一是道德资格，一是法律资格。第四个要素是力量，它包括权威第四个要素是

5、力量，它包括权威(power)和能力和能力(capacity)。一种利益、主张、资格必。一种利益、主张、资格必须具有力量才能成为权利。力量首先是从不容许侵犯的权威或强力意义上讲的，其次是从能须具有力量才能成为权利。力量首先是从不容许侵犯的权威或强力意义上讲的，其次是从能力的意义上讲的。力的意义上讲的。第五个要素是自由。作为权利本质属性或构成要素的自由，通常指权利主体可以按个人意志第五个要素是自由。作为权利本质属性或构成要素的自由，通常指权利主体可以按个人意志去行使或放弃该项权利，不受外来的干预或胁迫。去行使或放弃该项权利，不受外来的干预或胁迫。本讲稿第七页，共二十八页（二）自然权利说l自然权利

6、理论自然权利理论（theory of natural rights）是源远流长的经典学说。该理论）是源远流长的经典学说。该理论认为，每个人在作为人的意义上都享有认为，每个人在作为人的意义上都享有某些权利，这些权利与生俱来、不可转某些权利，这些权利与生俱来、不可转让、不可剥夺。在汉语里，让、不可剥夺。在汉语里，“natural rights”又被译为又被译为“天赋权利天赋权利”、“天赋天赋人权人权”、“天然权利天然权利”或或“天权天权”。本讲稿第八页，共二十八页（三）康德的道德权利观l每个人都有能力就生活里什么是好的做出他或她自己的决定。每个人都有能力就生活里什么是好的做出他或她自己的决定。每一

7、个人都应该被允许去形成他们自己的关于何者为好的概念、每一个人都应该被允许去形成他们自己的关于何者为好的概念、去做出他们自己的选择、计划和决定。社会必须对每个人做出去做出他们自己的选择、计划和决定。社会必须对每个人做出决定的能力以及他们对那些决定所承担的义务表示尊敬。社会决定的能力以及他们对那些决定所承担的义务表示尊敬。社会不应该把个人当作达到目的的手段。它应该在价值上把每个人不应该把个人当作达到目的的手段。它应该在价值上把每个人看作他们自身的目的，而不是取得某些目标的工具。换言之，看作他们自身的目的，而不是取得某些目标的工具。换言之，每个个人应该被以尊严相待；这种尊严就是：他们应该被看作每个个

8、人应该被以尊严相待；这种尊严就是：他们应该被看作其自身的目的，而非之于目的的手段。其自身的目的，而非之于目的的手段。l一句话：道德权利是绝对命令在实践中的应用一句话：道德权利是绝对命令在实践中的应用本讲稿第九页，共二十八页（四）功利主义的道德权利观l“在我看来，权利乃法律之子，在我看来，权利乃法律之子，自然自然权利乃是无父之子。权利乃是无父之子。”l 边沁边沁l讨论：边沁为什么不同意自然权利说？讨论：边沁为什么不同意自然权利说？本讲稿第十页，共二十八页一种解释l功利主义相信，所有的人都希望将他们功利主义相信，所有的人都希望将他们的快乐最大化。基于这一信念，功利主的快乐最大化。基于这一信念，功利

9、主义主张给每个人将功利最大化的选择以义主张给每个人将功利最大化的选择以平等的尊重。而个人权利却构成了实现平等的尊重。而个人权利却构成了实现这种平等的尊重并将快乐最大化的一个这种平等的尊重并将快乐最大化的一个潜在的障碍，因为功利主义往往以牺牲潜在的障碍，因为功利主义往往以牺牲部分人的快乐为代价来赋予另一部分人部分人的快乐为代价来赋予另一部分人快乐。快乐。本讲稿第十一页，共二十八页l当对于来说当对于来说,他有一个道德权利去享他有一个道德权利去享受受,那就意味着对于来说那就意味着对于来说,他有一个他有一个道德义务去促成对的享受道德义务去促成对的享受,这种义务这种义务要求为提供利益而避免伤害。要求为提

10、供利益而避免伤害。l 穆勒穆勒功利主义功利主义本讲稿第十二页，共二十八页l公民应该拥有获享尽可能多的自由的权公民应该拥有获享尽可能多的自由的权利，只要其权利的行使不妨害他人。个利，只要其权利的行使不妨害他人。个人权利只有在其运用会危害或干扰其他人权利只有在其运用会危害或干扰其他人的时候才能被压倒。除此以外，不应人的时候才能被压倒。除此以外，不应该有压倒人民权利的情形，因为这将会该有压倒人民权利的情形，因为这将会削减社会里功利削减社会里功利(utility)的总量。的总量。l 穆勒穆勒论自由论自由本讲稿第十三页，共二十八页l“显见权利显见权利”这个词可以根据这个词可以根据“具有绝对具有绝对权利权

11、利”这一词来说明这一词来说明,但直接根据义务来但直接根据义务来定义它却更为简便。我们想以这样的方定义它却更为简便。我们想以这样的方式来定义它式来定义它,说我们对某事物说我们对某事物(比如说言论比如说言论自由自由)具有一种显见的权利具有一种显见的权利,与说我们有时与说我们有时不应当被提供该事物或机会是一致的不应当被提供该事物或机会是一致的;进进一步说一步说,我想以这样的方式来定义我想以这样的方式来定义,如果不如果不存在相冲突的权利或道德义务存在相冲突的权利或道德义务,就可得出就可得出我们具有绝对的权利我们具有绝对的权利”l布兰特布兰特道德、功利主义和权利道德、功利主义和权利本讲稿第十四页，共二十

12、八页l“对于对于,有道德权利去做、拥有或享受有道德权利去做、拥有或享受”,那么，那么，“某个某个Z或者为个人、或为群体、或为最高机或者为个人、或为群体、或为最高机构，具有一种强烈的道德义务（这种道德义务除构，具有一种强烈的道德义务（这种道德义务除非被最高的福利要求所取消）非被最高的福利要求所取消）,既不得干涉既不得干涉X去做、去做、拥有或享受，还要使拥有或享受，还要使X能去做、拥有或享受；能去做、拥有或享受；同时同时,对于来说对于来说,如果因为如果因为Z没能履行那种义务而受没能履行那种义务而受到伤害或被剥夺对的享有到伤害或被剥夺对的享有,那么那么,他表示不满就不他表示不满就不是不正当的是不正当

13、的,对他来说对他来说,对此表示抗议便可问心无愧对此表示抗议便可问心无愧,而且还负有某种采取合理的抗议步骤的义务而且还负有某种采取合理的抗议步骤的义务,皆皆在鼓励人们在该种或类似的情境中去履行那种义务。在鼓励人们在该种或类似的情境中去履行那种义务。l 布兰特布兰特道德、功利主义和权利道德、功利主义和权利本讲稿第十五页，共二十八页（五）道德权利问题的延伸本讲稿第十六页，共二十八页道德权利、法定权利与习俗权利 l道德权利由道德原理来支持，法定权利道德权利由道德原理来支持，法定权利由法律制度来规定，习俗权利则是以习由法律制度来规定，习俗权利则是以习惯、民俗为根据。惯、民俗为根据。l法定权利通常可以看作

14、道德权利在法律法定权利通常可以看作道德权利在法律上的体现。法律规则、法定权利通过国上的体现。法律规则、法定权利通过国家意志来表现，但其背后的主要是道德家意志来表现，但其背后的主要是道德原则、道德权利，而不能看作主要是统原则、道德权利，而不能看作主要是统治者的任意安排。治者的任意安排。本讲稿第十七页，共二十八页道德权利与法定权利之间差别l1、有些权利是道德的，而非法定的；有些权利是法定的，而、有些权利是道德的，而非法定的；有些权利是法定的，而非道德的；有些权利则既是道德的，又是法定的。非道德的；有些权利则既是道德的，又是法定的。l2、法定权利由于是由国家法律规定的，因而也可以通过立、法定权利由于

15、是由国家法律规定的，因而也可以通过立法来改变或取消，道德权利则不仅不可能为国家权力和立法来改变或取消，道德权利则不仅不可能为国家权力和立法所取消，而且还是确证或批判国家权力和法定权利的根法所取消，而且还是确证或批判国家权力和法定权利的根据。尤其明显的是，法官在遇到疑难案件时常常要求助据。尤其明显的是，法官在遇到疑难案件时常常要求助于道德原理和习俗权利。于道德原理和习俗权利。l3、道德权利与法定权利的区别还体现在效力上。、道德权利与法定权利的区别还体现在效力上。l比较：比较：l“甲对乙享有一项法定权利甲对乙享有一项法定权利”l“甲对乙享有一项道德权利甲对乙享有一项道德权利”，本讲稿第十八页，共二

16、十八页消极权利与积极权利l不阻碍或积极提供不阻碍或积极提供本讲稿第十九页，共二十八页人权与公民权l人权是人之作为人所享有的权利。人权是人之作为人所享有的权利。“人之作为人人之作为人”是一个是一个道德判断，不是一个法律判断，因此，人权在本质上是道道德判断，不是一个法律判断，因此，人权在本质上是道德权利。也就是说，人权并不依赖国家的法律而存在。即德权利。也就是说，人权并不依赖国家的法律而存在。即便法律剥夺公民权利，也不可能剥夺人权。因为每个人之便法律剥夺公民权利，也不可能剥夺人权。因为每个人之享有人权是凭据人之作为人的道德资格，而不是凭据公民享有人权是凭据人之作为人的道德资格，而不是凭据公民资格。

17、没有公民资格的人（如无国籍的人）不享有公民权资格。没有公民资格的人（如无国籍的人）不享有公民权利但享有人权。公民是一个法律概念，公民权利与人权的利但享有人权。公民是一个法律概念，公民权利与人权的根本区别在于，公民权利是依赖主权国家的法律而存在的。根本区别在于，公民权利是依赖主权国家的法律而存在的。当然，在迄今为止的世界政治里，绝大多数人在身份上都当然，在迄今为止的世界政治里，绝大多数人在身份上都是归属于某一国家的公民，国家主权仍然是国际法的重要是归属于某一国家的公民，国家主权仍然是国际法的重要原则，因此，人权在一个国家里得到尊重和实施应主要通原则，因此，人权在一个国家里得到尊重和实施应主要通过

18、对公民权利的保护。过对公民权利的保护。本讲稿第二十页，共二十八页权利之间的冲突l一般说来，国际人权立法中的一般说来，国际人权立法中的“不可克减的权利不可克减的权利”就是公认的无论以何种理由、在任何情况下都不得就是公认的无论以何种理由、在任何情况下都不得侵犯的权利。侵犯的权利。l不得包含纯粹基于种族、肤色、性别、语言、宗教不得包含纯粹基于种族、肤色、性别、语言、宗教或社会出身的歧视或社会出身的歧视；生命权利；免受酷刑或残忍的、；生命权利；免受酷刑或残忍的、不人道的或侮辱性待遇或刑罚的权利；免为奴隶或不人道的或侮辱性待遇或刑罚的权利；免为奴隶或被强迫役使的权利；免受债务监禁的权利；不服从被强迫役使

19、的权利；免受债务监禁的权利；不服从溯及既往的刑事法律的权利；法律面前平等的权利；溯及既往的刑事法律的权利；法律面前平等的权利；以及思想、良心和宗教信仰自由的权利。以及思想、良心和宗教信仰自由的权利。l 公民权利和政治权利国际公约公民权利和政治权利国际公约 本讲稿第二十一页，共二十八页二、罗尔斯的正义论l罗尔斯的学术生平罗尔斯的学术生平本讲稿第二十二页，共二十八页罗尔斯的两条原则l(1)第一原则第一原则l每个人都有同等的权利拥有最大程度的基本自由。一个人每个人都有同等的权利拥有最大程度的基本自由。一个人所拥有的自由要与他人拥有相同的自由能够相容。所拥有的自由要与他人拥有相同的自由能够相容。l(2

20、)第二原则第二原则l社会和经济上的不平等只有在同时符合下列两种情况下才社会和经济上的不平等只有在同时符合下列两种情况下才可安排：可安排：l.对最少获利的阶层最为有利，并与正义的储存原则相一对最少获利的阶层最为有利，并与正义的储存原则相一致，和致，和l.公共职位在机会的公正、平等下对所有的人开放。公共职位在机会的公正、平等下对所有的人开放。本讲稿第二十三页，共二十八页四个要点l(1)在原初状态下作为起点的无知之幕在原初状态下作为起点的无知之幕;l(2)平等的权利和自由平等的权利和自由;l(3)职务的平等机会职务的平等机会;l(4)关于所得分配的差别原则。关于所得分配的差别原则。本讲稿第二十四页，

21、共二十八页最大均等自由原则l大约地说，公民的基本自由乃是政治自大约地说，公民的基本自由乃是政治自由（投票的权利与被选的权利），以及由（投票的权利与被选的权利），以及言论与集会的自由、良心与思想的自由、言论与集会的自由、良心与思想的自由、人身自由与拥有个人的财产的自由；根人身自由与拥有个人的财产的自由；根据法治这个概念所界定的不被任意逮捕据法治这个概念所界定的不被任意逮捕以及拘禁的自由。这些自由全部都是满以及拘禁的自由。这些自由全部都是满足第一个原则的要求所必须的，因为一足第一个原则的要求所必须的，因为一个公正的社会中的公民都具有同样的基个公正的社会中的公民都具有同样的基本权利。本权利。本讲稿第

22、二十五页，共二十八页差异原则l处理除了基本自由以外的基本有用物品处理除了基本自由以外的基本有用物品的分配问题。如财富、收入、机会、权的分配问题。如财富、收入、机会、权力等。力等。本讲稿第二十六页，共二十八页 方案方案阶级阶级D1D2D3A101519.97B10105.02C1055.01本讲稿第二十七页，共二十八页l假定有一个贮有金矿的乡镇假定有一个贮有金矿的乡镇,其大多数居民均为一其大多数居民均为一个大金矿公司所雇用。由于金矿产尽个大金矿公司所雇用。由于金矿产尽,该公司的金该公司的金矿关闭矿关闭,于是大多数原来的雇工都失业了。假定政于是大多数原来的雇工都失业了。假定政府的失业津贴较之原来的

23、薪资是微不足道府的失业津贴较之原来的薪资是微不足道,因而大因而大多数居民的生活都较前大为困苦。假定有另一个企多数居民的生活都较前大为困苦。假定有另一个企业家在该镇内设定一个新工厂。由于政府未曾设定业家在该镇内设定一个新工厂。由于政府未曾设定最低工资的限制最低工资的限制,这新工厂给付的工资远低于通常这新工厂给付的工资远低于通常的工资的工资,但仍较失业津贴稍高。大多数居民接受这种待但仍较失业津贴稍高。大多数居民接受这种待遇遇,因为生活情况可以略为改善。那么因为生活情况可以略为改善。那么,从公平分配从公平分配的观点看的观点看,这种给付低工资、使企业家获得厚利的这种给付低工资、使企业家获得厚利的行为究竟在道德上是不是对的行为究竟在道德上是不是对的?本讲稿第二十八页，共二十八页