2022年工伤保险工伤认定及相关法律适用.doc

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1、此材料由网络搜集而来，如有侵权请告知上传者立即删除。材料共分享，我们负责传递知识。工伤保险工伤认定及相关法律适用 工伤，是指企业职工在消费岗位上，从事与消费劳动有关或是劳动条件、作业环境导致的人身损害事故、职业病。随着社会主义市场经济的开展，用工制度的不断变化，有的企业受消费条件和作业环境的限制，工伤事故时有发生。当事人向人民起诉的工伤认定行政确认的案件越来越多，在审理这类案件过程中，出现了诸多争议征询题，成为当前行政审讯中亟须处理的一个难点。为此，本文现就审理工伤认定行政案件中的几个征询题进展讨论。一、工伤的法律特征 （一）工伤发生在各类企业（包括私人雇工）中。工伤存在于各类企业之中。所谓企

2、业，准确的概念应当是用人单位。“用人单位”，20xx年1月1日起施行的国务院工伤保险条例（以下简称条例）使用这个概念，但是没有详细界定，仅在第2条中规定了各类企业和有雇工的个体工商户属于用人单位。用人单位是指我国境内全民所有制企业和集体所有制企业单位、私营企业、三资企业，以及雇佣别人从事劳动的个体工商户或者合伙组织。换言之，只要雇用职工为本人提供劳务，与本人有劳动关系的企业或者个体工商户、个人合伙，都属于本条例“用人单位”，都应当按照本条例的规定，保障职工的权利，都是所调整的范围。（二）工伤是各类企业、个体工商户雇用的职工遭受人身伤亡。在各类企业以及个体工商户的运营中，会经常发生各类事故。工伤

3、事故指的是职工即劳动者的人身伤亡事故，而不是财产遭受损害的事故。这里的职工即劳动者，指的是各类企业和个体工商户以及合伙所雇佣的职工，包括工人和职员。推断职工的标准，确实是条例第61条所规定的职工概念：“是指与用人单位存在劳动关系（包括施行劳动关系）的各种用工方式、各种用工期限的劳动者。”确定一个人是不是职工，确实是要确定用人单位与职工之间是不是存在劳动法律关系，也确实是确认他们之间是不是存在劳动合同关系。确立劳动合同关系，应当签订书面劳动合同，但凡有书面劳动合同的，应当认定其有劳动关系。假设没有书面劳动合同，但是在事实上构成了劳动合同关系的，也应当视为有劳动关系，是事实上的劳动关系，按照劳动关

4、系同等对待。至于用工的品种和用工的期限，都不是特别考虑的要素。（三）工伤是职工在执行工作职责中发生。各类企业的职工都是民事主体，都享有身体权、健康权和生命权。这些权利在任何场合都有遭受损害的可能性。工伤在发生的时间和场合上有明确的限制，只限于企业职工在工作中因工致伤致死的范围，其他时间和场合发生的事故，即便是损害了职工的上述权利，也不在工伤范围之中。（四）工伤是在企业与受害职工之间产生权利义务关系的法律事实。工伤一经发生，就在工伤职工与用人单位之间产生相应的法律上的后果，构成一种损害赔偿的权利义务关系，工伤职工或者工伤职工的亲属有要求赔偿损失的权利，企业有赔偿受害人及其亲属损失的义务。二、工伤

5、构成要件 确定工伤的损害赔偿责任适用无过错责任原则，是各国立法通例。在工伤保险条例中尽管没有规定工伤保险责任的归责原则，但是按照保险的一般规则，是无过错责任。因此，对工伤保险责任和工伤赔偿责任适用无过错责任原则是没有疑征询的。在这种归责原则指导下，构成工伤损害赔偿责任必须具备以下要件：（一）职工与企业或雇主之间必须存在劳动关系。nbsp;劳动关系和劳务关系界定的现实意义在于，前者适用“无过错责任”原则，只要认定为工伤事故，则不考虑雇主有无过错，雇主须对工伤事故承担全部赔偿责任。后者适用民事侵权的过错责任原则，须证明责任人有过错，才能承担民事赔偿责任。即劳动者假设不能证明其受伤是因用工者的侵权行

6、为所致，该风险就只能自负。关于劳动关系和劳务关系，可从以下几个方面进展界定。1、按照主体双方是否需符合法律规定进展界定。劳动关系的主体包括用人单位和劳动者。用人单位，按照工伤保险条例的规定应包括中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户。即只要是在国家工商行政部门登记注册、获得营业执照的各种经济组织和运营单位，均是劳动关系的适格主体。未依法登记的非企业或非个体经济组织，如农村松散性建筑队、农村承包运营户，不能认定为劳动关系主体。而劳动者应年满十六周岁。假设用人单位招用了未满十六周岁的未成年人，那么该未成年人与用人单位间就不能构成劳动关系。假设在工作中受伤，亦不能认定为工伤。工伤保险条例从

7、保护这部分劳动者的角度考虑，制定特别规定，该类情形不能认定为工伤，但伤者所在单位应给予伤者一次性赔偿，赔偿标准不得低于工伤保险条例规定的工伤保险待遇。而劳务关系则对主体无禁止性规定，对用工方，可以是依法登记的主体，也可以是未进展登记的主体，可以是企、事业单位或其他组织，也可以是个人。对提供劳务的一方亦无年龄等相关限定。 2、按照是否构成标准的用工关系进展界定。所谓标准的用工关系，一是表达在关系双方建立的是一种相对稳定的、长期的合同关系，劳动者提供劳务的过程要接受用工单位的监视、治理，用工单位应定期给付酬劳，即双方存在一种支配、操纵关系。二是标准的用工关系，更注重的是劳动的过程而不是劳动成果。劳

8、动者只要付出了劳动，不管能否得到预期的劳动成果，用工单位均应给付劳动酬劳。而劳务合同关系是受民法、合同法调整的一类民事法律关系，它不受劳动法的调整。一般具有临时性的特点，劳动者一次性提供劳动成果，用工方一次性结算劳动酬劳。在劳务关系中注重的是劳动成果，至于劳动者以如何样的劳动方式获得该成果，并不受用工方的约束。劳动成果作为交换条件，未获得劳动成果则用工方一般不予支付酬劳。3、关于劳动关系与承包关系区别。企业承包有内部承包和外部承包之分，所谓内部承包，即企业将部分工作承包给企业本人的职工，内部承包实际是企业的一种治理行为，对该职工的行为应认定是代表企业行使的职务行为。由此，对该职工自行招用的人员

9、应认定与企业间存在劳动关系。外部承包中劳动关系的认定则应区别不同情况。假设承包方是进展了工商登记具备运营资历的独立主体，则承包方招用的人员是与该承包企业构成劳动关系，与发包方无劳动关系。假设承包方是自然人，一般情况下，该自然人与发包企业间是承包关系，与其所招用人员间是劳务关系，即承包方及其招用人员与发包企业间不存在劳动关系。关于有些工作比方建筑工程，是需要具备一定资质才可以承揽和施工的，但有些具备资质的企业如建筑安装公司会将其承包的部分工程非法转包给没有资质和运营资历的农村闲散包工队，这些包工队并无建筑施工资质，因此其对外施工只能是以该建筑安装公司的名义，对此建筑安装公司也是默许的，而且建筑安

10、装公司最终对该工程质量负责。基于此，笔者认为，从严格责任的角度，完全可以认定包工队人员系建筑安装公司因施工需要而招用的，即包工队的人员与建筑安装公司间存在劳动关系。（二）职工必须受有人身损害事实。工伤的损害事实，是职工人身遭受损害的客观事实，不包括财产损害和其他利益的损害。职工的身体权、健康权、生命权，都在劳动保险的范围之内，都是工伤损害的客体。工伤的主要损害对象，是职工的健康权和生命权，事故致职工损害，致伤或者致残，损害的是健康权；致死，则损害的是生命权。职工患职业病，也是一种人身损害事实，损害的客体是健康权。身体权的损害也可以构成工伤，但是假设只是身体遭受一般的不甚痛苦的撞碰、打击，没有详

11、细的损害后果，不应认为构成工伤的损害事实。（三）职工的损害必须在其履行工作职责的过程中发生。在这一点上，工伤责任与雇用人监视、治理不善使受雇人在执行职务中致别人损害赔偿责任的构成要件有些类似，但二者有两点原则区别：第一，职工是在履行工作职责中致本人伤亡，而非别人伤亡，这是区别这两种侵权损害赔偿法律关系的原则界限。第二，在执行职务的要求上，工伤的构成要求明显比雇用人对外赔偿责任的要求为低；雇用人对外的替代赔偿责任要求受雇人必须是在执行职务过程中因执行职务的行为致别人以损害，非因执行职务的行为致害别人，不构成此侵权责任；工伤也要求受雇职工的损害是在履行工作职责中发生，这也是执行职务，但并不要求必须是因其执行职务行为所致，也包括在执行职务过程中因其他缘故所致，如：机器缺点、别人忽略等。不管何种缘故，只要职工在履行工作职责的范围内造本钱身损伤，就构本钱要件。