股权激励与公司法人治理结构的完善.ppt

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1、股权激励与公司法人股权激励与公司法人治理结构的完善治理结构的完善主要内容主要内容一、中国律师的六大战略空间一、中国律师的六大战略空间二、市场经济体制完善与企业破产重整法律实务二、市场经济体制完善与企业破产重整法律实务三、经济结构的战略性调整与并购重组法律实务三、经济结构的战略性调整与并购重组法律实务四、国有经济的战略性调整与改制重组法律实务四、国有经济的战略性调整与改制重组法律实务五、新农村建设与农民专业合作社设立法律实务五、新农村建设与农民专业合作社设立法律实务六、和谐社会构建与公司、合作社治理法律实务六、和谐社会构建与公司、合作社治理法律实务七、创新型国家建设与企业融资、治理法律实务七、创

2、新型国家建设与企业融资、治理法律实务八、抢抓战略机遇，助力中华民族伟大复兴八、抢抓战略机遇，助力中华民族伟大复兴一、中国律师的六大战略空间一、中国律师的六大战略空间1 1、社会主义市场经济体制完善、社会主义市场经济体制完善2 2、经济结构的战略性调整、经济结构的战略性调整3 3、国有经济的战略性调整、国有经济的战略性调整4 4、社会主义新农村建设、社会主义新农村建设5 5、社会主义和谐社会构建、社会主义和谐社会构建6 6、创新型国家建设与中华民族复兴、创新型国家建设与中华民族复兴战略空间与律师作为战略空间与律师作为市场经济的两大特点：竞争和专业化分市场经济的两大特点：竞争和专业化分工工走向法治

3、国：计划轨转向市场轨的必然走向法治国：计划轨转向市场轨的必然这一进程中的关键角色：站在一线操作这一进程中的关键角色：站在一线操作的规则设定专家的规则设定专家律师律师大成律师的经验：积极拓展业务新空间大成律师的经验：积极拓展业务新空间二、市场经济体制完善与企业二、市场经济体制完善与企业破产重整法律实务破产重整法律实务（一）作为破产管理人的律师实务（一）作为破产管理人的律师实务（二）破产管理人之外的律师实务（二）破产管理人之外的律师实务（一）作为破产管理人的律师实务（一）作为破产管理人的律师实务（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料。即在受人民法院指定担任管理人后，即要从债务人处接管其全部

4、财产以及与财产相关的各类账簿、文书、资料、印章等，以便正常开展破产事务，保证债务人财产的安全与完整。（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告。管理人为了依法办理破产事务，要对债务人财产状况进行全面调查，包括现有各类财产总额、对外承担的债务、对其他企业享有的债权等进行全面的清理清查。在此基础上，制作财产状况报告，作为以后工作的参考或依据。（3）决定债务人的内部管理事务。根据实际情况决定是否继续履行合同，决定债务人的日常开支和其他必要开支。在第一次债权人会议召开之前，决定债务人是否继续营业。（4）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。在破产事务处理过程中，有时对于某种债权债务纠纷、财产诉讼等

5、需要债务人派代表参与。由于管理人已正式接手债务人的财产与事务（续）（续）管理，此时管理人已是债务人财产的现实占有者，故涉及这方面的诉讼、仲裁或者其他法律程序，应由管理人代表债务人参加。（5）提议召开债权人会议。即根据债权申报情况或破产事务办理的需要，向人民法院或债权人会议提请召开债权人会议，决定或讨论破产有关事项。（6）债务人提出破产重整计划后，监督重整计划的执行；债务人无力提出重整计划的，律师事务所作为破产管理人为保证债权人利益最大化，有权提出重整计划并组织实施。（7）制定破产财产变价方案，使破产财产通过最有效的方式变价实现价值最大化，破产财产变价方案经债权人会议通过后，以公开、公正、公平原

6、则办理破产财产变价事务，依法处置破产财产。（8）拟定破产财产分配方案，债权人会议通过并经人民法院裁定后，由律师事务所执行。（二）破产管理人之外的律师实务（二）破产管理人之外的律师实务1 1、接受管理人的委托为破产案件提供法律服务、接受管理人的委托为破产案件提供法律服务2 2、接受债权人委托向人民法院申请债务人破产、接受债权人委托向人民法院申请债务人破产3 3、代理债权人进行债权申报、代理债权人进行债权申报 4 4、代理债权人参加债权人会议依法维护其合法权益、代理债权人参加债权人会议依法维护其合法权益 5 5、代理债权人参加债权人委员会监督破产程序、代理债权人参加债权人委员会监督破产程序6 6、

7、代理债权人在破产程序中提起诉讼或者复议、代理债权人在破产程序中提起诉讼或者复议7 7、接受债务人的委托为破产重整提供法律服务、接受债务人的委托为破产重整提供法律服务8 8、接受债务人的委托提供和解法律服务、接受债务人的委托提供和解法律服务 9 9、接受战略投资人的委托并购破产重整企业、接受战略投资人的委托并购破产重整企业 破产重整法律服务破产重整法律服务破产重整是指在企业无力偿债的情况下，按照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。在企业破产重整中，律师事务所可以接受债务人的委托，为债务人重整计划提供下列法律服务：（1）制定债权调整

8、及债权清偿方案，并配合债务人与债权人谈判，使债权人通过该方案，必要时可以依法申请法院强制执行。（2）制定资产处置方案，通过对部分非主营资产的剥离，获取现金流，用于债权的清偿及主营业务的经营。（3）制定兼并方案，选择战略投资人兼并债务人，并由战略投资人按债权调整及债权清偿方案向债权人清偿。破产重整法律服务（上市公司）破产重整法律服务（上市公司）（一）债务重组（一）债务重组在法律尽职调查的基础上与其他中介机构一起就本次债务重组方案的可行性在法律方面进行论证并出具咨询意见，协助甲方即债务人制订债务重组方案和重整计划；出席与本次债务重组有关的中介机构会议，解答甲方和甲方聘请的其他中介机构关于债务重组、

9、企业破产等方面法律咨询；参与甲方就其破产重整申请立案与有关政府部门的沟通；参加破产重整程序中有关部门组织的会议并处理有关法律事务；与甲方聘请的其他中介机构一起协助甲方与有关债权人沟通，以争取债权人对债务和解的支持；协助制订并指导实施收购方案，并就由此涉及到的申请豁免要约收购事宜出具专项法律意见书；指导甲方相关子公司、孙公司的破产清算工作；指导甲方在完成债务重组后进行的资产剥离或处置。破产重整法律服务（上市公司）破产重整法律服务（上市公司）（二）定向增发（二）定向增发(包括资产重组包括资产重组)、股权分置改革及恢复上市、股权分置改革及恢复上市在法律尽职调查的基础上与其他中介机构一起就本次定向增发

10、（包括资产重组）、股权分置改革和恢复上市在法律方面进行论证并出具咨询意见，协助甲方确定相关具体方案；出席与本次定向增发（包括资产重组）、股权分置改革和恢复上市有关的中介机构会议，解答甲方和甲方聘请的其他中介机构的法律咨询；参与甲方就其本次定向增发（包括资产重组）、股权分置改革和恢复上市与有关政府部门的沟通；就本次定向增发（包括资产重组）、股权分置改革和恢复上市分别出具专项法律意见书；参加与战略投资人的谈判并处理有关法律事务；协助起草、审查、修改本次定向增发（包括资产重组）、股权分置改革和恢复上市中的有关法律文件。（续）（续）（4）制定资本结构调整方案，债务人申请破产重整并经法院批准后，破产企业

11、就进入破产保护状态，债务人可以通过申请新的贷款，增加公司资本及债转股等方式调整资本结构，并配合债务重整计划，实现企业的重生。（5）起草修订重整计划实施过程中债务人与各方关系人签订的相关协议和文件。在重整程序中，其最核心的是重整计划。重整计划是通过对债权债务关系的重新安排和对企业经营方略的重新设定，设想出拯救债务企业的各种方法、措施和对策，企求达到债务企业重新振作从而避免破产的具有实质内容和拘束力的法律文件。重整计划涉及法律法规较多，关系到各利益关系人的合法权益，必须在律师的参与下，才能保证重整计划在实施过程中程序和实体的合法性，实现债务人重生。受托为战略投资人并购破产重整企业受托为战略投资人并

12、购破产重整企业提供法律服务提供法律服务当债务人通过破产重整计划，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境的时候，无论通过资产剥离计划还是整体兼并计划的实施，可能都需要引入战略投资人。律师事务所可以接受战略投资人的委托，为战略投资人收购债务人剥离资产或对破产重整企业实施兼并提供法律服务：（1）了解债务人制定的资产处置方案，对债务人准备剥离的资产进行尽职调查，制定适合战略投资人的收购框架方案，起草并修订收购协议，协助战略投资人办理资产过户手续。（续）（续）（2）了解债务人制定的兼并方案，对破产重整企业进行尽职调查，制定兼并的法律和税收筹划框架方案，配合债务人完成重整计划的批准程序，协助战略投资人按债权

13、调整及债权清偿方案与债权人签订偿债协议，起草修订重整计划实施过程中债务人与各方关系人签订的相关协议和文件。战略投资人并购破产重整企业的过程中，不仅涉及与并购有关的法律法规，也涉及与企业破产有关的法律法规，还涉及各方面利益关系人的合法权益，只有在律师的参与下，才能保证战略投资人并购破产重整企业过程中的程序和实体均符合法律规定，最终最大限度的降低战略投资人的法律风险。三、经济结构的战略性调整与三、经济结构的战略性调整与并购重组法律实务并购重组法律实务经济结构战略性调整的内涵：经济结构战略性调整的内涵：1 1、国内范围内的经济结构战略性调整：、国内范围内的经济结构战略性调整：产业结构优化升级产业结构

14、优化升级 西部开发、东北振兴、中部崛起和天津滨海新区建设西部开发、东北振兴、中部崛起和天津滨海新区建设 推进城镇化的进程推进城镇化的进程 2 2、全球范围内的经济结构战略性调整即经济全球化：、全球范围内的经济结构战略性调整即经济全球化：以科技的迅猛发展为动力：高新技术产业化以科技的迅猛发展为动力：高新技术产业化 以跨国公司为载体以跨国公司为载体 3 3、跨国公司发展壮大之路、跨国公司发展壮大之路并购重组并购重组 并购重组法律实务并购重组法律实务（略）四、国有经济的战略性调整与四、国有经济的战略性调整与改制重组法律实务改制重组法律实务1 1、国有经济布局结构调整中的、国有经济布局结构调整中的“退

15、退”2 2、国企制度创新过程中的、国企制度创新过程中的“改改”换体制：换体制：股权多元化特别是混合所有制股权多元化特别是混合所有制市场化的用工制度市场化的用工制度管理和技术创新管理和技术创新换空气：换空气：树立市场经济理念树立市场经济理念培养股份制意识培养股份制意识形成公司治理文化形成公司治理文化 国企改制中的律师实务国企改制中的律师实务制定改制方案和产权转让方案制定改制方案和产权转让方案关于产权转让的法律意见书（关于产权转让的法律意见书（3号令）号令）关于改制方案的法律意见书（关于改制方案的法律意见书（60号文）号文）关于产权转让的全过程法律及相关咨询服务（国资委关于产权转让的全过程法律及相

16、关咨询服务（国资委企业国有产权转让操作指南）企业国有产权转让操作指南）案例介绍：案例介绍：（）某大型国企改制未果案例（）某大型国企改制未果案例（）某著名合资企业国有股东挂牌条件违法案例（）某著名合资企业国有股东挂牌条件违法案例其他改制类型其他改制类型集体企业改制（包括厂办大集体）公司改制农业协会改制供销合作社改制集体经济的种类集体经济的种类公有制：全民所有制、集体所有制公有制：全民所有制、集体所有制集体经济：农业集体经济、工业集体经济集体经济：农业集体经济、工业集体经济工业集体经济：农村社队企业（乡镇企业）、工业集体经济：农村社队企业（乡镇企业）、城镇集体企业；城镇集体企业；城镇集体企业：大集

17、体、小集体、厂办大集体、城镇集体企业：大集体、小集体、厂办大集体、戴红帽子的集体企业。戴红帽子的集体企业。厂办大集体企业存在的主要问题厂办大集体企业存在的主要问题 总体亏损，多数厂办大集体经营困难，陷入困境；集体职工离岗人数多，相应的社会保障和再就业等问题难以解决；多数厂办大集体与国有企业资产交叉、人员交叉、经营交叉，成为国有企业深化改革、结构调整的障碍。厂办大集体改制的迫切性厂办大集体改制的迫切性从建设现代企业制度的角度看厂办大集体改制的迫从建设现代企业制度的角度看厂办大集体改制的迫切性切性 中国经济改革的历程中国经济改革的历程危机式改革危机式改革从建设现代产权制度的角度看厂办大集体改制的迫

18、从建设现代产权制度的角度看厂办大集体改制的迫切性切性 十六届三中全会：产权是所有制的核心和主要内容。十六届三中全会：产权是所有制的核心和主要内容。产权与人权的关系产权与人权的关系/11.4%/11.4%与私产保护与私产保护/经济补偿金通过经济补偿金通过资本市场的财富放大效应。资本市场的财富放大效应。从和谐社会构建的角度看厂办大集体改制的迫切性从和谐社会构建的角度看厂办大集体改制的迫切性厂办大集体改制的主要政策厂办大集体改制的主要政策1）国务院关于同意东北地区厂办大集体改革试点工作指导意见的批复 国函2005 88号3）关于中央企业厂办大集体改革试点资产处置有关问题的通知 国资分配2007 89

19、1号4）关于做好东北地区厂办大集体改革试点工作的通知 国资分配200668号5）财政部关于中央企业厂办大集体改革试点中央财政补助资金管理问题的通知 财企2007166号6）国务院关于在国有中小企业和集体企业改制过程中加强金融债权管理的通知 国发明电1998 4号7）国务院办公厅关于落实中共中央国务院关于促进中部地区崛起若干意见有关政策措施的通知 国办函200638号8）印发关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办法的通知 国经贸企改2002 859号9）中华人民共和国公司法中部厂办大集体改制的政策中部厂办大集体改制的政策 支持中部地区老工业基地振兴和资源城市转型，积极推进国有

20、经济战略性调整。选择中部老工业基地城市、在增值税转型、厂办集体改革和社会保障等方面，比照振兴东北等老工业基地有关政策给予支持。2006年5月，国务院办公厅关于落实中共中央国务院关于促进中部地区崛起若干问题有关政策措施的通知（国办函200638号）积极推进国有经济战略性调整，选择部分老工业基地城市，在增值税转型、厂办大集体改革和社会保障等方面，比照比照振兴东北老工业基地有关政策给予支持。五、新农村建设与农民专业五、新农村建设与农民专业合作社设立法律实务合作社设立法律实务十七大报告：统筹城乡发展，推进社会主义新农村建设。解决好农业、农村、农民问题，事关全面建设小康社会大局，必须始终作为全党工作的重

21、中之重。以促进农民增收为核心，发展乡镇企业，壮大县域经济，多渠道转移农民就业。坚持农村基本经营制度，稳定和完善土地承包关系，按照依法自愿有偿原则，健全土地承包经营权流转市场，有条件的地方可以发展多种形式的适度规模经营。探索集体经济有效实现形式，发展农民专业合作组织，支持农业产业化经营和龙头企业发展。培育有文化、懂技术、会经营的新型农民，发挥亿万农民建设新农村的主体作用。农民专业合作社设立法律实务农民专业合作社设立法律实务规范改制规范改制:律师在将农村现有的行业协会、供销社或以合伙企业等形式注册的合作社等改制为农民专业合作社法框架下规范的合作社的业务。规范设立规范设立：山东省青州市清风寨农民山渣

22、发展合作社合作社法生效以后全国第一家规范的农民专业合作社（律师主导）。含含 义义律师承办合作社设立法律业务，是指律师以律师事务所的名义接受合作社的设立人、成员或者合作社委托，指派律师为合作社的设立、日常运转、业务开展、清算终止等提供专业法律服务及相关咨询。律师承办合作社设立法律实务律师承办合作社设立法律实务参与合作社的筹备工作，组织各方协商、草签设立协议等。根据委托，办理设立人资格的审核、出资等事项，协助召开设立大会、整理设立大会纪要和设立大会决议。设计合作社的组织机构设置，制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等。根据委托，起草合作社章程。根据委托，代为准备办理工商登记所需文件、资料等，代

23、为办理工商登记。合作社设立阶段的律师业务合作社设立阶段的律师业务(1)1、合作社的筹备（1）法律宣传与讲解;（2）国家有关扶持政策讲解;（3）合作社设立的阶段与步骤;（4）其他2、设立人数与资格审核（1）人数：5人以上（控制不同身份、性质成员的比例）（2）资格：农民户口簿为主；非农民居民身份证；单位成员法人营业执照为主（具有管理公共事务职能的单位不得加入 农民专业合作社）。3、出资审核（1）确定出资总额；（2）确定是否必须出资；（3）确定出资最低数额；（4）确定出资方式；（5）确定出资是否转移占有；（6）评估出资数额。合作社设立阶段的律师业务（合作社设立阶段的律师业务（2）4、协助召开设立大会

24、（1）成立筹备组；（2）召开筹备会（确定人员、出资等基本意向，确定理事会及监事会成员的选举或推荐程序等）；（3）确定会议议程和表决程序；（4）形成纪要和决议。5、整理设立大会纪要和设立大会决议（1）会议纪要：工商登记必备文件；（2）会议决议：起到组织机构产生以及理 事长任职证明等作用，也是工商登记必备文件。6、设计合作社的组织机构制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等（1）是否设理事会；（2）是否设监事会；（3）各机构产生办法、职责划分及议事规则（章程中的一部分）；（4）执行与农民专业合作社业务有关公务的人员，不得担任农民专业合作社的理事长、理事、监事、经理或者财务会计人员。合作社设立阶段

25、的律师业务（合作社设立阶段的律师业务（3）7、起草合作社章程（1）关于经营范围；（2）出资方式与出资额；（3）关于盈余分配方式；（4）关于附加表决权；（5）关于公积金与公益金提取比例；（6）关于清偿顺序；（7）其他。8、代为准备办理工商登记所需文件、资料等，代为办理工商登记（1）名称核准；（2）相关文件准备：申请表、法人登记表、成员及法人身份证明、法定代表人及理事任职文件、会议纪要、住所证明、成员名单、出资清单、委托代理人的证明等；（3）关于工商登记的费用。六、和谐社会构建与公司、六、和谐社会构建与公司、合作社治理法律实务合作社治理法律实务和谐社会构建的两大经济基石：和谐社会构建的两大经济基石

26、：股份制公司股份制公司农民专业合作社农民专业合作社公司、合作社治理法律实务公司、合作社治理法律实务、公司治理法律实务、公司治理法律实务、合作社治理法律实务、合作社治理法律实务公权力、私权利和社会权力公权力、私权利和社会权力江平教授在关于社会权力与和谐社会的演讲中将权力（利）分为国家权力即公权力、私权利和社会权力三种类型。社会权力是私权公法化或公权私法化的产物。国家权力由国家行使，私人权利由私人行使，社会权力由第三种力量即NGO非政府组织来行使。如何构建和谐社会，从私法的角度主要有四条：第一，和谐社会仍然要以私法为基础。私法得到充分的尊重和保护，这才是最大的社会安全和社会和谐。私权和私权发生冲突

27、不可怕，公权与公权之间发生冲突也不可怕，可怕的是公权和私权发生冲突。而公权与私权发生冲突是当前社会的普遍现象。发生冲突时，私权享有者往往会认为他的权利被破坏了，于是就要上访。所以，解决上访问题并不能对他进行限制，而应该处理好私权受到侵犯的真正原因或者发生基础。公权力、私权利和社会权力公权力、私权利和社会权力第二，构建一个和谐社会需要充分调动公权力、社会权力以及私权利的积极作用，在三种权力（利）之间形成合理的配置。通过市场机制能够解决的问题，应当由市场机制去解决；通过市场机制难以解决但通过规范公正的中介机构自律能够解决的问题，应当通过中介机构自律去解决。第三，要建立一个和谐社会，必须充分发挥社会

28、的润滑剂作用。运用社会组织的自律自治作用进行组织协调，尽量依据民主原则解决社会冲突问题。最后，我们需要建立民主政治。民主政治有两点：一是少数服从多数，二是要尊重、保护少数人的意见。建立一个和谐的社会需要对不同声音的尊重，需要不同声音的交错和谐，这才是国家的福祉。如果只有一种声音，那可能蕴藏着更大的不和谐，可能会蕴藏着某个时刻的爆发，那才是最可怕的。和谐社会构建的两大经济基石和谐社会构建的两大经济基石股份制公司特别是股份公司：资本社会化股份制公司特别是股份公司：资本社会化社会权力的经济载体社会权力的经济载体合作社特别是大型合作社：劳动社会化合作社特别是大型合作社：劳动社会化社社会权力的经济载体会

29、权力的经济载体二者既是众多私权利的集合体，又是社会权力二者既是众多私权利的集合体，又是社会权力的经济依托。的经济依托。二者的自治是实现社会自治的核心力量，是和二者的自治是实现社会自治的核心力量，是和谐社会的两大经济基石。谐社会的两大经济基石。、股份制公司治理与、股份制公司治理与律师实务律师实务1 1、公司法人治理结构完善、公司法人治理结构完善2 2、公司治理诚信体系建设、公司治理诚信体系建设3 3、公司治理市场体系建设、公司治理市场体系建设4 4、公司治理中的律师实务、公司治理中的律师实务 公司法人治理结构完善公司法人治理结构完善健全的公司治理的五个核心理念健全的公司治理的五个核心理念公司治理

30、机制与法人治理结构公司治理机制与法人治理结构法人治理结构完善的三个前提条件法人治理结构完善的三个前提条件 确保出资人到位和监事会履责确保出资人到位和监事会履责 控股股东（大股东）行为规范控股股东（大股东）行为规范 股权结构的多元化与混合所有制股权结构的多元化与混合所有制完善的核心是健全董事会制度完善的核心是健全董事会制度重点是强化经营者激励约束特别是中长期的激励约束重点是强化经营者激励约束特别是中长期的激励约束复合薪酬的激励复合薪酬的激励关键是制订或修改好公司章程关键是制订或修改好公司章程从一个真实的案例说起从一个真实的案例说起 某公司董事长个人决定将下属的一个经济效益非某公司董事长个人决定将

31、下属的一个经济效益非常好的分公司卖掉，遭到股东的反对，该董事长被迫常好的分公司卖掉，遭到股东的反对，该董事长被迫召开了董事会，五票赞同，三票反对，虽然董事们对召开了董事会，五票赞同，三票反对，虽然董事们对出售公司重大资产的事项是否应该一致通过，还是出售公司重大资产的事项是否应该一致通过，还是2/32/3、1/21/2以上多数通过，持有不同意见，董事会决议最终还以上多数通过，持有不同意见，董事会决议最终还是追认了董事长签订的股权转让协议。是追认了董事长签订的股权转让协议。可是股东们又召开了股东会，否决了董事会决议。可是股东们又召开了股东会，否决了董事会决议。由于法律对此没有明确规定，公司章程也没

32、有涉由于法律对此没有明确规定，公司章程也没有涉及这部分内容，各方争执不断，整个公司限于混乱，及这部分内容，各方争执不断，整个公司限于混乱，严重影响了公司的经济效益。严重影响了公司的经济效益。如果不重视新公司法、不重视公司章程，类似的如果不重视新公司法、不重视公司章程，类似的问题一定会继续上演。问题一定会继续上演。新浪的启示新浪的启示章程中未规定章程中未规定“股东购股权计划股东购股权计划”即即“毒丸计划毒丸计划”条款条款 为抵制盛大控股新浪，2006年1月22日宣布其董事会决定采纳股东持股权计划。新浪声明，针对盛大提交给美国证监会的13-D表备案及基于其他考虑，新浪建立了“毒丸计划”（又称“股东

33、购股权计划”），允许每位股东按其所持的每股普通股获得一份购股权。一旦新浪10%或以上的普通股被收购(就盛大及其关联方而言，再收购新浪0.5%或以上的股权)，购股权的持有人(收购人除外)将有权以半价购买新浪的普通股。如新浪其后被收购，购股权的持有人将有权以半价购买收购方的股票。每一份购股权的行使价格是150美元。股东购股权计划股东购股权计划 是防止第三方在没有正式通知董事会和股东的情况下，通过公开市场购股获得公司控股权的一种普遍作法在过去20年中，毒丸(股权摊薄反收购措施)一直是国外公司最受欢迎的反收购策略之一，美国有超过2000家公司拥有毒丸工具。虽然2003年以来不少公司弃用毒丸措施，但截至

34、2004年，采用毒丸计划的净公司数量仍然占多数，超过半数的标普500公司都采用了股东权益计划。预计今后在资本市场上，敌意收购活动将会增加。仁科公司为了抗衡甲骨文的恶意收购，安抚客户和稳定阵脚，抛出了精心准备的“毒丸计划”，即假如仁科被收购，将向客户付出额外的20亿美元来补偿客户，于是增加了甲骨文公司的成本。假如新浪早在章程中规定有一套“毒丸计划”，相信盛大即使再有钱也会望而却步。公司章程是公司章程是基础制度安排的纲领性文件基础制度安排的纲领性文件 强化股东自治和公司自治强化股东自治和公司自治新公新公司法的基本价值取向。按照私法自治原司法的基本价值取向。按照私法自治原则，把公司法的一些强制性规范

35、变为任则，把公司法的一些强制性规范变为任意性规范，减少法律的强制性干预，增意性规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程的地位和法律效力，赋予公强公司章程的地位和法律效力，赋予公司更多的意思自治。司更多的意思自治。不能自治的条款：股份公司增资、聘请注不能自治的条款：股份公司增资、聘请注册会计师等。册会计师等。公司章程是否可以作出限制股东之间相互公司章程是否可以作出限制股东之间相互自由转让股权的权利。自由转让股权的权利。公司治理服务法定化、年度化公司治理服务法定化、年度化 教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见规定：的指导意见规定：设立高校资产公

36、司，应向教育部提供如下材料：（1）学校组建高校资产公司的请示；（2）高校资产公司的组建方案；（3）高校资产公司章程草案；（4）企业名称预先核准通知书；（5）有关资产的清产核资结果确认批复、审计报告、评估报告；（6 6）高校资产公司组建方案的法律意见书。）高校资产公司组建方案的法律意见书。教育系统公司治理评价教育系统公司治理评价年度化、制度化年度化、制度化教育部关于高校产业规范化建设中教育部关于高校产业规范化建设中组建高校资产经营有限公司的若干意见组建高校资产经营有限公司的若干意见 教技发教技发 11号号 高校资产公司设立后，应严格按照公司法的规定规范运行。高校资产公司应当聘请律师事务所就每年高

37、校资产公司与学校之间的“人员、资产、财务分开，机构、业务独立”发表法律意见，并将法律意见书报教育部备案。公司治理评价指标体系公司治理评价指标体系“六维六维”法法控股股东行为（诚信；人员、资产、财务分开，控股股东行为（诚信；人员、资产、财务分开，机构、业务独立）；机构、业务独立）；董事会治理；董事会治理；经理层激励约束；经理层激励约束；信息披露和透明度；信息披露和透明度；利益相关者治理；利益相关者治理；监事会治理。监事会治理。在利用专家评分、层次分析法确定公司治理评价在利用专家评分、层次分析法确定公司治理评价的主因素与子因素的权重之后，公司治理评价指数模的主因素与子因素的权重之后，公司治理评价指

38、数模型得以建立。型得以建立。公司治理与律师实务公司治理与律师实务 公司治理制度建设包括公司法人治理公司治理制度建设包括公司法人治理结构完善、公司治理诚信体系建设和公结构完善、公司治理诚信体系建设和公司治理市场体系建设三个方面。在公司司治理市场体系建设三个方面。在公司诚信体系构建过程中，作为关键角色的诚信体系构建过程中，作为关键角色的董事诚信制度建设又是重中之重。诚信董事诚信制度建设又是重中之重。诚信董事是诚信社会和诚信中国的核心要素。董事是诚信社会和诚信中国的核心要素。在中国公司治理水平迅速提升的过程中，在中国公司治理水平迅速提升的过程中，律师可以发挥重要作用。律师可以发挥重要作用。公司治理与

39、律师实务公司治理与律师实务维护股东特别是中小股东权利维护股东特别是中小股东权利担任独立董事担任独立董事 督导公司治理督导公司治理参与中长期薪酬激励计划设计参与中长期薪酬激励计划设计维护债权人和职工等利益相关者的权利维护债权人和职工等利益相关者的权利推动公司法的不断修改和完善推动公司法的不断修改和完善 介入外部控制权市场介入外部控制权市场 帮助企业做大做强帮助企业做大做强宣传股份制意识、公司治理文化和市场经济理宣传股份制意识、公司治理文化和市场经济理念念、合作社治理法律实务、合作社治理法律实务帮助合作社不断完善内部治理结构。帮助合作社建立各项规章制度，完善管理人员的诚信体系建设。代表合作社参与商

40、业谈判，合同审核，有效防范外部法律风险。代理合作社进行商标、专利等知识产权的申请及相关事务处理。审查拟入社新成员的资格，办理成员入社、退社、除名、更名等事项。根据委托，办理合作社成员账户内的出资份额以及公积金份额转让、继承等事项。根据委托，代为参加诉讼、仲裁、行政复议等活动。根据委托，代为办理登记事项的变更、年检等。合作社运行阶段的律师业务（合作社运行阶段的律师业务（1）1、完善合作社内部治理结构（1）坚持“三民”原则：财产权民有，经营权民管，利益分配民享；（2）防止两种倾向：一是现有农村行政的影响，二是防止合作社异化成以追求利润最大化为根本目的的公司或者企业（；（3）不断完善和调整合作社内部

41、的治理结构：各组织机构人员及数量的调整、合作社发展应该走“在发展中规范”的道路。合作社运行阶段的律师业务（合作社运行阶段的律师业务（2）2、协助合作社建立各项规章制度（1）财务制度不论规模大小，都应设专人分别从事会计、出纳工作，并建立财务定期公开制度。（2）入社制度：主要是约定成员应是某种同类农产品的生产经营者或者某种同类农业生产经营服务的提供者、利用者。（3）退社制度：要坚持退社自由原则，这也是打消广大农民的顾虑、帮助其克服“恐合”心理的需要。（4）盈余分配制度。40%（5）出资制度。20%（6）监督制度：监事会或执行监事及建立外部审计制。（7）其他管理制度。合作社治理法律实务合作社治理法律

42、实务担任常年法律顾问，防范法律风险，维护合作社权利担任常年法律顾问，防范法律风险，维护合作社权利担任专项顾问，为合作社走向联合提供服务担任专项顾问，为合作社走向联合提供服务担任专项顾问，为合作社融资提供法律服务担任专项顾问，为合作社融资提供法律服务担任专项顾问，为合作社破产重整或和解、清算提供担任专项顾问，为合作社破产重整或和解、清算提供服务服务担任专项顾问，不断修改、完善合作社章程，强化合担任专项顾问，不断修改、完善合作社章程，强化合作社自治意识作社自治意识推动合作社法的不断修改和完善推动合作社法的不断修改和完善 宣传合作社意识、合作社治理文化和市场经济理念宣传合作社意识、合作社治理文化和市

43、场经济理念七、创新型国家建设与企业七、创新型国家建设与企业融资、治理法律实务融资、治理法律实务（一）政策法律框架（一）政策法律框架（二）创新型企业投融资法律实务（二）创新型企业投融资法律实务 1 1、风险投资法律实务、风险投资法律实务 2 2、私募股权基金法律实务、私募股权基金法律实务（三）创新型企业治理中的股权激励法律（三）创新型企业治理中的股权激励法律实务实务大政方针大政方针十七大报告十七大报告(一)提高自主创新能力，建设创新型国家。这是国家发展战略的核心，是提高综合国力的关键。加快建立以企业为主体、市场为导向、产学研相结合的技术创新体系，引导和支持创新要素向企业集聚，促进科技成果向现实生

44、产力转化。深化科技管理体制改革，优化科技资源配置，完善鼓励技术创新和科技成果产业化的法制保障、政策体系、激励机制、市场环境。实施知识产权战略。（一）（一）政策法律框架政策法律框架合伙企业法合伙企业法国务院办公厅转发财政部科技部关于国有高国务院办公厅转发财政部科技部关于国有高新技术企业开展股权激励试点工作指导意见的新技术企业开展股权激励试点工作指导意见的通知（国办发通知（国办发200248200248号）号）国务院国资委办公厅、科技部办公厅、北京市国务院国资委办公厅、科技部办公厅、北京市人民政府办公厅关于组织北京市中关村科技园人民政府办公厅关于组织北京市中关村科技园区国有高新技术企业和企业化转制

45、科研院所开区国有高新技术企业和企业化转制科研院所开展股权激励试点工作的通知展股权激励试点工作的通知证监会、国资委出台的股权激励办法等。证监会、国资委出台的股权激励办法等。（二）创新型企业投融资律师实务（二）创新型企业投融资律师实务 1 1、风险投资法律实务、风险投资法律实务 2 2、私募股权基金法律实务、私募股权基金法律实务风险投资概念风险投资概念风险投资风险投资（venture capital）又称创业投资。广义的风险投资，是指资金投向一切开拓性和创新性经济活动领域的一种投资。狭义的风险投资，是指资金投向高新技术产业的一种投资。1 1、风险投资法律实务、风险投资法律实务1 1、制定有关风险投

46、资机构内部关系的法律文、制定有关风险投资机构内部关系的法律文件；件；2 2、参与商业计划书的制作或评审，对风险项、参与商业计划书的制作或评审，对风险项目的筛选提出法律意见；目的筛选提出法律意见；3 3、参与投资决策和商业谈判，起草、审查有、参与投资决策和商业谈判，起草、审查有关法律文件；关法律文件；4 4、规范设计风险投资的退出方式；、规范设计风险投资的退出方式；5 5、为风险投资退出涉及的、为风险投资退出涉及的IPOIPO、回购、并购等、回购、并购等提供全程法律服务等。提供全程法律服务等。美国风险投资协会范本美国风险投资协会范本 本范本是从事风险融资的专业律师在美国风险投资协会组织下进行合作

47、的结晶。请在NVCA网站查看工作组成员名单。本范本仅为示例文本，需根据实际情况调整。本范本不应被视为对任何事实或情况的法律意见。请注意，本范本中某些合同条款附有备选项，而通常这些不同约定是难以并存的。中译本美国风险投资示范合同中译本美国风险投资示范合同 （法律出版社（法律出版社 大成所李寿双律师主译）大成所李寿双律师主译）风险投资示范合同风险投资示范合同优先股优先股A A股购买协议股购买协议投资者权利协议投资者权利协议公司章程公司章程示范补偿协议示范补偿协议风险投资机构内部绩效考核方案风险投资机构内部绩效考核方案商业计划书商业计划书并购协议并购协议保密协议和竞业禁止协议保密协议和竞业禁止协议优

48、先购买权和共同销售权协议优先购买权和共同销售权协议管理权证书管理权证书投票协议投票协议2 2、私募股权基金法律实务、私募股权基金法律实务概念：是指通过私募形式，获得较大规模投资资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，基金管理人以“专家理财”方式，对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。广义的私募股权投资为涵盖企业首次公开发行股票（IPO）前各阶段的权益投资即对IPO前，从种子期到成熟期的企业进行的投资。狭义的私募股权投资主要指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分，主要是指创业投资后期的私募股权投资部分。在中国，

49、私募股权投资PE（private equity funds）多指后者，以与VC（venture capital）区别。律师参与私募股权基金律师参与私募股权基金必要性必要性 首先，私募股权基金成立的过程需要律师参与。由于我国目前还没有专门的私募股权基金法及有关法律、法规或文件，只能依据现有的民法通则、公司法、合伙企业法等法律法规建立私募股权基金。对于涉外私募股权基金的进入，也缺少相关规定，中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、关于外国投资者并购境内企业的规定以及商务部的其他相关规定将是私募股权基金进入的依据。私募股权基金的审批、注册登记、资金募集、资产评估、外汇管理等方面的法律问题均需要律师的

50、参与。私募股权基金成立以后，一方面需要继续融资，另一方面需要寻找投资对象。我国正在制定投资基金法，在出台之前，如果私募股权基金融资或者募集资金，只能依据合同来执行，律师要帮助投资公司签订这些合同，其中也可能涉及抵押、质押、保证等担保合同或信托合同，权益分配合同等。如果对外进行投资，律师需要帮助基金机构选择合适的投资对象，草拟投资合同。律师参与私募股权基金律师参与私募股权基金必要性必要性 再次，律师需要参与拟定公司内部权益的分配模式。高科技企业是经济时代的企业，除了资金的投入外，技术和管理也是企业不可缺少的组成部分，故个人与公司之间的利益分配问题也是现代高科技企业中容易发生纠纷的地方。公司利益分