西方法律思想史 - 修订减缩版2.ppt

《西方法律思想史 - 修订减缩版2.ppt》由会员分享，可在线阅读，更多相关《西方法律思想史 - 修订减缩版2.ppt（322页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、西方法律思想史西方法律思想史 授课教师：授课教师：陈刚陈刚 e-mail:一、中国古人眼中的法律（一）从一个故事说起子产铸刑鼎1、子产（？前522）：原名侨，字子产，郑国穆公之孙，故又名公孙侨。第一讲第一讲 法律是什么法律是什么 子產者，鄭之列大夫也。鄭昭君之時，以所愛徐摯為相，國亂，上下不親，父子不和。大宮子期言之君，以子產為相。為相一年，豎子不戲狎，斑白不提挈，僮子不犁畔。二年，市不豫賈。三年，門不夜關，道不拾遺。四年，田器不歸。五年，士無尺籍，喪期不令而治。治鄭二十六年而死，丁壯號哭，老人兒啼，曰：子產去我死乎！民將安歸？“众怒难犯，专欲难成。”“求逞于人不可，与人同欲尽济。”“政如农功

2、，日夜思之，思其始而成其终。朝夕而行之，行无越思，如农之有畔,其过鲜矣。”2、铸刑鼎中国历史上第一次公布成文法。前536年，子产铸刑鼎。“民知有辟，则不忌于上”，“民知争端矣，将弃礼而征于书，锥刀之末，将尽争之，乱狱滋丰，贿赂并行”，“终子之世，郑其败乎”?“吾以救世也”。（二）中国古人眼中的法律1、法即刑。灋,刑也。平之如水。从水,廌所以触不直者去之,从去。东汉许慎说文 惟作五虐之刑曰法。书吕刑 法者,刑罚也。所以禁强暴也。盐铁论诏圣 杀戮禁诛谓之法。管子心术 2、追求实质正义，缺少程序观念。3、立法、司法不分，行政机关兼理司法。4、法律工具主义。（三）儒家学派论说中的法律1、法律与道德的关

3、系德治论：（1）法律与道德的一般关系：“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。”论语为政 “德礼为政教之本，刑罚为政教治末，犹昏晓阳秋，相须而成者也。”唐律疏义（2）法律与道德冲突时：“叶公语孔子曰：“吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。”孔子曰：“吾党之直者异于是：父为子隐，子为父隐，直在其中矣。”论语子路 舜为天子，皋陶为士，瞽瞍杀人，则如之何？”孟子曰：“执之而已矣。”“然则舜不禁与？”曰：“夫舜恶得而禁之？夫有所受之也。”“然则舜如之何？”曰：“舜视弃天下犹弃敝蹝也。窃负而逃，遵海滨而处，终身欣然，乐而忘天下。”孟子尽心上 复仇2、人与法的关系人治论：“子曰：文武

4、之政，布在方策。其人存，则其政举；其人亡，则其政息。故为政在人。”中庸“故有良法而乱者，有之矣；有君子而乱者，自古及今，未尝闻也。”“有乱君，无乱国；有治人，无治法。故法不能独立，类不能自行，得其人则存，失其人则亡。法者，治之端也，君子者，法之源也。故有君子，则法虽省，足以遍矣；无君子，则法虽具，失先后之施，不能应事之变，足以乱矣。”荀子3、儒家德治、人治观的理论前提性善论：“恻隐之心，仁之端也；羞恶之心，义之端也；辞让之心，礼之端也；是非之心，智之端也。”孟子4、情理法结合的司法能动主义 “春秋之听狱也，必本其事而原其志。志邪者，不待成；首恶者，罪特重；本直者，其论轻。”“许止虽弑君而不罪，

5、赵盾以纵贼而见书。”（三）法家学派的法律观:1、法律的概念：“尺寸也，绳墨也，规矩也，衡石也，斗斛也，角量也，谓之法。”管子2、性恶论：“父母之与子也，产男则相贺，产女则杀之。此俱出父母之怀衽，然男子受贺，女子杀之者，虑其后便，计之长利也。故父母之于子也，犹用计算之心以相待也，而况无父子之泽乎？”韩非子 3、三世说：“上古竞于道德，中世逐于智谋，当今争于力气。”“夫古今异俗，新故异备。如欲以宽缓之政，治急世之民，犹无辔策而御駻马，此不知之患也。”“治民无常，唯法为治。”韩非子4、以法为本，严刑峻法，刑期于无刑。“明主之过，无书简之文，以法为教；无先王之语，以吏为师。”“今有不才之子，父母怒之弗

6、为改，乡人谯之弗为动，师长教之弗为变。夫以父母之爱、乡人之行、师长之智，三美加焉，而终不动，其胫毛不改。州部之吏，操官兵，推公法，而求索奸人。然后恐惧，变其节，易其行矣。故父母之爱不足以教子，必待州部之严刑者，民固骄于爱、听于威矣。”韩非子(四)儒法合流下的中华法系：1、诸法合体，以刑为主，缺少民事法律概2、司法行政不分3、家族主义4、大一统的君主主义英国著名诗人雪莱：“我们都是希腊人，我们的法律、我们的文学、我们的宗教、我们的艺术，根源都在希腊。”恩格斯：“在希腊哲学的多种多样的形式中，几乎可以发现以后的所有观点的胚胎、萌芽。因此，理论自然科学要想追溯它的今天的各种原理的一般形成史和发展史，

7、也不得不回到希腊人那里去。”二、古希腊时期的法律观二、古希腊时期的法律观（一）“安提戈涅”的故事：1、情节梗概：人物：底比斯王俄狄浦斯、波吕涅刻斯、厄特俄克勒斯、克吕翁、海蒙“这些法律不是出自宙斯，享有尘世之神荣光的正义，也没有颁布这些人类的法律，我并不认为你的命令是如此强大有力，以至于你，一个凡人，竟敢僭越 诸神不成文的，且永恒不衰的法 它们的诞生不在今天，也非昨天；它们是不死的；没有人知道其在时间上的起源2、从“安提戈涅”故事中体现的古希腊法律观：（1）古典自然法观念的源头：在人定法之上存在着一个至高无上的先验标准。（2）君在法下观念的萌芽。（3）法律意味着某种权利，并不必然是暴力。如果一

8、个人没有去追求就实现了愿望，我称此为幸运；如果一个人通过学习和训练而得到好处，我称此为幸福。因此，我认为遵循后一种方式生活的人，他们的行为是正确的。古希腊苏格拉底 贵有恒，何必三更起五更眠；最无益，只怕一日曝十日寒。只要我还有一口气，能够做，就根本不能，停止爱知。不要先关心“自己的”，而要先关心“自己”。一个未经省察的生活是不值得人过的生活。苏格拉底（二）苏格拉底（前469-前399年）之死1、经过：“我认为那些留在这里的人，已经领受了我们的的正义和治理，已经在事实上同意接受我们的约束；不守法的公民在三重意义上是不正当的：他们伤害了作为他的父母、教育者的我们（法律），也违背了他要遵守法律的契约

9、（他没有能指出我们是错的）。2、苏格拉底之死所体现的古希腊的法律观：（1）法律意味着一种契约（2）尊重法律的统治法治观“一个国家的法律若居于次要和软弱地位，它离覆亡的日子也就不远了；而在一个法律是官员之主人的国家，我看到了拯救和神及于它的佑护。”理想国“我们许可的不是人的统治，而是法律的统治。”亚里士多德伦理学（三）古希腊时代的法律观1、主张法治：“尽管自由，但不是在一切方面都自由；他们有一个叫做法律的主人，他们对这个主人的畏惧甚至超过你的臣民对你的畏惧。”德马瑞特斯（1）法治的含义：“法治应当包含两重含义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该是本身制订得良好的法律。”（2）人

10、性论基础：人类普遍存在恶性。“法治应当优于一人之治。”“单独一人很容易因愤懑或其他相似的感情而失去平衡，终致损伤了他的判断力，但全体人民不会同时发怒，同时错断。”（3）认识论基础：人类的认知能力是无限的，但是一个人的认知能力是有限的。“许多人出资举办的宴会可以胜过一人独办的宴会，相似地，在许多事例上，群众比任何一人有可能作较好的裁断。”“主张法治的人并不想抹杀人们的智虑，他们就认为这种审议与其寄托一人，毋宁交给众人。”2、法律具有超验的价值标准3、注重程序4、追求正义（一）法的形成：部族征战 以刑为主（刑起于兵）“刑也者，始于兵而终于礼者也。”辽史刑法志氏族斗争 权利“古代希腊、罗马国家与法肇

11、始于平民与贵族的冲突，在某种意义上说，它们是社会妥协的结果，而不是任何一方以暴力条件无条件地强加于对方的命令。”法辩三、中西古代法律观之比较三、中西古代法律观之比较(二)法的本位：集团本位 个人本位(三)法的文化属性公法文化 私法文化法律伦理化 法律宗教化(四)法的学术律学 法学“法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义与非正义的科学。”法学总论(五)法的精神 人治 法治(六)法的价值取向无讼 正义 第一节 古希腊的历史概况一、欧洲名称的由来 传说中腓尼基国王的女儿 公元前8世纪，希腊诗人赫西奥德的著作中首次出现了“欧罗巴”这个称呼。阿美利哥韦斯普西二、辉煌灿烂的古希腊文明 第二讲第二讲 古希

12、腊的法律思想古希腊的法律思想（一）古希腊的繁盛时期：公元前8世纪至前4世纪 1、地中海文明的最初萌芽：公元前3000年，青铜器时代来临，地中海成为东西贸易的中心，克里特岛成为希腊通向东方的桥头堡。2、多利安人入侵，加上气候干旱，迈锡尼文明陨落。3、公元前8世纪，希腊文明的曙光。1）人口迅速增长，向海外拓展殖民地。2）地中海成为第一个共同市场。二、辉煌灿烂的古希腊文明二、辉煌灿烂的古希腊文明 3）公元前7世纪，欧洲历史上首次出现货币制度。货币经济动摇了城市社会的社会状况。货币资本比土地资本更为重要。经济上的变化，使得希腊社会和政治重心由土地贵族转向了新兴的商人和手工业者阶级。新兴的中产阶级为了争

13、取并维护自己的权力，开始组建重装步兵。重武装步兵方阵的出现，为后来的民主政府形式开辟了道路。3、古希腊的改革：随着殖民地农业的发展，希腊各城邦的农民不断破产，贵族与平民之间的阶级矛盾不断激化。贵族阶层也开始意识到矛盾的尖锐化，进行民主改革。公元前594年，雅典进行了“梭伦变法”。“我给予民众足够的好处，而毫不削减也不增加他们的权利。对于那些具有实力，并且利用自己的财富施展实力的人，我也注意不使他们受到丝毫损失。我始终站在他们中间，用有力的盾牌遮挡着两边，不让任何一方不公正地压倒另一方。”1）颁布解负令；2）以财产多寡为标准重新划分雅典公民的等级，依此确定政治权利，废除贵族的世袭政治特权。3）禁

14、止出口谷物，鼓励种植经济作物，准许外邦手艺人定居雅典，为发展工商业奠定了基础。意义：梭伦变法为日后雅典成为希腊世界的第一大工商业城邦奠定了坚实的基础。他的改革虽然没有结束阶级斗争，但是为自由民参政开辟了道路。4、欧洲最初的哲学家 随着经济的发展、政治改革的进行，出现了欧洲第一批哲学家。智者与诡辩家。他们试图从人的角度提出论证，对各种现象作出合乎逻辑的解释。他们希望用已知事物来解释未知事物，而不是用未知事物来解释另一种未知事物。古希腊哲学家的一个共同特性，就是他们都试图找出产生一切的因素，或者宇宙起源的惟一因素。他们往往以一种思想或者一种本原作为对万物的普遍解释。前期智者的代表人物：毕达哥拉斯（

15、约公元前580前500年）、赫拉克利特（约前540前480年）、普罗塔哥拉（约前500前441年）、德谟克利特（约前460前370）孔子(前551年9月28日前479年4月11日)。太史公曰：诗有之：“高山仰止，景行行止。”虽不能至，然心向往之。余读孔氏书，想见其为人。适鲁，观仲尼庙堂车服礼器，诸生以时习礼其家，余低回留之不能去云。天下君王至于贤人众矣，当时则荣，没则已焉。孔子布衣，传十余世，学者宗之。自天子王侯，中国言六艺者折中于夫子，可谓至圣矣！（二）古希腊文明的全盛时代1、击败波斯：米提亚战争第一阶段公元前494年：米利都城邦之战第二阶段公元前490年，马拉松战役。大流士、米太亚得、斐里

16、庇第斯第三阶段元前480年：萨拉米湾战役、温泉关大捷。薛西斯、泰米斯托克利、莱奥尼达斯 2、战争的意义：战期全体居民不分社会地位，团结抗战，甚至奴隶也参与保家卫国。这种集体感与平等感在战后延伸到了政治生活中。经伯里克利改革，雅典实行直接民主制。公元前443年-公元前429年，伯里克力当政，进行民主改革。官职向所有公民开放，且实行官职津贴制度。（三）古典文明的陨落 1、伯罗奔尼撒战争：提洛同盟与伯罗奔尼撒同盟。公元前431年404年。2、前399年苏格拉底去世。3、前338年马其顿国王亚历山大大帝征服希腊。4、前146年罗马人征服希腊。（四）古希腊的遗产 1、希腊是世界上第一个公民能参与国事的国

17、家，为后世的民主政治开创了先河。2、希腊思想开始用已知的事物去解释未知事物，为西方发展实验科学奠定了基础。3、在希腊人眼中，“对抗”具有重要意义。体育场、战场、公民大会、法庭 一、古希腊法律思想的一般特点 1、浓厚的城邦主义色彩 城邦是绝对合理的最高的存在；人是城邦的 政治动物。2、显著的自然主义倾向 3、法律思想对哲学思想和伦理思想具有依附性 4、政体问题和法治问题的研究相对发达第二节第二节 古希腊的法律思想古希腊的法律思想一、前期智者的法律思想 （一）毕达哥拉斯（约公元前580前500年）的法律思想：1、生平：萨摩岛人，是一个宗教的先知与数学家。2、法律思想：万物都是数（数论）社会生活离不

18、开秩序秩序(秩序就是数的协调与均衡)人类服从“优秀人物”的秉性贵族政体才最符合秩序的要求。第三节第三节 前期智者和苏格拉底的法律思想前期智者和苏格拉底的法律思想（二）赫拉克利特（约前540前480年）的法律思想1、生平：具有朴素唯物主义思想倾向的思想家。认为火是“原质”。“火的转化是：首先成为海，海的一半成为土，另一半成为风。”认为事物都是相反相成的，万物都是变化的。“太阳每天都是新的。”“你不能两次踏进同一条河流。”2 2、法律思想：、法律思想：（1 1）坚持英雄史观，反对民主制：）坚持英雄史观，反对民主制：“多数人是坏的，只有少数人是好的。”“一个人如果最优秀，我看抵得上一万人。”（2 2

19、）贤人应当用法律治国，而不能用）贤人应当用法律治国，而不能用“意志意志”治国。治国。“一个城邦国家要用法律武装起来”；“如果想要理智的说话，那就必须用这个人人共有的东西武装起来，就像城邦必须用法律武装起来一样。”（3 3）强调维护法律的重要性：）强调维护法律的重要性：“人民应当为法律而战斗，就像为自己的城垣而战斗一样。”（4 4）把法律划分为人的法律与神的法律。）把法律划分为人的法律与神的法律。“人的一切法律都是依靠那唯一的神圣法律所养育的。因为，它随心所欲地统治着，满足一切，战胜一切。”（三）普罗塔哥拉（约前（三）普罗塔哥拉（约前500500前前441441年）的法律思想年）的法律思想1 1

20、、生平：、生平：出生于希腊东北部的阿布德拉。极富雄辩才能。“由于他的智慧，我们像神一样地赞叹他。”“人是万物的尺度，是存在的事物存在的尺度，也是不存在的事物不存在的尺度。”在哲学上倾向于怀疑主义。半费之诉。2、法律思想：雅典民主政治的坚定支持者，主张奴隶制的民主制，提出人人都应分享政治法律智慧，这样“自保的要求”才能使人们聚集起来，建立城邦。（四）德谟克利特（约前（四）德谟克利特（约前460460前前370370年）年）1 1、生平、生平：原子论的倡导者，古希腊唯物主义的最高成就者，被马克思誉为“经验的自然科学家和希腊人中第一个百科全书式的学者。”罗素称：“德谟克利特是一个彻底的唯物主义者。”

21、2 2、哲学观：、哲学观：快乐就是生活的目的，节制与修养是获得快乐的最佳手段。反对任何激烈的热情的事物。3、法律思想：（1）法律的起源：“人们若不相互倾轧，则法律将不必禁止任何人随心所欲地生活了。嫉妒实在是纷扰的源泉。”“圣贤不应该服从法律，而应当自由地生活。”（2）民主制：“在一种民主制度中受穷，也比在专制统治下享受所谓幸福好，正如自由比受奴役好。”“优秀的人是本性决定了来发号施令的”。“接受一个较低等人的命令是难堪的。”（3）法治：“法律的目的是使人们生活得更好，可是要达到这个目的，一定要人们愿意幸福才行。对遵守法律的人，法律才是有效的。”“涟水交巡警大队 你妈叫你晚上上街查氙气大灯呢”。

22、“晚上在涟水县城开车，不开近光灯，不会灯，开着氙气大灯，让人一点看不清路面情况！我真的不知道，交巡警大队的官员们，你们除了违章罚款以外，能不能做点人事呢？你妈晚上上街不开车吗？弄得现在好多摩托车也装了那氙气大灯，你妈眼瞎得了吗？，晚上乱停车，你都有人拍照罚款，那灯你就没人管？”“安东一怪”，2011年11月20 警方以公然侮辱他人为由，对发帖人处以行政拘留9天的处罚。政府官员名誉受损，并不意味着我们要以压制自由言论为代价进行救济。布伦南大法官 “容许空气中充满不和谐的声音，不是软弱的表现，而是力量的象征。哈伦大法官 “言论自由是民主社会的基石，也是社会进步的基础动力之一它不仅适用于无害、顺耳的

23、资讯或思想，还应适用于那些令人反感、震惊、愤懑的言论。”欧洲人权法院（一）生平：出生于雅典的中产阶级之家，古希腊唯心主义哲学家、伦理学家。“我的母亲是个助产婆，我要追随她的脚步，我是个精神上的助产士，帮助别人产生他们自己的思想。”在伯罗奔尼撒战争期间，曾三次随军出征。（二）哲学思想：认识你自己 1、批判之前的哲学家们只注意外在的世界，却没有审视自己的心灵。2、放弃了对宇宙起源等所谓科学问题的探索，转向了与人密切相关的有关价值的研究。二、苏格拉底（前二、苏格拉底（前二、苏格拉底（前二、苏格拉底（前469469469469年年年年-前前前前399399399399年）的法律思想年）的法律思想年）的

24、法律思想年）的法律思想 3、智者学派的哲学家们主要教授修辞论辩，着重演说和诉讼能力，而苏格拉底则着重对知识和真理的探索。4、智者学派的哲学家们主张“知识就是感觉”的相对主义，信奉“每一事情都有正反两面说法”的怀疑主义，而苏格拉底则主张知识具有确定性、真理具有实践可验性。学生：苏格拉底，请问什么是善行？苏格拉底：盗窃、欺骗、把人当奴隶贩卖，这几种行为是善行还是恶行？学生：是恶行。苏格拉底：欺骗敌人是恶行吗？把俘虏来的敌人卖作奴隶是恶行吗？学生：这是善行。不过，我说的是朋友而不是敌人。苏格拉底：照你说，盗窃对朋友是恶行。但是，如果朋友要自杀，你盗窃了他准备用来自杀的工具，这是恶行吗？学生：是善行。

25、苏格拉底：你说对朋友行骗是恶行，可是，在战争中，军队的统帅为了鼓舞士气，对士兵说，援军就要到了。但实际上并无援军，这种欺骗是恶行吗？学生：这是善行。（三）苏格拉底的法律思想（三）苏格拉底的法律思想1 1、城邦应该由、城邦应该由“知识贵族知识贵族”进行统治进行统治 赞成贵族制，反对民主制。政治的任务是要改善全体国民的灵魂。善的知识只有少数优秀人物才能具备。苏格拉底坚持由“哲人”或“知识贵族”在法律基础上进行统治。民主制的弊端在于抽签或投票产生公职人员的方式，使得无知的人变成了统帅。2 2、法律的分类：、法律的分类：自然法与人定法。2 2、守法即正义。、守法即正义。“我确信，凡是合乎法律的，就是正

26、义的。”“一个国家的公民遵守法律，他在和平时期就幸福，在战争时期就坚定！”1）守法可以感谢国家赐予的恩惠；2）有利于提高城邦成员的道德水平和正义意识；3）这也是公民的天职。一、柏拉图（前427-前347）的法律思想1、生平：出生贵族家庭，本名阿里斯托克里斯。青年时代的理想是从事政治活动，他说：“我年轻时，总想一旦能独立工作，就要投身政界，后来局势变动，影响了我的计划。”苏格拉底死后，逃离雅典，游历四方。结识西西里岛的叙拉古城邦君主迪奥尼西一世的小舅子(女婿)迪恩，进行政治改革实验，两次改革均以失败告终，差点被迪奥尼西一世卖身为奴。理想国、政治家篇和法律篇。第三节第三节 柏拉图和亚里士多德的法律

27、思想柏拉图和亚里士多德的法律思想2、法律思想：（1）正义论：柏拉图国家和法律思想的出发点和归宿点。批驳以往的正义观：强者的利益。建立在社会分工论之上。理性（智慧）、意志（勇敢）和欲望（节制）。正义就是“每个人必须在国家中执行一种最适合他的职务”，“正义就是有自己的东西做自己的事情。”（2）政体论与哲学王统治：A、一人执政的政体；B、少数人执政的政体；C、多数人执政的政体 三种政体会互相循环。“除非哲学家成为我们这些国家的国王，或者我们目前称之为国王和统治者的那些人物，能严肃认真地追求智慧，使政治权力与聪明才智合而为一；那些得此失彼，不能兼有的庸庸碌碌之徒，必须排除出去。否则的话对国家甚至我想对

28、全人类都将祸害无穷，永无宁日。”柏拉图的哲学王的统治与中国古代的贤人治国是存在区别的。虽然二者都导向了人治。但是柏拉图的哲学王是立法而不行政，以智慧指导国家。从一开始就奠定了对于政体问题进行探讨的思路。而中国古代的贤人治国，则强调统治者的美德与内在修养，强调对统治者内心的信服，最终导向了对专制政体的认同。（3）法律论：A、重视立法。实行法治的前提就是做好立法工作。立法的最根本原则是要遵循公正和善的理念。那些主张法律就是强者的命令的人，只会用法律来永久地保持自己的权势，这必然造成权力的滥用。B、强调守法和维护法律权威的重要性。“人类必须有法律并且遵守法律，否则他们的生活将像最野蛮的兽类一样。”（

29、一）生平：马克思、恩格斯称他为“古代最伟大的思想家”、“最博学的人”、“掌握着百科全书式的科学”。“吾爱吾师，吾更爱真理。”出生于古希腊北部色雷斯的斯塔吉亚城。构筑了西方古代史上最为庞大的思想体系。曾经研究过古希腊一百五十多个城邦的宪法，政治学一书，第一次把政治学（包括法学）从哲学中分离出来。二、亚里士多德（前二、亚里士多德（前384-384-前前322322年）的法年）的法律思想律思想（二）法律思想：1、正义论：（1）正义的概念：“政治学上的善就是正义，正义以公共利益为依归。按照一般的认识，正义是某些事物的平等观念。”（2）正义的分类：分配的正义和矫正的正义2、法律的定义与特性：（1）亚里士

30、多德把法律与正义联系起来，认为法律是正义的体现与化身。“要使事物合乎正义，须有一个毫无偏私的权衡，法律恰恰正是这样一个中道的权衡。”（2）平等性与普遍性；可变性与稳定性。不可能每一条通例都能精确而且无遗漏地编写出来，用普通词汇叙录的每一成规总不能完全概括人们千差万殊的行为。明白了法律必须在某些情况、在某些时候加以变革的道理，我们仍旧要注意到另一论点，变革实在是一件应当慎重考虑的大事。人们倘使习惯于轻率的变革，这不是社会的幸福，要是变革所得的利益不大，则法律和政府方面所包含的一些缺点还是姑且让它沿袭的好。3、法律的分类：（1）基本法与非基本法 （2）自然法与人定法 自然法是指反映自然存在秩序的法

31、，如主仆之间、父子之间、夫妻之间的关系就是自然秩序，应该由自然法调整。自然法体现自然正义的要求，是永恒不变的。（3）恶法与良法 “相应于城邦政体的好坏，法律也有好坏，或者是合乎正义，或者是不合乎正义。”（4）习惯法与成文法 “积习所成的不成文法比成文法实际上更有权威，所涉及的事情也更为重要。”4、政体主张（1）划分的标准：第一根据执政者人数的多少；根据统治所趋向的目的。（2）种类：正常政体与变态政体。为城邦整体共同的善而组成并有效能的政体。君主政体、贵族政体、共和政体、平民政体、寡头政体、僭主政体（3）中庸哲学：过度、不及与适中。极富阶级争强好胜，易犯重罪；极贫阶级懒散无赖，易犯小罪，中产阶级

32、很少野心，应当由中产阶级治国。（4）政体变更的原因：内部原因和外部原因。内部原因在于持有不同观念的各个部分之间的冲突。外部原因则是受到邻邦政体的影响。（5）保全政体的方法：A、按照政体的精神实施公民教育；B、使公民养成尊重法律的习性；C、按比例的平等且使每一个人都享受自己的所有。5、法治论：（1）法治的含义：“法治应当包含两重含义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该是本身制订得良好的法律。”（2）“法治应当优于一人之治。”a、法律不会感情用事，人难免有感情；b、法律不会在统治中加入个人偏向；c、集体的智慧胜过一人的智慧；d、法治不易腐败，一人之治易于腐败6、亚里士多德法律思想

33、的历史意义：（1）亚里士多德是西方政治学理论体系的创始人，是西方思想史上第一位把政治学从哲学中分离出来的思想家。（2）他在创立其政治学体系时继承了柏拉图的传统，把正义和善德当成城邦和法律目的。这一传统超越了特定的历史阶段，成为现代法哲学的内核。（3）他的法治理论是西方政治法律的宝贵财富，是人类的共同遗产。“罗马帝国曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教，第三次以法律。武力因罗马帝国的灭亡而消亡，宗教随人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响，惟有法律征服世界是最为持久的征服。”【德】耶林 光荣属于希腊，伟大属于罗马！光荣属于希腊，伟大属于罗马！第一节 古罗马历史概述（公元前753年-公元

34、476年-公元1054年）1、关于罗马建城的神话：意大利中部台伯河畔的小村庄；特洛伊城的英雄埃涅阿斯（维纳斯之子)；拉丁努斯，拉维尼娅 阿斯卡尼亚斯（裘力斯）建立阿尔巴龙加城；努米托被其弟阿木略篡位；西尔维娅；马尔斯；罗慕路斯和勒摩 法斯图鲁斯；萨宾妇女 第三讲第三讲 古罗马的法律思想古罗马的法律思想 2、罗马的王政时代：从公元前753年罗马建城开始到公元前510年伊特鲁利亚人在罗马的最后一任国王塔奎尼乌斯（塔克文）被放逐止。家族主义 3、共和时代：从公元前509年至公元前27年，罗马展开了共和的画卷。以公元前264年为界，分为共和前期和共和后期。1）政治体制：两名执政官、元老院、公民大会 2

35、）平民斗争：保民官、十二铜表法，公元前366年选出了第一位平民出身的执政官塞克图斯，前287年，通过法律规定，凡数罗马公民大会制定的法律，不管元老院是否批准，都具有法律效力。4、罗马的对外征服 布匿战争：（前246-241；前218-202；前149-146）：前218，汉尼拔（特拉希米诺湖之战）、坎尼战役、西庇阿阿非5、共和后期罗马所面临的危机（公元前2世纪-1世纪）罗马建立了庞大的帝国（地理意义上而非政治意义上）。但是，罗马无论从政治上、经济上还是精神上，都出现了极大的危机。1）首先经济上，由于连年征战，自由民的土地大量荒芜，最后不得不出卖给大庄园主。自身涌入城市，成为无产者。甚至投靠以往

36、军事长官，充当军阀门实现政治野心的工具。2）军事上，军队成为一支极具破坏性的力量。常备军取代了战时军，破产的农民开始长时间在军队服役。军队的性质由平民军队变为了职业军队。他们效忠的对象由国家变成了指挥官，军队成为了军事将领手中的工具。3）文化上：原先的罗马的“农民战士”精神，即纯朴、坚忍、服从的精神被源源不断流入罗马的战利品和财富所腐蚀。金钱和财富成为人们不顾一切争夺的对象。在共和国后期，罗马整个陷入例如高层将领争权夺利和下层奴隶武装起义的泥淖中，无法自拔。在哲学与宗教方面开始受到希腊的影响 斯多葛学派：主张清心寡欲和自制力。政治上开始有变革的声音：提比略与格拉古：恢复农民小土地所有制。被那西

37、卡所杀。栖身在意大利的野兽还有它们的洞窟和巢穴，可是为意大利而战斗献身的人们，除了空气和阳光之外却一无所有。改革者的时代已经过去，征服者的时代到来了！马略、苏拉庞培、凯撒、克拉苏:前44年布鲁托斯和卡西刺死凯撒。安东尼（克列奥佩特拉）、屋大维、雷必达4、帝制时代：前40年，屋大维在自己的名字里加上了统帅（imperator）的称号。由此产生了（emperor）和（empire）的称号。公元前27年，屋大维接受终身保民官职务；前23年，元老院授予屋大维奥古斯都称号。戴克里先正式称帝；公元前380年狄奥多西一世宣布基督教为国教。5、蛮族入侵导致西罗马帝国的灭亡 日耳曼人和斯拉夫人在以匈奴人为代表的

38、草原民族的压力下开始大规模迁徙；公元166年，在马可奥勒留统治时期，伦巴第人等日耳曼部落突破罗马防御线，开始了长达3个世纪的大规模入侵。公元260年瓦莱里安皇帝被波斯人俘虏；戴克里先皇帝（284-305）复兴罗马帝国，将帝国一分为二。君士坦丁重新统一帝国，建都拜占庭，命名为君士坦丁堡。迪奥多西即位后，将帝国一分为二，分别由其两个儿子继承。公元476年，赫鲁力人的国王奥多亚赛废黜了西罗马帝国的最后一个小皇帝罗慕路斯，并将帝国的标志送往君士坦丁堡，西罗马帝国灭亡。一方面，古罗马法律思想首先是来源于古希腊的法律思想，因而，古罗马的法律思想家都受柏拉图、亚里士多德的法律思想，特别是斯多葛学派的自然法思

39、想的影响。另一方面，古罗马庞大的国家机构不同于希腊式的城邦国家，因此其法律思想表现出鲜明的特点。第二节第二节 古罗马法律的一般特征古罗马法律的一般特征一、实践色彩浓厚。罗马复杂的社会和国家结构，使得仅仅依靠抽象的哲学道理和伦理原则进行统治是远远不够的，它必然要求法律思想家们注重政治实践、立法实践，制定成文的法律规则，对国家的政治生活及民众的社会生活加以引导。法律思想逐渐摆脱对哲学与伦理学的依附。二、理论创造相对缺乏。三、强烈的个人主义倾向与世界主义倾向。罗马私法的发展、罗马法学家的出现以及罗马法学的兴盛，都与个人主义的观念息息相关。四、神学主义开始抬头。古希腊的法律思想家一般是把法律作为自然的

40、一部分来理解和把握的，他们中的一些人虽然也提倡法是“神的意志的体现”，但他们决不把国家权力和法律交给某个特定的人或几个人，而且不承认人间统治者是神的化身。一、波利比的生平（公元前201年前122）希腊人，柏拉图和亚里士多德正统思想的忠实继承者；主要作品为罗马史。二、法律思想1、政体循环论：（1）政体划分：纯粹政体和腐败政体。各种政体不仅是自然的产物，而且，各种政体是按照自然本身的规律依次循环往复更替的。（2）政体循环：君主制暴君制贵族制寡头制民主制暴民制君主制第三节第三节 波利比的法律思想波利比的法律思想二、混合政体论（国家机关之间相互平衡与制约）执政官君主战争期间拥有绝对的军事权元老院贵族军

41、需供给、胜败的指令、职务的续任、论功行赏等权力平民议事会民主决定战争或和平的权力，保民官可以否决元老院的决定。一、西塞罗的生平：1、马尔库斯图利乌斯西塞罗（前106-前43年），出生于罗马属地阿尔皮诺的骑士家庭。早年是一个出色的雄辩家，前79年，前往雅典学习法律，成为一名律师。前75年，在西西里担任刑事推官。前70年因揭露西西里总督加伊乌斯贪污腐败而一举扬名。其后在罗马历任要职，前63年任执政官。起初倾向民主派，后来变为贵族派。镇压喀提林反叛，被称为“祖国之父”。前58年，公民大会立法放逐那些未经审判而杀死罗马人的人，被放逐于马其顿。论共和国、论法律是其最重要的法学作品。第三节第三节 西塞罗的

42、法律思想西塞罗的法律思想二、西塞罗的法律思想：1、国家的起源与目的：“国家乃人民之事业，但人民不是人们某种随意聚合的集合体，而是许多人基于法的一致和利益的共同而结合起来的集合体。这种联合的首要原因不在于人的软弱性，而在于人的某种天生的聚合性。”（1）出于人的天性；（2）出于共同的利益。目的在于使弱小者能够受到强者的保护，保障每个人的权益。国家的根本目的在于对公共利益的保护，如果国家的法律不能反映人民的意志，国家就没有存在的意义。二、政体分类及理想政体主张1、分类：君主制、贵族制、民主制和混合制。君主制体现君主对人民的恩爱；贵族制体现贵族的智慧；民主政体体现自由。前两者使国家失去自由，后者使各阶

43、层丧失权威，丧失荣誉感。由于政体的固有缺陷，导致政体不稳，陷入轮回。2、理想政体：混合政体 “我对它们中任何一种政体都不赞赏，而是认为这三种形式混合而成的那种形式比它们每一种都好。”（1）元老院：由任期届满的执政官组成，掌握立法权。（2）执政官，任期1年，不得连任：“执政官是说话的法律，法律是不说话的执政官。”(3)人民大会：决定国家的大政方针。（4）保民官，由10人组成。保民官所作出的法案对所有平民有效，不受执政官管辖，有权主持元老院会议。3、自然法思想：“西塞罗的真正重要性在于他介绍了斯多葛派的自然法学说。”萨拜因（1）自然法的定义：自然法总是和理性联系在一起的。所谓理性，是人类进行推测、

44、论证、批驳、阐述、综合、作结论的智慧。自然界中，只有人被赋予了理性，人类千差万别，但是理性都是同样的。“真正的法是与自然契合的正确理性，投射到一切人身上。”“对于真正的法，其神圣性不可能被贬损，其合法性不可能被扭曲，其效力不可能被废止；我们不能通过元老院抑或公民大会的命令来驱除它；我们无需任何人来确定和解释它；若是真正的法，就不会在罗马一个样而在雅典另一个样，或者明日之法与今日之法有所不同；它是唯一而一同的法，永恒而不可改变，约束所有时代的所有民族；它是神所设计、解释和颁布的，神赋予它唯一而普世的统治者的地位，让它规制万事万物。”（2）自然法的性质：1）自然法是普遍适用的，是人与神共有的。“没

45、有什么比理性更优越，而理性既存在于人，也存在于神，因此人和神的第一种共有物便是理性。”2）自然法是永恒的，是永远有效的。“一切正确的、合理的都是永恒的，并且不随成文的法规一起产生或者消灭。”3）自然法与神法一样，是最高的。自然法拥有最高性，它统帅全人类，也高于一切人定法。（3）自然法与人定法的关系 “实在法的力量来自自然法。”法律不过是自然法以人类的语言进行表述的结果。法律并不是以人们的意见和意志为基础的，而是以自然为基础的。（4）西塞罗自然法理论的历史意义：西塞罗将自然法与理性联系起来，在西方理性传 统中占据了重要一环。西塞罗利用理性论证了人的平等。4、实在法理论：1）实在法不同于成文法：2

46、）内涵：A、在立法中，贯彻公民权利平等原则。公民法律权利的平等源自人的理性的平等。“没有那一种生物像我们相互之间如此相似，如此相同。作为同一个国家的公民起码应该在权利方面是相互平等的。”B、在执法中，一切官员的行为都应在法律的作用之下。C、在司法中，审判公开和罪刑相适应原则。“不允许有权势的人们过分地随心所欲，也不给人民提供伪饰的可能。”5、西塞罗对后世的影响：“他通常被视为步柏拉图和亚里士多德后尘的一系列希腊和罗马思想家之一，既无独创性又没有感召力。他被认为是一个浅薄的涉猎者而不是严肃的哲学学者，因而他的思想一般判定为折中主义，缺乏学说的一贯性和理解的深刻性。”“西塞罗的思想并不因其独创性而

47、显得重要，正如西塞罗自己也承认，他的书干脆是一种编纂物。然而他的书有一个绝对不能忽视的优点：无论谁都要读。一种思想一旦能保存在西塞罗的著作里，那它就可以在全部未来的时光里为广大的读者保存下来。”一、罗马法学家阶层的形成：1、时间：前3世纪2、前27年，奥古斯都赋予法学家们公开解释法律的特权，并赋予他们的解释以法律效力，法院必须遵循。法学家的地位更加显赫。公元426年，迪奥多西二世颁布学说引证法，规定五大法学家的解释具有法律权威性。五大法学家：盖尤斯、保罗、乌尔比安、帕比尼安和莫德斯狄努斯。第五节第五节 罗马法学家的法律理论罗马法学家的法律理论盖尤斯（约公元130180年），罗马帝国前期著名法学

48、家，代表作为法学阶梯，该书是唯一一部流传至今的古代罗马法学家的文献，成为查士丁尼编纂同名法典的范本。西方至今奉行的“一个人的住宅即其壁垒”原则最早由其提出。帕比尼安（约公元140212年），帝国前期罗马的著名法学家，担任过申诉官、帝国高级法院院长和被认为是副皇帝高位的近卫都督之职，行使军事和司法大权。其代表作有37卷法律问答集、19卷解答集、19卷解说书。其学说具有极高的权威性，直至4世纪，君士坦丁皇帝仍命令属下整理他的学说。在学说引证法中明确规定，在五大法学家的意见相左时，以帕比尼安的学说为准。乌尔比安（约公元170228年），担任过帝国高级法院法官助理、帝国议事会成员，近卫都督，做过皇帝的

49、法律顾问。在一次士兵骚乱中丧生。乌尔比安是公认的古代罗马最伟大的法学家之一，是罗马法学的集大成者，查士丁尼的学说汇纂摘录的9142段法学家的著述中，其中乌尔比安的著作就有2464段。最先提出公法与私法的划分也是乌尔比安。保罗（约公元222年去世），担任过帕比尼安法院的陪审法官，最著名的著作是关于告示的80卷注释书，在学说汇纂中摘录了他的2081段作品。莫德斯狄努斯（约公元244年去世），是乌尔比安的学生，也是五大法学家中名气最小的一位。学说汇纂中有关他的著作，有344段。“叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄，诸儒章句，十有余家，家数十万言。凡断罪所当由用者，合二万六千二百七十二条，七百七十三万二千二百

50、余言。言数益繁，览者益难。天子于是下诏，但用郑氏章句，不得杂用余家。”二、罗马法学家的法律思想：1、法律与法学：jus、lex 公元1世纪初期罗马法学家杰尔苏：“法律是善良与公正的艺术。”法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也；令者，所以令人知事也。管子 法学是关于神事与人事的知识，是关于正义和非正义的科学。罗马法学家一方面把法学与宗教、道德相混淆，从而给法学的定义蒙上了神学的色彩；另一方面他们把法学看作是关于法律的知识，看作有关诉讼程序以及法官判案的基本原则的科学，也指出了法学的核心内容之所在。2、公法与私法：“公法涉及罗马帝国的政体，私法则涉及个人的利益。”。罗马法学家更重视的是保护私