商事法律制度.docx

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1、 公司法律制度一、公司概念和种类 公司股东承担责任划分： 无限公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司 按股份是否公开发行及自由转让划分：封闭式公司、开放式公司 以公司信用基础为标准：人合公司、资合公司、人合兼资合公司 股东责任范围、形式、股东人数划分：有限责任、股份有限 二、公司设立公司 公司章程的作用 1.公司章程是公司设立过程中重要的法律文件 2.公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件 3.公司章程是公司对外进行经济交往的基本法律依据 4.公司章程是公司的自治规范 公司章程的内容主要包括： 1.公司章程作为一种行为规范，不是由国家，而是依据公司法自行制定的 2.公司章程是一种法

2、律外的行为规范，由公司自己来执行，无需国家强制力保障实施 3.公司章程作为公司内部的行为规范，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的效力 三、公司组织机构 股东大会公司的权力机构 董事会公司的经营决策机构 监事会公司的法定监督机构 公司经理对公司日常经营管理负总责，对董事会负责，是公司的代理人，不必然是公司法定代表人 四、公司资本制度 我国公司资本制度特点： 1.资本法定 2.强调公司必须有相当的财产与其资本总额相维持 3.强调公司资本不得任意变更 五、公司终止制度 公司终止的两种情形：破产、解散 解散的法定要件： 1.公司章程规定的营业期限届满或公司规定的其他解散事由出现 2.股东会或

3、股东大会决议解散 3.因公司合并或分立需要解散 4.公司违法法律、行政法规被依法吊销执照、责令关闭或撤销 5.人民法院依法予以解散 证券与保险法律制度 一、证券法 证券法于1998年12月29日通过，1999年7月1日正式实施，2004、2005、2013、2014年四次修改证券法基本原则： 1.公开原则 信息公开原则是证券发行和交易制度的核心 2.公平原则 3.公正原则 证券发行方式分为公开发行与非公开发行公开发行的法律要件： 1.向不特定对象发行证券 2.向特定对象发行证券累计超过200人 3.法律、行政法规规定的其他发行行为 非公开发行：私募发行，要点是向特定的对象发行证券发行管理制度包

4、括 1.审批制 （完全计划发行） 2.核准制 （中间过渡形式） 3.注册制 （市场化发行） 我国证券发行实行核准制注册制主张事后控制，自愿上当是投资者不可剥夺的权利 审批制的主要特点 1.企业的选择和推荐，由地方和主管政府机构根据额度决定 2.企业发行股票的规模，按计划来确定 3.发行审核直接由证监会审批通过 4.在股票发行方式上和股票发行定价上有较多行政干预 证券承销业务：代销、包销 证券承销最长期限：90日 证券交易条件： 1.证券交易当事人依法买卖的证券，必须是依法发行并交付的证券 2.依法发行的股票、债券及其他债券，不得在限售期买卖 3.需在依法设立的交易所或国务院规定的其他场所交易

5、证券交易方式： 1.证券在证交所上市交易，应采用公开的集中交易方式或国务院证券监督管理机构批准的其他方式 2.证券交易的当事人买卖的证券可以采用纸面形式或国务院证券监管机构规定的其他形式 3.证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行 证券的上市条件： 1.股票经国务院证券监管机构核准已公开发行 2.公司股本总额不少于3000万 3.公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上 4.股本总额超过4亿，公开发行股份需达到10%以上 5.最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记录 暂停股票上市交易条件： 1.公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件 2.公司不按照规定公开其财务状况、或存在

6、虚假记录可能误导投资者 3.最近三年连续亏损 4.公司有重大违法行为 5.证券交易所上市规则规定的其他情形 终止股票上市交易条件： 1.公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达标 2.公司不按照规定公开其财务状况、或存在虚假记录并拒绝纠正 3.最近三年连续亏损，随后一年未恢复盈利 4.公司解散或宣告破产 5.证券交易所上市规则规定的其他情形 债券的上市条件： 1.公司债券的期限为1年以上 2.公司债券实际发行额不少于人民币5000万 3.公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件 二、保险法 保险的分类 1.按照保险的实施方式分为自愿保险、强制保险

7、 2.按照保险对象不同分为财产保险、人身保险 3.按照保险实施范围不同分为社会保险、普通保险 4.按照保险承担的责任次序分为原保险、再保险 保险合同的主体分为当事人和关系人签订合同的为当事人，即保险人和投保人 与保险合同发生间接关系的称为关系人，即被保险人和受益人 个人保险代理人在代办人寿保险业务时，不得同时接受两个以上保险人的委托 信托法律制度 一、信托概念、特征 信托的基本特征 1.信托以信任为基础，受托人应具有良好的信誉 2.信托成立的前提是委托人将自有财产委托给受托人 3.信托财产具有独立性 4.受托人要为受益人的最大利益管理信托事务 5.信托具有一定的连续性和稳定性 信托与委托的区别

8、 1.当事人的数量不同 2.财产所有权变化不同 3.成立的条件不同 4.名义不同 5.权限不同 6.期限的稳定性不同 二、信托成立 信托无效的情形包括： 1.信托目的违反法律、行政法规或损害社会公共利益 2.信托财产不能确定 3.委托人以非法财产或法律规定不得设立信托的财产设立 4.专以诉讼和讨债为目的设立信托 5.受益人或受益人范围不能确定 6.法律、法规规定的其他情形 三、信托法律关系的主体 信托法律关系的主体一般包括委托人、受托人和受益人 委托人的主要权利包括： 1.知情权 2.管理方法变更权 3.撤销权 4.解任权 四、信托法律关系的客体 信托财产的性质 1.信托财产与委托人未建立信托

9、的其他财产相区别 2.信托财产与受托人固有财产相区别 3.受托人因管理、运用、处分该财产而取得的信托利益，也属于信托财产 4.除法律规定的情况外，对信托财产不得强制执行 票据法律制度 一、票据的概述 票据包括：汇票、本票、支票 1.票据是完全有价证券 2.票据的要式证券 3.票据是一种无因证券 4.票据是流通证券 5.票据是文义证券 6.票据是设权证券 7.票据是债权证券 二、票据的功能 票据的五大功能： 1.汇兑作用 2.支付与结算作用 3.融资作用 4.替代货币作用 5.信用作用 三、票据行为 票据行为的种类主要包括 1.出票 （包括“做成”和“支付”两种行为） 2.背书 （流通的主要方法

10、式背书和单纯交付） 3.承兑 4.保证 四、票据权利 票据权利包括付款请求权和追索权，其中付款请求权是第一顺序请求权，追索权是第二顺序请求权 票据权利消灭的期限： 汇票、本票自出票日起2年 持票人对支票出票人的权利自出票日起6个月 持票人对前手的追索权拒付起6个月 持票人对前手的再追索权清偿或诉讼日起3个月 五、票据丧失的补救措施 票据丧失的三大补救措施： 1.挂失支付 2.公示催告 3.提起诉讼 破产法律制度一、破产的申请和受理 破产申请人包括：债务人、债权人、清算人 破产案件由债务人住所地人民法院管辖 破产开始的法律效果 对债务人的约束；禁止个别清偿；对债务人的债务人或者财产持有人的约束；

11、关于破产申请受理前债务人和对方当事人均未履行完毕的合同的处理；解除保全，中止执行；对其他民事程序的影响 二、债务人财产 债务人财产的除外 1.取回权 2.别除权 3.抵销权 三、破产债权及申报 破产债权申报期限： 自人民法院受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月四、债权人会议和债权人委员会 债权人会议由法院召集，自申报期届满15日内召开 债权人会议职权包括： 核查债权；申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；监督管理人；选任和更换债权人委员会委员；决定继续或停止债务人的营业；通过重整计划；通过和解协议；通过债务人财产的管理方案；通过破产财产变价方案；通过破产

12、财产的分配方案；人民法院认为应由债权人会议行使的其他职权 五、重整和和解 和解的程序 1.申请和解 2.法院裁定和解 3.通过和解协议 4.和解协议的效力 5.执行和解协议 6.和解协议的无效 7.不能执行或者不执行和解协议 8.执行完毕 六、破产清算 破产财产分配 1.分配顺序 2.分配方式（货币分配方式） 3.分配方案（由人民法院裁定认可） 4.执行分配（管理人执行） 破产财产分配清偿顺序 1.破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用、所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定支付给职工的补偿金 2.破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款 3.普通破产债权