网络交易平台提供商的法律定位_淘宝网商标侵权案引发的思考_胡子鸣.doc

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1、 第 8 卷第 5 期 2009 年 10 月 无 锡 职 业 技 术 学 院 学 报 8 5 2009 网络交易平台提供商的法律定位 淘宝网商标侵权案引发的思考 胡子鸣 南京大学 法学院 江苏 南京 210093 摘 要 网络交易平台提供商的法律定位 已成为电子 商务发展 中亟待 解决的 新问题 它直 接关系 到网络 交易 活动的顺利开展 。 根据网络交易的基本特征梳理分析网络平台商的法律性 质和地位 并进而 确定其应 当承担 的法律义务和责任 可以更有效 地推动电子商务的健康发展 。 关键词 电子商务 网络交易平台提供商 法律地位 法律义务 中图分类号 92229 文献标识码 文章编号 1

2、671 7880200905 009304 210093 2006 年 6 月 国际著名运动品牌 的 多种多样 按照其涉及的对 象分类 通 常可分为 拥有者德国波马公司将网络运营商浙江 淘宝网 络有限公司告上了法庭 认为淘宝网为其网络商 店销售假冒仿冒 产品提供了支持平台 因而侵犯了自己的商标专 用权 。 相似的 案件在 国内外屡有发生 如丹麦 212001 公司诉易趣网商标侵权案 、 、 分别诉 销售假冒其 品牌 商品案 等等 。 这些案件引发了人们对网络交易 平台提供商法律问题的思考 在法律上如何给淘 宝这类新型法律主体进行定位 明确其权利 、 义 务和责任 已成为电子商务发展中急待解决的

3、新 问题 。 一 、 网络交 易平台 提供商及运作模式 随着网络技术的发展 越来越多的企业或个 人将经营或消费搬上了网 络 。 网络交易 的形式 收稿日期 2009 09 08 三个类型 企 业与 企业 之间 的交 易 即 企业 与 消 费 者 之 间 的 交 易 即 消费者与消费者 之间的交 易 即 。 网 络交易平台主要涉及 和 两种电子商务 形式 是指 为各类网络交易 提供网络空间以及 技术和交易服务的计算机 网络系统 。 它是一 套通过计算机程序控制 由计算机自动完成的在 线交易系统 买卖双方可以通过这一系统提供的 相应功能完成商品或服务 的交易 。 目 前一些大 型 企业 如 、 索

4、尼 、 联想等都建立了自己的 交易平台 同时也有许多服务商专门从事网 络交易平台运营 为没有自建网络交易平台的企 业和个 人 提 供 相 关 服 务 国 外 最 为 著 名 的 是 国内较为成功的有易趣和淘宝等 。 这些网 络交易平台提供商本身并不参与商品 或服务的 作者简介 胡子鸣 1981 女 安徽绩溪人 南京大学法学院在读硕士 。 94 无 锡 职 业 技 术 学 院 学 报 第 8 卷 实际交易 只是按照其与买卖双方的协议向他 们 提供服务 。 网络交易平台提供商的交易模式大同小异 都是先注册成为网络平台用户 而后卖家在平台 上自行发布商品信息 采用竞拍或定价的方法进 行交易 。 竞拍

5、方式是由卖方发布商品 买方出价 竞标 在符合设定条件时 即达成交易 定价方式 相当于我们在一般商店中选购商品 当买方选中 一款标明确定价格的商品后 即可以下单 成交 。 买卖合同成立后 商品和货款的实际交付仍需要 双方网下进行 。 由此看出 网络交易平台是网络服务商为用 户搭建的一种交易桥梁 是虚 拟的市场 买卖双 方借助这个虚拟的电子市 场完成交易 。 交易是 由计算机系统的自动撮合加买卖双方的 最后确 认来完成 。 这种在线 交易的达成即是在 网络交 易平台上的买卖合同订立过程 而合同的履行还 需要在网络交易平台外来实现 。 二 、 关于 网络 交 易平 台 提 供商 法 律地 位的主要观

6、点及 评析 由于网络交易平台在线交易的上述模式 对 其提供商的法律地位出现了几种不同的认识 。 1卖方 或 合营方 这一观点将交易平台 提供商作为通 过平台 进行交易的一方当事人 其基 本理由是 消费者 是在网络交易平台上完成交易的 交易平台的所 有者应被认为是销售者或至少是与直接 卖方共 同经营的 。 2居间人 这一观点认为网络交 易平台提供商 在向销 售者和消费者提供服务的过程中形成了 事实上 的居间关系 为潜在的交易双方当事人提供交易 机会或媒介服务 其行为符合居间行为的定义和 特点 。 只不过所有的信息通过电子形式发布 而 且网络交易平台提供商也没有直接参与 到交易 谈判中 。 3场地

7、出租人 这一观点认为网络交 易平台提供商 通常与 销售者签订网络空间 即所谓的 场地 或称 柜 台 租赁合同 为其注册用户提供了网络上的交 易平台 供用户进行交易活动 。 这一交易平台完 全是由网络交易平台提供商所有并构架的 类似 于在现实环境中提供自有交易场所给他 人进行 经营活动的柜台出租 。 另外网络交易 平台向销 售者收取商品登陆费等相 关费用 即所谓的 空 间使用费 或 柜台使用费 而对于买方一般不 收取费用 。 现实的 柜台租赁 中 作为交易一方 的商家向场地或柜台的所有者或使用 者租赁摊 位 并因此向其支付费用 。 对于一般的买方当事 人 场地或柜 台所有 人并不 向他 们收 取

8、任 何费 用 。 两者极为相似 所以网络交易平台提供商可 以被认为是网络中的 场地出租人 。 4本文的观点 针对以上的意见 笔者认为第三种观点具有 合理性 。 原因如下 第一 无论 从服 务协 议还 是从 实际 运作 来 看 网络交易平台提 供商只是提 供网络虚 拟服 务 并不直接通过买卖获取 收益 是独 立于交易 关系的服务提供者 买卖合同只存在于实际的买 卖双方之间 因此其 不是销 售者 同时 由于其与 卖方之间并不存在任何约定的或事实 上的合营 关系 因此也不是卖方的合 营者 第一 种观点有 失偏颇 。 第二 从现行合同法有关居间合同的规定来 看 居间人与委托人之间必须有居间人向委托人

9、报告订立合同机会或提供订立合同媒 介服务并 因此而向委托人收取报酬 的意思表示 。 而就一 般的网站与利用其平台的电子商家和 消费者之 间的关系而言 网络交易平台提供商与网络交易 的双方当事人订立合同时一般没有促 成双方订 立合同或达成交易的意思表示 其向网络交易双 方所收取的费用一般与某一特定的合 同是否订 立或交易是否成功无关 。 因而其 居间人 的身 份并不成立 。 第三 网络交易平台提供商与利用其平台进 行销售的电子商务经营者之间为场地 租赁关系 存在合理性 。 虽然 网上交易是信息时 代的新生 事物 与传统的商事交易有 诸多不同 但从网络 在线交易过程来看 它仍然是现实的商品交易借

10、助于网络平台而完成其买卖合同订立的过程 因 而此种网络交易是一定要在线下才能 交割完成 的 此处的网络交易平台其实就是一个形式虚拟 而货物又真实的大市场 同时聚集了数以万计的 卖家和买家 。 交易 平台提供商与传统 商场有一 个关键的相似点 即网络消费者往往是出于对交 易平台提供商的信赖而选择在其平台 上进行交 2 3 第 5 期 胡子 鸣 网络交易平台提供商的法律定位 95 易 相信交易平台提供商对于网上商店 具有一定 的利益联系与管理措施 正如消费者对于百货商 店的信任而信任其中的柜台一样 。 因此网络交易 其实就是一种新的买卖现象而非新的法律问题 它实质上是 传统商 法价值 在网络 环境

11、 中的嫁 接 我们可以灵活运用现有的法律法规结合一 定的法律方法技巧来处理这一新的交易方式 。 有学者对场地出租方观点提出了反对意见 理由是 从收费的角度来看 诸 如雅宝这样的网 站 对用户完全免费 其提供交易空间的目的 显 然不同于柜台出租方出租柜台以获取租金 。 这种观点有待于商 榷 虽然目前各大网络交易平 台提供商 如淘宝网 、 易趣网 都是免费的 易趣 网在一段时间内曾收过费 现在出于竞争的压力 也改为免 费的了 但 网站收 费是 一个 必然的 趋 势 现在不收费是为了鼓励人们更多的从事网络 交易 熟悉电子商务 。 因此收费与否并不影响网 络交易平台提供商的法律定位 。 由上述分析可以

12、看出 网络交易平台提供商 的法律地位与传统法律中租赁场地的提 供者是 一致的 。 向电子商务的经营者提供服务平台 与 其订立服务合同 提供必要的 服务 本身 不 直接 参与交易过程 。 按照这样的法律定位 结合我国 电子商务相关法律的规定 网络交易平台提供商 有权利在其网络空间中发布广告以及向 用户提 供有偿增值服务 这往往是这些交易平台的主要 利润增长点 同时也有权利收 取网络使用费 网 络交易平台由于其覆盖面广及全天候 24 小时服 务的要求 需要大量的维护费用 。 虽然目前迫于 竞争压力很多交易平台提供商选择了免费 但其 类似于租赁场地的经营者 有权收取相应的服务 费用 而是否收取 、

13、收 取多少则属提供商 自己的 商业行为 。 三 、 网络交 易平台提供商的法律责任 本文探讨网络交易平 台提供商法律 责任的 重点在于分析网络交易平台提供商的侵权责任 至于违约责任主要遵循传统的合同法加以认定 。 根据上述分析 网络交易平台提供商在法律 地位上独立于双方当事人 因而一般无需直接对 交易本身负责 。 但若 据此认为其对交易 过程中 出现的问题可以不负担任何义务或责任 则未免 失之偏颇 。 依据网络 交易平台提供商与 交易中 卖方之间柜台承租关系的法律定位 网络交易平 台提供商提供的服务为侵权 行为提供 了便利条 件和技术 支持 这实 际上帮 助了 侵权 行为 的产 生 使得侵权商

14、品得以在未经权利人允许的情况 下在网络空间向公众传 播 。 从前述 波马公司 诉淘宝的案例来看 商标直接侵权者在网络中只 有虚拟名称或 地址 除非由存有其注册信息的 网络服务提供商披露该侵权者的真实个人身份 否则权利人自己很难查实 且直接侵权人往往是 小商户 其经济实力比较有限 。 权利人追究直接 侵权者的责任有时不但费时费力 而且很难得到 充分的补偿 。 如果 直接侵权者不在法 院 管辖范 围内 权利人甚至无法起诉 。 因而明确一定条 件下网络交易平台提供商的法律义务与责任 不 仅有利于权利人及时提起诉讼制止侵权行为 而 且能利于其及时获得足额赔偿 这对于权利人而 言具有很强的现实意义 。

15、但是 如果网络交易平 台提供商的责任负担过于沉重 也会损害网络服 务业的健 康发 展 进 而损害 整个 网络 的健 康发 展 。 因此 法律不仅要明确网络交易平台提供商 的义务标准 使责任风险具 有较强的可预 见性 而且要对其义务加以适当限制 使之责任负 担不 至于过于沉重 。 从这个意义上来说 网络交易平 台提供商在法律上应当承担一定的注 意义务与 附随义务 。 1注意义务 主要是指合理的事 前审查义务与 事后补救 义务 。 网络交易平 台提供商的事前审 查义务包 括 应当设立较为完善的服务规则并在显要位置 刊载 采取合理措施保证交易平台销售主体的真 实性和合法性 对卖方的身份信息和网上传输

16、内 容信息给予一定时间的保存 以利于在纠纷发生 时查明相关事实等 。 但其中最为重要 的是依法 对网上信息进行过滤 对违禁信息立即删除的义 务 。 然 而 由于 网络的容量近 乎无限 交易平台 上流通的商品数量巨大 如果要求网络平台商对 所有在线商品一一监控 显然不现实 。 以淘宝为 例 至 2005 年 12 月 30 日 其在线商品量已超过 1 400 万 至 2006 年 5 月其注册会员为 2 050 万 。 而且 由于网络延伸空间的 全球性 网 络商不可 能对网络商店所售商品商标的合法性 进行当面 审查 。 在这种情况下 要求网络交易平台提供商 对其平台上的每一个网络商店所售每 一种

17、商品 5 6 96 无 锡 职 业 技 术 学 院 学 报 第 8 卷 的商标合法性负责 显然超出了其能力范围 。 因 此我们一方面要肯定这一审查义务 另一方面又 必须确认这种审查义务应仅限于形式审查 即只 要网上发布的信息表面上非明显属于违禁信息 就应当认为网络交易平台提供商履行了 合理的 事前审查义务 。 由于事前 审查义务并 不能完全保证 网上交 易商品的合法性 因而有必要要求网络交易平台 提供商对网上交易行为承担一种事后谨 慎注意 义务 这种义务目前最可实际操作的是 举报审 查方案 。 即如果权利人发现网站上销售的某一 商品涉嫌侵犯了自己的权利 该权利人就可以向 该网络交易平台提供商举

18、报 只要举报的形式和 内容足以使平台提供商相信有侵权行为存在 其 第一步就要立即中止该涉嫌侵权销售商 在网上 的交易行为 第二步就要求该网上销售商提供其 销售的商品不涉嫌侵权的 证据 。 第三 步如果该 网 上客户在一定期限内不能提供出有效证据 网 络交易平台提供商就可以根据用户协 议取消其 交易资格 。 这样做 既保护了 权利人的利益 又 对于电子商务发展起到了一种良性循环作用 。 2附随义务 用户的个人信息存 储于网络交易 平台提供 商的信息系统中 因而如果其违反了保护用户隐 私权的规定或约定 就应承 担相应的侵权 责任 。 但一旦在线交易出现纠纷时 网络交易平台提供 商有义务提供侵权方的

19、真实身份认证信息 。 因此 网络交易侵权行为主要由直接侵权人 承担法律责任 网络交易平 台提供商在尽到了自 己的注意义务和附随义务的条件下 就不应承担 侵权责任 。 这样 既保护了 权利人的合法 权益 又推动了我国电子商务的健康有效发展 。 参考文献 1网络交易平 台服务规范 2005 05 232009 08 10200505 232991372 2韩洪今 网络交 易平台提供商的法律定位 当代法学 20093100 3高富平 网络对社会的挑战与立法政策选择 电子商务立法研究报告 北京 法律出版社 2004106132 4苏添 论网络交易平台提供商的民事法律责任 北京邮电大学学报 社会科学版

20、20051076 5吴仙桂 网络交易平台的法律定位 重庆邮电大学学报 社会科学版 20081147 6沈吉利 浅析网络 交易 平台 提供 商的 法律 定位 从 易 趣网 纠纷 案引 发的 思考 广东 商学 院学 报 2003 1088 7薛虹 网络时代的知识产权法 北京 法律出版社 2000219 责任编辑 胡小勇 参考文献序号在引文标注中的正 确位置 参考文献序号在引文标注中的位置比较复杂 应区别情况做不同处理 。 其大致有如下几种情形 1不排成上角标的形式 。 如文献 1指出 文献 2认为 。 即 1和 2作为语句 的组成部分 能读出来 。 2排成上角标形式 居于句末符号之前 。 如张 指出 李 认为 。 也可排 为 张 指出 李 认为 。 3排成上角标 若多个句子都出自同一文献 指出 和 认为 后为冒号 居于最后一个句末符号 之后 。 如王 认为 。 。 34 34 5