企业改制上市的法律实务.ppt

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1、企业改制上市的法律企业改制上市的法律实务实务目录n改制上市的流程n上市的标准和要求n改制上市的主要法律问题2改制上市的流程n上市动议、改制前重组n聘请中介机构，改制设立为股份公司n上市辅导和材料制作n保荐和申报n证监会审核n承销n交易所挂牌3上市的标准和要求n中国境内多层次的资本市场n主板n中小企业板n创业板n股份报价转让系统4上市的标准和要求（续）n主体资格n境内依法设立且合法存续的股份有限公司n特殊：在议中的国际板、红筹回归n股份公司的设立n发起设立（有限责任公司整体变更为股份有限公司）n募集设立 5上市的标准和要求（续）n业绩记录 n持续经营3年以上，3年为三个完整会计年度n整体变更为股

2、份有限公司的，持续经营时间从有限责任公司设立之日起计算 6上市的标准和要求（续）n财务条件主板及中小板创业板标准一 标准二 净利润净利润最近三年为正且累计超过3000万元最近两年连续盈利且净利润累计不低于1000万元，且持续增长最近一年盈利，且净利润不少于500万元营业收入或现金流最近三年营业收入累计超过3亿元，或最近三年经营现金流量净额累计超过5000万元-最近一年营业收入不低于5000万元，且最近两年营业收入增长不低于30%股本发行前总股本不低于3000万股；发行后总股本不低于5000万股发行后总股本不低于3000万股7上市的标准和要求（续）n资产构成、盈利年限、重大变化主板及中小板创业板

3、 资产构成最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%，最近一期末不存在未弥补亏损取消最近一期无形资产占净资产比例不高于20%的限制。最近一期末净资产不少于人民币2000万元，且不存在未弥补亏损 连续盈利年限三年连续盈利最近一年或两年盈利主营业务、实际控制人与管理层变更年限最近三年主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更最近两年8上市的标准和要求（续）n募集资金投向、公司治理、规范运作主板及中小板创业板 募集资金投资项目募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途 公司治理-

4、发行前就要参照主板上市公司的要求，在董事会下设审计委员会，强化独立董事职责，明确控股股东责任。独立董事采用累积投票制选举。规范运作公司最近36个月内没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重 公司及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为 9上市的标准和要求（续）n报审环节、审核机构设置主板及中小板创业板 报审环节-不再要求征求注册地省级人民政府意见，不再要求就发行人的募集资金投资项目是否符合国家产业政策和投资管理的规定征求发改委的意见审核机构设置主板市场发行审核委员会25名成员组成 创业板市场发行审核委员会

5、，35名成员组成，加大行业专家委员的比例，增加熟悉行业技术和管理的专家，设立行业专家咨询机制10上市的标准和要求（续）n尽职调查和持续督导期间主板及中小板创业板 尽职调查-对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。发行人为自主创新企业的，还应当在专项意见中说明发行人的自主创新能力。持续督导期间持续督导期间为股票上市当年剩余时间及其后2个完整会计年度。持续督导期为证券上市当年剩余时间及其后3个完整会计年度。11上市的标准和要求（续）n股份锁定期主板及中小板创业板 股份锁定期控股股东、实际控制人自公司股票上市之日起36个月内，不转让或者委托他人管理其持有的公司股份，也不由公司回购其持有

6、的股份。其他股东应承诺自公司股票上市之日起12个月内不能转让。控股股东、实际控制人所持股份，要求其承诺自公司股票上市之日起满3年后方可转让。对于其他股东所持股份，如果属于在公司向中国证监会提出首次公开发行股票申请前6个月内（以中国证监会正式受理日为基准日）进行增资扩股的，自公司股票上市之日起12个月内不能转让，并承诺：自公司股票上市之日起12个月到24个月内，可出售的股份不超过其所持有股份的50；24个月后，方可出售其余股份。不属于上述情形，则12个月内不能转让。12改制上市的主要法律问题n整体变更n基准日的选择n审计、评估n发起人在基准日应为公司股东n自然人股东税赋n以审计净资产值折股，评估

7、值仅为参考n外商投资企业要求连续三年盈利13改制上市的主要法律问题（续）n发起人、股东n2-200人n半数在中国境内有住所n特例n境内有限合伙企业n境内自然人外商投资股份公司14改制上市的主要法律问题（续）n实际控制人n界定n股权投资关系n对股东大会、董事会决议的实质影响n对董事、高级管理人员提名、任免的作用n经营管理运作的介入n特殊n一致行动人n控股股东为BVI公司15改制上市的主要法律问题（续）n管理层n管理层包括董事和高级管理人员，不包括监事n高级管理人员包括总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书以及公司章程界定的其他管理人员n是否构成管理层重大变化应从实质重于形式进行认定n单一年度不

8、超过三分之一n由执行董事变更为董事会架构16改制上市的主要法律问题（续）n公司架构n突出主营业务、合理设置下属机构n避免同业竞争、减少关联交易n同业竞争的界定和例外n必须的关联交易，应保证交易价格的公允性和决策程序的合法性n杜绝利润向体外转移n下属子公司是否控股n控股子公司他方股东是否存在关联、是否存在控制不力17改制上市的主要法律问题（续）n公司组织结构n独立性：三分开、五独立n三会及规则：股东大会、董事会、监事会n董事会秘书n独立董事制度及专门委员会n内部审计部门n关联交易制度18改制上市的主要法律问题（续）n上市前重组n同一控制人之下重组n是否具有业务相关性n资产总额、营业收入、利润总额

9、超过100%需要运作一个完整的会计年度n私募（PE）n增资扩股的比例n条款中影响控制的约定n对赌协议19改制上市的主要法律问题（续）n股权激励n与内部考核机制配套（保密制度、法人治理结构、议事规则）n税务、会计问题n虚拟股票、限制性股票的风险n较为通行的做法（直接持股、员工持股公司持股）20改制上市的主要法律问题（续）n税收n与营业额、销售总额和利润等关联n增值税和所得税补缴的不同n税收违法VS滞纳金n重组对税务的影响n税收优惠和政府补贴21改制上市的主要法律问题（续）n合法运作n规范运作证明：工商、税务、环保、城管、海关、外汇、质检等n重大违法行为的认定n劳动合同和社保n企业的社会责任22改

10、制上市的主要法律问题（续）n募集资金投向n项目是否投资主营业务（是否与公司发展目标结合）n项目实施的可行性（是否有足够的市场，有足够的核心技术及业务人员，足够的技术及规模化生产工艺储备等等）n项目实施准备情况（募集资金到位后能否顺利实施，如配套的土地，有关产品的认证或者审批情况，项目是否取得环保批文等等）n发改委意见23信达律师事务所简介n从业历史悠久n深圳第一家合伙制的律师事务所：成立于1993年n第三家获司法部批准在美国设立分所的律师事务所n以证券为核心业务n第一批获得中国司法部、中国证监会联合颁发律师事务所从事证券法律业务资格证书n成功完成数百起包括IPO在内的各类证券法律事务 n强大的专业团队n合伙人二十名，律师及律师助理近六十名，在美国、上海设立分所n国际法学权威刊物Legal 500（The Asia Pacific）连续多年评选为中国领先的若干家事务所之一n和谐共赢的社会资源n与证券监管机构业务关系密切n与投资银行业务相关中介保持良好合作2425谢谢！林晓春 广东信达律师事务所 高级合伙人 E-mail:Tel:86-755-88265074（直线）；1331693060925