第四篇-合同.ppt

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1、第四篇第四篇-合同合同第十八章第十八章合同概述合同概述o一、合同的概念一、合同的概念o合同是合同是平等主体平等主体的自然人、法人、其的自然人、法人、其他组织之间他组织之间设立、变更、终止民事权设立、变更、终止民事权利义务关系利义务关系的的协议协议。二、合同的特征二、合同的特征合同的特征合同的特征合同是平等主体之间的民事法律行为合同是平等主体之间的民事法律行为 合同是当事人意思表示一致的协议合同是当事人意思表示一致的协议 合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的目的 三、合同的种类三、合同的种类o（1 1）单务合同与双务合同）单务合同与双务合同o（2

2、2）有偿合同与无偿合同）有偿合同与无偿合同o（3 3）诺成合同与实践合同）诺成合同与实践合同o（4 4）要式合同与不要式合同）要式合同与不要式合同o（5 5）主合同与从合同）主合同与从合同o（6 6）有名合同与无名合同）有名合同与无名合同o（7 7）格式合同与非格式合同）格式合同与非格式合同四、合同与债四、合同与债o（一（一)概念概念:债是特定人之间请求为特债是特定人之间请求为特定行为的民事法律关系。定行为的民事法律关系。o(二）债的要素二）债的要素o1.1.主体：债权人与债务人主体：债权人与债务人o2.2.客体：给付客体：给付（请求为特定行为的请求权）（请求为特定行为的请求权）o3.3.内容

3、：债权与债务内容：债权与债务（三）债发生的原因（三）债发生的原因o1.1.合同合同o2.2.不当得利不当得利o3.3.无因管理无因管理o4.4.侵权行为侵权行为o5.5.其他原因其他原因不当得利之债不当得利之债o是指没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失是指没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的法律事实，而在当事人之间产生的不当得利返还的法律事实，而在当事人之间产生的不当得利返还的权利义务关系。的权利义务关系。o构成要件：构成要件：o1.1.一方受有利益且没有法律上的依据；一方受有利益且没有法律上的依据；o2.2.他方受到损失；他方受到损失；o3.3.一方得利与他方受损之间具有因果关系。

4、一方得利与他方受损之间具有因果关系。o善意不当得利返还范围：以返还时的利益为限。善意不当得利返还范围：以返还时的利益为限。o恶意不当得利的返还范围：以得利时的利益为限。恶意不当得利的返还范围：以得利时的利益为限。无因管理之债无因管理之债o是指基于没有法定或约定的义务，为避免是指基于没有法定或约定的义务，为避免他人的利益受损失，自愿管理他人事务或他人的利益受损失，自愿管理他人事务或为他人提供服务的法律事实，而在管理人为他人提供服务的法律事实，而在管理人和本人之间产生的权利义务关系。和本人之间产生的权利义务关系。o构成要件：构成要件：o1 1、管理他人事务的事实；、管理他人事务的事实；o2 2、为

5、了他人利益而实施管理；、为了他人利益而实施管理；o3 3、没有法定义务或约定义务。、没有法定义务或约定义务。无因管理之债无因管理之债o管理人的义务：管理人的义务：o1 1、适当管理；、适当管理；o2 2、谨慎管理；、谨慎管理；o3 3、及时通知。、及时通知。o本人的义务：本人的义务：o偿付管理人因管理活动发生的管理费用、遭受偿付管理人因管理活动发生的管理费用、遭受的损失及负担的债务。但无需支付管理人实施的损失及负担的债务。但无需支付管理人实施管理活动的报酬。管理活动的报酬。侵权行为之债侵权行为之债o民事主体的合法权益受法律保护，任何人不得民事主体的合法权益受法律保护，任何人不得侵害。这是一条世

6、界性的民法通则。侵害。这是一条世界性的民法通则。o是指基于侵害他人财产或人身权的不法行为的是指基于侵害他人财产或人身权的不法行为的事实，而在侵权人受害人之间产生的赔偿损害事实，而在侵权人受害人之间产生的赔偿损害的权利义务关系。的权利义务关系。o构成要件：构成要件：o1 1、违法行为；、违法行为；o2 2、损害结果；、损害结果；o3 3、因果关系；、因果关系；o4 4、主观上的过错。、主观上的过错。五、合同自由原则五、合同自由原则o合同自由原则是民法上私法自治原则在合合同自由原则是民法上私法自治原则在合同法上的体现。同法上的体现。o合同法第四条：当事人依法享有自愿合同法第四条：当事人依法享有自愿

7、订立合同的权利，任何单位和个人不行非订立合同的权利，任何单位和个人不行非法干预。法干预。o具体包括：具体包括：o1 1、缔约自由；、缔约自由；o2 2、选择合同相对人的自由；、选择合同相对人的自由；o3 3、决定合同内容的自由；、决定合同内容的自由；合同自由原则及其限制合同自由原则及其限制o4 4、变更和解除合同的自由；、变更和解除合同的自由；o5 5、选择裁判自由；、选择裁判自由；o6 6、决定合同形式的自由。、决定合同形式的自由。o合同自由原则的限制：合同自由原则的限制：o1 1、缔结合同自由的限制、缔结合同自由的限制强制缔约；强制缔约；o2 2、选择合同相对方自由的限制、选择合同相对方自

8、由的限制禁止种族歧禁止种族歧视、就业歧视及其他；视、就业歧视及其他；o3 3、决定合同内容自由的限制、决定合同内容自由的限制诚实信用、公诚实信用、公序良俗、反垄断；序良俗、反垄断；o4 4、采用合同形式自由的限制、采用合同形式自由的限制书面形式。书面形式。案例一：合同自由促进效率案例一：合同自由促进效率o甲与乙订立一个建设工程合同，约定在一甲与乙订立一个建设工程合同，约定在一年内完工交付。但由于施工进度计算有年内完工交付。但由于施工进度计算有误，如按部就班难以按时完成，加快进误，如按部就班难以按时完成，加快进度，则乙要多付出度，则乙要多付出1010万元。如果多给乙万元。如果多给乙一个月的履行期

9、限，乙将因不必赶进度一个月的履行期限，乙将因不必赶进度而节约而节约1010万元，但甲则要为此损失万元，但甲则要为此损失5 5万元。万元。最后，他们协商变更条款为乙多一个月最后，他们协商变更条款为乙多一个月的履行期限，并另付给甲的履行期限，并另付给甲7.57.5万元，那么，万元，那么，他们双方都将能收益他们双方都将能收益2.52.5万元。万元。第十九章第十九章合同的订立与解释合同的订立与解释o一、合同的订立一、合同的订立o二、合同的解释二、合同的解释一、合同的订立一、合同的订立o1.1.订立的方式订立的方式o当事人订立合同，一般要经历当事人订立合同，一般要经历要约和承诺要约和承诺两个阶段两个阶段

10、 。o(1)(1)要约要约o要约是订约当事人一方向另一方发出的缔要约是订约当事人一方向另一方发出的缔结合同的提议。发出要约的一方为要约人，结合同的提议。发出要约的一方为要约人，接受要约的一方为受要约人。接受要约的一方为受要约人。要约成立的条件要约成立的条件要约的内容必须具体确定要约的内容必须具体确定 必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 要约必须向特定人发出要约必须向特定人发出 要约应送达受要约人要约应送达受要约人 区分要约与要约邀请区分要约与要约邀请o要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思

11、表示。o要约是以订立合同为目的具有法律意义的意思表示要约是以订立合同为目的具有法律意义的意思表示，一经发出就产生一定的法律效果。，一经发出就产生一定的法律效果。而要约邀请的而要约邀请的目的是让对方对自己发出要约，是订立合同的一种目的是让对方对自己发出要约，是订立合同的一种预备行为，在性质上是一种事实行为，并不产生任预备行为，在性质上是一种事实行为，并不产生任何法律效果，即使对方依照邀请对自己发出了要约，何法律效果，即使对方依照邀请对自己发出了要约，自己也没有承诺的义务。自己也没有承诺的义务。因此，要约邀请本身不具因此，要约邀请本身不具有法律意义。有法律意义。o在实际生活中，寄送的价目表、拍卖公

12、告、招标公在实际生活中，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等都为要约邀请。告、招股说明书、商业广告等都为要约邀请。商业商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。如广告的内容符合要约规定的，视为要约。如悬赏广悬赏广告告。要约的效力要约的效力o生效时间：生效时间：投邮生效与到达生效。投邮生效与到达生效。19801980年公约年公约和我国合同法都采用的是到达生效原则。和我国合同法都采用的是到达生效原则。o对要约人的约束：对要约人的约束：要约有效期内不得随意变更、要约有效期内不得随意变更、撤销要约。撤销要约。o对受要约人的约束：对受要约人的约束：获得承诺的权利（而非义获得承诺的权利（

13、而非义务）。要约一经承诺合同即告成立。务）。要约一经承诺合同即告成立。o要约失效的几种情形：要约失效的几种情形：要约被撤回；要约被撤要约被撤回；要约被撤销；要约被拒绝；要约期限届满；受要约人对销；要约被拒绝；要约期限届满；受要约人对要约内容做了实质性变更。要约内容做了实质性变更。案例二案例二o某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个火车皮的量。供应。如有充足货源，我公司欲购十个火车皮的量。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。望

14、能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立

15、即停发。我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。o试分析：试分析：（1 1）本案的纠纷是因谁的原因导致？为）本案的纠纷是因谁的原因导致？为什么？（什么？（2 2）此案应如何处理？）此案应如何处理？(2)(2)承诺承诺是指受要约人同意要约的意是指受要约人同意要约的意思表示。思表示。承诺必须具备的条件承诺必须具备的条件承诺必须由受要约人作出承诺必须由受要约人作出 承诺应当在合理期限内向要约人作出承诺应当在合理期限内

16、向要约人作出 承诺的内容必须与要约的内容一致承诺的内容必须与要约的内容一致 承诺的方式应当符合法律规定的要求承诺的方式应当符合法律规定的要求 承诺的效力及其他承诺的效力及其他o承诺的生效时间：承诺的生效时间：承诺自到达要约人时生效。承诺自到达要约人时生效。承承诺生效时合同成立。诺生效时合同成立。o承诺的迟到：承诺的迟到：即迟发而迟到的承诺。原则上该承即迟发而迟到的承诺。原则上该承诺无效，除非原要约人及时通知该承诺有效的，诺无效，除非原要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。合同成立。o承诺的迟延：承诺的迟延：即非迟发而迟到的承诺。原则上该即非迟发而迟到的承诺。原则上该承诺有效，除非原要约人及时通

17、知该承诺逾期承诺有效，除非原要约人及时通知该承诺逾期到达而无效。到达而无效。o承诺的撤回：承诺的撤回：承诺可以撤回，但撤回通知必须先承诺可以撤回，但撤回通知必须先于承诺或与承诺同时到达。于承诺或与承诺同时到达。案例三案例三o甲厂向乙单位去函表示：甲厂向乙单位去函表示：“本厂生产的本厂生产的W W型电话机，每台单价型电话机，每台单价9090元。如果贵单位元。如果贵单位需要，请与我厂联系。需要，请与我厂联系。”乙单位回函：乙单位回函：“我部门愿向贵厂订购我部门愿向贵厂订购W W型电话机型电话机500500台，台，每台单价每台单价8585元。元。”2”2个月后，乙单位收到个月后，乙单位收到甲厂发来的

18、甲厂发来的500500台电话机，但每台价格仍台电话机，但每台价格仍为为9090元，于是拒收。为此甲厂以乙单位元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。违约为由起诉于法院。o试分析：试分析：（1 1）乙单位是否违约？（）乙单位是否违约？（2 2）为）为什么？什么？特殊的订立合同方式特殊的订立合同方式o事实的合同关系事实的合同关系如乘坐公交、地铁或出租车，供用煤如乘坐公交、地铁或出租车，供用煤气、电力、水等，收看电视频道，使气、电力、水等，收看电视频道，使用收费停车场等。用收费停车场等。o招标招标o拍卖拍卖2 2、合同成立的时间、合同成立的时间o一般原则：一般原则：承诺生效的时间即合同成立

19、的时间。承诺生效的时间即合同成立的时间。o特殊情况：特殊情况：o（1 1）要式合同：）要式合同：普通书面形式合同需双方当事人普通书面形式合同需双方当事人签字、盖章或者交付标的物时成立；特别书面形签字、盖章或者交付标的物时成立；特别书面形式的，签订确认书、办理批准、登记的时间为合式的，签订确认书、办理批准、登记的时间为合同成立的时间。同成立的时间。o（2 2）实践合同：）实践合同：须交付标的物合同才能成立。须交付标的物合同才能成立。o（3 3）附条件或附期限的合同）附条件或附期限的合同：须条件成就或期限：须条件成就或期限届至时才能生效。届至时才能生效。3 3、合同的形式、合同的形式o口头形式口头

20、形式o书面形式书面形式o行为默示形式行为默示形式案例四案例四o某某制制衣衣厂厂（以以下下简简称称甲甲方方）为为生生产产高高档档毛毛衣衣向向某某机机械械厂厂（以以下下简简称称乙乙方方）订订购购一一套套机机织织设设备备。双双方方本本应应按按照照约约定定签签订订书书面面合合同同，但但由由于于乙乙方方说说没没关关系系，表表示示肯肯定定能能够够在在两两个个月月内内送送货货上上门门，并并安安装装调调试试至至顺顺利利生生产产，故故双双方方没没有有签签订订书书面面合合同同。两两个个月月后后，乙乙方方准准时时将将设设备备送送到到甲甲方方，并并进进行行了了安安装装调调试试。在在安安装装完完毕毕之之后后的的试试生生

21、产产过过程程中中，机机器器出出现现故故障障。甲甲方方请请乙乙方方的的专专业业人人员员又又进进行行了了两两次次调调试试，但但故故障障仍仍未未排排除除，于于是是，甲甲方方以以合合同同未未采采用用法法律律规规定定的的书书面面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。形式为由，要求认定合同不成立，并退货。o试试分分析析：（1 1）甲甲方方的的要要求求认认定定合合同同不不成成立立的的请请求求有有无法律依据？为什么？（无法律依据？为什么？（2 2）此案应如何处理？）此案应如何处理？答案提示答案提示 o（1 1）甲方的请求没有法律依据。）甲方的请求没有法律依据。o（2 2）在在此此案案中中，双双方方虽虽然然没没

22、有有按按法法律律规规定定签签订订书书面面合合同同，但但是是合合同同当当事事人人乙乙方方已已经经履履行行了了主主要要义义务务，而而甲甲方方也也接接受受了了。（其其法法律律依依据据是是合合同同法法第第3636条条）因此双方达成的协议已经成立。因此双方达成的协议已经成立。o（3 3）至于机器没有调试成功，乙方应当继续调试。）至于机器没有调试成功，乙方应当继续调试。如果多次调试均不成功，设备的确存在质量问题，如果多次调试均不成功，设备的确存在质量问题，可以认为乙方没有按合同的要求履行，甲方可以请可以认为乙方没有按合同的要求履行，甲方可以请求换货；如果乙方的确不可能提供合格产品，也可求换货；如果乙方的确

23、不可能提供合格产品，也可以请求解除合同，但不能请求认定合同不成立。以请求解除合同，但不能请求认定合同不成立。4 4、合同的内容、合同的内容根据合同法的规定，合同的内容由当事人约根据合同法的规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：定，一般包括以下条款：o合同的内容由当事人约定，合同的内容由当事人约定，般包括：般包括：o当事人的姓名、名称和住所；当事人的姓名、名称和住所；o标的；标的；o数量；数量；o质量；质量；o价款或者报酬；价款或者报酬；o履行期限；履行期限；o履行地点和方式；履行地点和方式；o违约责任；违约责任；o解决争议的方法。解决争议的方法。二、合同的解释二、合同的解释o合同法：

24、当事人对合同条款的理解有合同法：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同使用的词句、合同争议的，应当按照合同使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。诚实信用原则，确定该条款的真实意思。o1 1、文义解释规则、文义解释规则o2 2、整体解释规则、整体解释规则o3 3、目的解释规则、目的解释规则o4 4、习惯解释规则、习惯解释规则o5 5、诚信解释规则、诚信解释规则案例五案例五o甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜十天内向甲公司提供新鲜蔬

25、菜60006000公斤，每公斤公斤，每公斤蔬菜的单价蔬菜的单价1 1元。乙公司在规定的期间内向甲公司元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜提供了小白菜60006000公斤，甲公司拒绝接受这批小公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司

26、认为自唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，o乙公司应该知道这种情况。但是其仍然送乙公司应该知道这种情况。但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜

27、蔬什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。据，不足为凭。o试分析：（试分析：（1 1）什么是合同的标的？）什么是合同的标的？o（2 2）你如何解释该合同的标的？）你如何解释该合同的标的？答题提示答题提示o（1 1）标的是合同约定的权利义务所指向的目标。）标的是合同约定的权利义务所指向的目标。o（2 2

28、）根据我国合同法第）根据我国合同法第6161条的规定，当事人对合条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。规定对此做出解释。o乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，虽然严格按照合同的条款看其也

29、无大的解释合同，虽然严格按照合同的条款看其也无大的过错。但是按照诚实信用原则的精神，当事人对合过错。但是按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。o甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公

30、司的具体情合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，

31、有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。合同的标的。三、格式合同三、格式合同o格式合同，又称标准合同、定型化合同，格式合同，又称标准合同、定型化合同，是指当事人一方预先拟定合同条款，对方是指当事人一方预先拟定合同条款，对方只能表示全部同意或者不同意的合同。只能表示全部同意或者不同意的合同。o现实生活中的车票、船票、飞机票、保险现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单、提单、仓单、出版合同等都是格式合单、提单、仓单、出版合同等都是格式合同。同。o格式合同虽然具有节约交易的时间、事先格式合同虽然具有节

32、约交易的时间、事先分配风险、降低经营成本等优点，但同时分配风险、降低经营成本等优点，但同时也存在诸多弊端。也存在诸多弊端。法律对格式合同（条款）的要求法律对格式合同（条款）的要求o由于格式合同限制了合同自由原则，格式由于格式合同限制了合同自由原则，格式合同的拟定方可以利用其优越的经济地位，合同的拟定方可以利用其优越的经济地位，制定有利于自己、而不利于消费者的合同制定有利于自己、而不利于消费者的合同条款。为保护广大消费者利益，法律对格条款。为保护广大消费者利益，法律对格式条款有四个要求：式条款有四个要求：o1 1、提供格式条款的一方应该按照公平原、提供格式条款的一方应该按照公平原则来确定当事人的

33、权利与义务则来确定当事人的权利与义务 ；o2 2、提供格式条款的一方有、提供格式条款的一方有提示义务提示义务和说和说明义务（以相对人的要求为前提）明义务（以相对人的要求为前提）；提示义务提示义务o提示义务包括一般提示义务和特殊提示义务。提示义务包括一般提示义务和特殊提示义务。o所谓一般提示义务，就是以社会一般人的认识所谓一般提示义务，就是以社会一般人的认识水平为判断标准确定提示的程度。如免责条款水平为判断标准确定提示的程度。如免责条款用黑体字、大号字，或者在免责条款下面用横用黑体字、大号字，或者在免责条款下面用横线标注等。线标注等。o特殊提示义务，是指对因老、弱、病、残而认特殊提示义务，是指对

34、因老、弱、病、残而认知事物受到影响的人士要尽特殊提示义务。特知事物受到影响的人士要尽特殊提示义务。特殊提示义务，要求格式合同提供人明确地向对殊提示义务，要求格式合同提供人明确地向对方指出免责条款。方指出免责条款。案例案例6 6：格式合同中特殊提示义务案例格式合同中特殊提示义务案例o一位老妇人与一家大公司签订了一份合同，但一位老妇人与一家大公司签订了一份合同，但她没有戴老花镜，回到家后她戴上老花镜看合她没有戴老花镜，回到家后她戴上老花镜看合同时发现其中的免责条款对她不利。她就向法同时发现其中的免责条款对她不利。她就向法院起诉。院起诉。o法院问大公司的代表：法院问大公司的代表：“老妇人花眼你们知道

35、不老妇人花眼你们知道不知道？知道？”代表说：代表说：“知道。知道。”“那老妇人没戴老那老妇人没戴老花镜你们知道不知道？花镜你们知道不知道？”代表说：代表说：“也知道。也知道。”“那么你们有没有宣读免责条款那么你们有没有宣读免责条款”代表说代表说“没有没有”。o后来法官判决这个免责条款对这位老妇人不产后来法官判决这个免责条款对这位老妇人不产生效力。因为此公司没有对老妇人尽特殊的提生效力。因为此公司没有对老妇人尽特殊的提示义务。示义务。3.3.不得违反合同法禁止性的规定不得违反合同法禁止性的规定 o合同法第合同法第 40 40 条规定，格式条款具有条规定，格式条款具有本法第本法第 52 52 条和

36、第条和第 53 53 条规定情形的，或条规定情形的，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。无效。o合同法第合同法第5252条规定的情形的，即条规定的情形的，即a.a.一方以欺诈、胁迫的手段一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；订立合同，损害国家利益；b.b.恶意串通，损害国家、集体或第三恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；人利益；c.c.以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的；d.d.损害社会公共利益；损害社会公共利益；e.e.违反法律、行政法规的强制性规定。违反

37、法律、行政法规的强制性规定。o合同法第合同法第5353条规定的两种情况，即：条规定的两种情况，即：a.a.造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；b.b.因故意或者重大过失造成对方财产损失的因故意或者重大过失造成对方财产损失的。4.4.对格式条款的理解如果发生争议，对格式条款的理解如果发生争议，要作不利于制作人的解释。要作不利于制作人的解释。o合同法第合同法第 41 41 条：对格式条款的理解条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。发生争议的，应当按照通常理解予以解释。o对格式条款有两种以上解释的，应当作出对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。不利

38、于提供格式条款一方的解释。o格式条款与非格式条款不一致的，应当采格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。用非格式条款。第二十章第二十章合同的履行合同的履行o合同的履行是指债务人按照合同的约定或合同的履行是指债务人按照合同的约定或法律的规定，全面适当地完成其承担的合法律的规定，全面适当地完成其承担的合同义务，使债权人的合同利益得到全面实同义务，使债权人的合同利益得到全面实现的过程。现的过程。o1.1.合同履行的原则合同履行的原则o全面全面/适当履行原则适当履行原则o协作履行原则协作履行原则o经济合理原则经济合理原则o情势变更原则情势变更原则情势变更原则情势变更原则o是指合同依法有效成立

39、之后，因不可归责于双方是指合同依法有效成立之后，因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更，导致合同成立的基当事人的原因发生情势变更，导致合同成立的基础丧失或者动摇，若继续维持合同原有效力将会础丧失或者动摇，若继续维持合同原有效力将会对一方当事人显失公平或有悖于诚实信用原则时，对一方当事人显失公平或有悖于诚实信用原则时，允许变更合同或解除合同。适用条件：允许变更合同或解除合同。适用条件：o1 1、须有情势变更的事实；、须有情势变更的事实；o2 2、情势变更须发生在合同成立之后、履行完毕、情势变更须发生在合同成立之后、履行完毕之前；之前；o3 3、须情势变更是当事人不可预见的；、须情势变更是当事人

40、不可预见的；o4 4、须情势变更的发生不可归责于当事人。、须情势变更的发生不可归责于当事人。经典案例：克雷尔诉亨利案经典案例：克雷尔诉亨利案o19021902年，英王爱德华从维多利亚女皇处继承了年，英王爱德华从维多利亚女皇处继承了王位，决定举行加冕典礼，亨利预定克雷尔的王位，决定举行加冕典礼，亨利预定克雷尔的旅馆客房以观看爱德华七世的加冕仪式，租金旅馆客房以观看爱德华七世的加冕仪式，租金为为7575英镑，先付英镑，先付2525英镑，由于爱德华七世生病，英镑，由于爱德华七世生病，仪式不能如期举行，在这种情况下亨利拒绝支仪式不能如期举行，在这种情况下亨利拒绝支付剩余租金，克雷尔起诉。付剩余租金，克

41、雷尔起诉。o英国上议院判决：由于加冕典礼的进行是英国上议院判决：由于加冕典礼的进行是该合同存在的基础，合同的目的因典礼取该合同存在的基础，合同的目的因典礼取消而落空，亨利解除合同不承担违约责任。消而落空，亨利解除合同不承担违约责任。合同落空合同落空2.2.合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权o（1 1）同时履行抗辩权）同时履行抗辩权o（2 2）不安抗辩权）不安抗辩权o（3 3）先履行抗辩权）先履行抗辩权（1 1）同时履行抗辩权）同时履行抗辩权o是指双务合同的当事人互负债务且无先是指双务合同的当事人互负债务且无先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有

42、权拒绝其履行要求。一方在方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。相应的履行要求。o 同时履行抗辩权产生于双务合同中，主同时履行抗辩权产生于双务合同中，主要适用于双务合同关系，例如：买卖、租要适用于双务合同关系，例如：买卖、租赁、承揽、保险等纠纷。赁、承揽、保险等纠纷。（2 2）不安抗辩权）不安抗辩权o不安抗辩权是指在双务合同中，应先不安抗辩权是指在双务合同中，应先履行债务的一方当事人在有对方当事履行债务的一方当事人在有对方当事人（后履行一方）将难以履行合同的人（后履行一方）将难以履行合同的确切证据时，可以暂时中

43、止履行合同确切证据时，可以暂时中止履行合同的权利。的权利。o这是国际惯例。这是国际惯例。不安抗辩权的适用条件不安抗辩权的适用条件o（1 1）须须是是同同一一双双务务合合同同所所产产生生的的两两项项债债务务，并且相互为对价给付。并且相互为对价给付。o（2 2）互互为为对对价价给给付付的的双双务务合合同同规规定定有有先先后后履履行行顺顺序序，且且应应先先履履行行债债务务的的一一方方的的履履行行期届至。期届至。o（3 3）应应后后履履行行债债务务的的一一方方当当事事人人，在在合合同同依依法法成成立立之之后后，出出现现丧丧失失或或有有可可能能丧丧失失对对待履行债务的能力。待履行债务的能力。o（3 3）

44、应应后后履履行行债债务务的的当当事事人人未未能能为为对对待待给给付或为债务的履行提供适当的担保。付或为债务的履行提供适当的担保。合同法第合同法第6868条规定条规定o应当先履行债务的当事人有确切证据证明对应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：方有下列情形之一的，可以中止履行：o（1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；o（2 2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；o（3 3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；o（4 4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况。其他情况。案例案例7 7o甲甲乙

45、乙两两公公司司签签订订钢钢材材购购买买合合同同，合合同同约约定定：乙乙公公司司向向甲甲公公司司提提供供钢钢材材，总总价价款款500500万万元元。甲甲公公司司预预支支价价款款200200万万元元。在在甲甲公公司司即即将将支支付付预预付付款款前前，得得知知乙乙公公司司因因经经营营不不善善，无无法法交交付付钢钢材材，并并有有确确切切证证据据证证明明。于于是是，甲甲公公司司拒拒绝绝支支付付预预付付款款，除除非非乙乙公公司司能能提提供供一一定定的的担担保保，乙乙公公司司拒拒绝绝提提供供担担保保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。为此，双方发生纠纷并诉至法院。o试分析：试分析：（1 1）甲公司拒绝支付余款是

46、否合法？）甲公司拒绝支付余款是否合法？o（2 2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？o（3 3）甲公司行使的是什么权利？）甲公司行使的是什么权利？参考答案参考答案o（1 1）甲公司拒绝支付余款是合法的。）甲公司拒绝支付余款是合法的。o（2 2）合合同同法法第第6868条条规规定定：“应应当当先先履履行行债债务务的的当当事事人人，有有确确切切证证据据证证明明对对方方有有下下列列情情形形之之一一的的，可可以以中中止止履履行行：经经营营状状况况严严重重恶恶化化；转转移移财财产产、抽抽逃逃资资金金，以以逃逃避避债债务务；丧丧失失商商业业信信誉誉；有有丧丧失失或或

47、者者可可能能丧丧失失履履行行债债务务能能力力的的其其他他情情形形。”本本案案中中甲甲公公司司作作为为先先为为给给付付的的一一方方当当事事人人，在在对对方方于于缔缔约约后后财财产产状状况况明明显显恶恶化化，且且未未提提供供适适当当担担保保，可可能能危危及及其其债债权权实实现现时时，可可以以中中止止履履行行合合同同，保保护护权权益益不不受受损损害害。因因此此在在发发生生纠纠纷纷时时，法院应支持甲公司的主张。法院应支持甲公司的主张。o（3 3）甲公司行使的是不安抗辩权。）甲公司行使的是不安抗辩权。（3 3）先履行抗辩权先履行抗辩权o先先履履行行抗抗辩辩权权是是指指在在有有先先后后履履行行顺顺序序的的

48、双双务务合合同同中中，后后履履行行的的一一方方当当事事人人在在应应当当先先履履行行的的一一方方当当事事人人未未履履行行或或者者不不适适当当履履行行之之前前，有权拒绝其相应的履行要求的权利。有权拒绝其相应的履行要求的权利。o先履行抗辩权的成立应当具备的条件：先履行抗辩权的成立应当具备的条件：o（1 1）须双方当事人互负债务；）须双方当事人互负债务；o（2 2）有先后履行顺序；）有先后履行顺序；o（3 3）先履行一方不履行或不适当履行。）先履行一方不履行或不适当履行。案例案例8 8o甲甲公公司司与与乙乙公公司司签签订订一一份份买买卖卖木木材材合合同同，合合同同约约定定买买方方甲甲公公司司应应在在合

49、合同同生生效效后后1515日日内内向向卖卖方方乙乙公公司司支支付付40%40%的的预预付付款款，乙乙公公司司收收到到预预付付款款后后3 3日日内内发发货货至至甲甲公公司司，甲甲公公司司收收到到货货物物验验收收后后即即结结清清余余款款。乙乙公公司司收收到到甲甲公公司司40%40%预预付付款款后后的的2 2日日即即发发货货至至甲甲公公司司。甲甲公公司司收收到到货货物物后后经经验验收收发发现现木木材材质质量量不不符符合合合合同同约约定定，遂遂及及时时通通知知乙乙公公司司并并拒拒绝绝支支付付余余款款。试试分分析析：（1 1）甲甲公公司司拒拒绝绝支支付付余余款款是是否否合合法法？（2 2）甲甲公公司司的

50、的行行为为若若合合法法，法法律律依依据据是是什什么么？（3 3）甲甲公公司司行行使使的的是是什什么么权权利利？若若行行使使该该权利必须具备什么条件？权利必须具备什么条件？参考答案参考答案o（1 1）甲公司拒绝支付余款是合法的。）甲公司拒绝支付余款是合法的。o（2 2）合合同同法法规规定定“当当事事人人互互负负债债务务，又又先先后后顺顺序序，先先履履行行一一方方未未履履行行的的，后后履履行行一一方方有有权权拒拒绝绝其其履履行行要要求求。先先履履行行一一方方履履行行债债务务不不符符合合约约定定的的，后后履履行行一一方方有有权权拒拒绝绝其其相相应应的的履履行行要要求求。”乙乙公公司司虽虽然然将将木木