投资协议条款培训第一部分.ppt

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1、投资协议条款培训第一投资协议条款培训第一部分部分投资条款的要素构成投资条款的要素构成1、投资金额投资金额。该条款界定投资者投资总金额，购买股数，以及该股份占稀 释后总股数的比例。该条款还应指明投资人获得该等股份的方式（普通股、优先股、可转债）2、购买价购买价。该条款描述投资人购买每股股份的购买价格 3、交割条件交割条件。投资人应根据投资人和被投资企业都能接受的投资协议进行标的股份的交割，除了由被投资企业原有股东作出的适当和通用的陈述、保证和承诺以外，还可能包括其他内容“估值与增资估值与增资”投资条款的要素构成投资条款的要素构成4、交割日期交割日期。交割日期指投资人通过必要的工商登记，正式成为被

2、投资企业股东的日期5、价值调整条款价值调整条款。该条款规定：如在规定期限内，被投资企业能达到指定的经营业绩，则投资人将奖励被投资企业的原有股东和（或）管理者以一定比例的股权；如被投资企业未能达到指定的经营业绩，则被投资企业的原有股东和（或）管理者将以象征性的价格或零对价向投资人转移一定比例的股权6、一般条款一般条款、投资者权利条款投资者权利条款和和被投资企业约束性条款被投资企业约束性条款7、其它其它估值与增资（eg.1)1.1 原控股股东及投资者同意并确认：本次增资按照X公司2010年9月30日为截止日的财务报表中账面净资产9181万元为基础适当溢价,计算本次增资前X公司的投资估值确定为105

3、00万元人民币1.2 基于公司估值，投资者向X公司共增资7000万元人民币，投资方式为股权融资，投资中1214.167万元人民币计入X公司新增注册资本，余额 5785.833万元人民币计入公司资本公积。投资者出资7000万元人民币通过增资获得交割后40.00%的公司股权，其中投资者投资者A出资4000万元，获得交割后公司股权的22.857%，投资者投资者B出资1000万元，获得交割后公司股权的5.714%,投资者投资者C出资2000万元,获得交割后公司股权的11.429%1.6 1.6 原控股股东及全体投资者均确认，本次增资前后，X X公司的注册资本及股权结构变化如下表所示：股东名称本次增资前

4、的注册资本、各股东出资额（万元）及出资比例本次增资后的注册资本、各股东出资额（万元）及出资比例注册资本实缴出资注册资本实缴出资原股东11122.7561.647%1122.7561.647%1122.7536.988%1122.7536.988%原股东2 625.2534.331%625.2534.331%625.2520.599%625.2520.599%原股东318.251.002%18.251.002%18.250.601%18.250.601%原股东410.000.549%10.000.549%10.000.329%10.000.330%原股东545.002.471%45.002.47

5、1%45.001.482%45.001.482%投资者A693.81022.857%693.81022.857%投资者B173.4525.714%173.4525.714%投资者C346.90511.429%346.90511.429%合计1821.25100%1821.25100%3035.417100%3035.417100%估值与增资（eg.1)2.2 取决于本协议的约定及前提条件，甲公司甲公司和O公司公司将分别向Y公司增资，其中：（1）甲公司甲公司以本协议附件3所列的其所合法拥有的经营性资产净 额作价人民币1200万元作为首期出资，另外以不低于人民币1500 万元现金作为第二期出资（即

6、第二期出资的现金金额应为资产转 让协议项下的资产转让价格扣缴相关税后的余额），两期出资合计 约人民币2700万元。（2）O公司公司以与人民币4000万元等值的美元（汇率以出资之日中国人民银行公布的美元兑人民币的中间价为准）出资。2.3 增资完成后，Y公司相应变更为中外合资经营企业，其中，O公司公司持 有Y公司33.33%出资份额，甲公司甲公司持有Y公司66.67%出资份额 估值与增资（eg.2)2.5 各方特别约定，本次增资的注册资本金额的确定以及入帐方式应基于2.3条所确定的增资后出资份额比例确定，即：(1)在甲公司甲公司依本协议第2.2条向Y公司增资人民币2700万元的情况下，其全部出资额

7、应作为对的Y公司注册资本出资，同时，O公司公司应以与人民币1350万元等值的美元作为注册资本出资，其余出资额人民币2650万元应计入Y公司的资本公积金。(2)如果甲公司甲公司作为首期出资的资产价值经评估后作出调整，各方可相应 调整和重新确定的甲公司甲公司首期出资额，并相应确定O公司公司的注册资本金额。(3)任何情况下，甲公司甲公司的资产作价（包括其依资产转让协议项 下资产价值所确定的第二期出资金额）应不超过人民币7800万 元，任何超出部分应计入的Y公司资本公积。估值与增资（eg.2)交割条件（eg.1)1.3 2010年9月30日以后，X公司权益（包括但不限于净资产变化和经营成果变化等）由原

8、股东及投资者按本次增资后股权比例享有和承担；自 2010年9月30日至本合同签署之日止，X公司及原控股股东承诺：在该期间内，X公司不发生任何经营性亏损。1.5 投资者缴付认缴出资的前提条件投资者缴付认缴出资的前提条件1.5.1由X公司原股东组成的股东会做出同意本次增资的有效决议，并且原股东均明确放弃优先认购权。前述股东会决议和原股东放弃优先认购权的文件构成本合同的附件。1.5.2未发生导致对X公司的股权结构、业务、经营、资产、负债或业绩预测基础条件发生重大影响的重大不利变化。X公司应在由原股东组成的股东会做出关于本次增资的股东会决议后，尽快向投资者发出并由原控股股东签署的关于确认上款内容的书面

9、文件。该书面文件发出视为1.5.2条件满足。交割条件（eg.2)2.4 现有权益持有人在此放弃对于上述增资的优先认购权，并承诺采取一切必要行动促成此交易的顺利完成。3.1 双方约定，交割义务取决于下列前提条件全部与完整的实现；但是，O公司公司可通过签署单独的书面文件全部或部分放弃任何该等前提条件：(a)截至交割日，甲公司甲公司以及Y公司的所有陈述与保证在实质上均是真实准确的；(b)本协议项下之增资符合中国法律的要求，并且已经获得审批机关的审批；(c)自本协议签订之日起至交割日前，不存在任何对于Y公司及甲公司甲公司的业务、资 产、债务、业务前景、经营和财务状况产生重大不利的变化；(d)O公司公司

10、的投资委员会已批准并通过本协议及本协议项下的所有其他交易文件和交易的执行；(e)截至首期交割日，甲公司甲公司和Y公司不存在任何资产转让协议项下的违约，不存在任何转让该等资产的法律以及第三方权利障碍，甲公司甲公司和Y公司已经共同出具内容可为O公公司司合理接受的承诺函。交割日期（eg.1)1.4 在1.5条约定的条件充分满足（以最后一个条件满足日期到来的为准）之日起3个工作日之内，投资者将其认缴的本次投资一次性全额支付至公司以下银行帐户：户 名：X公司账 号：开户行：1.8 投资者认缴本次增资后，X公司应当聘请有资格的会计师事务所进行核验并出具验资报告。X公司收到会计师事务所出具的确认投资者认缴出

11、资到位的验资报告之日起10个工作日内，向W市工商行政管理局报送关于申请办理本次增资引发的注册资本变化、股东变化、章程修改、董事、监事和高级管理人员变更的工商变更登记手续或备案手续，并应按照公司法的第三十二条的规定向投资者签发出资证明书、修改股东名册，各方应积极配合X公司完成此次增资的 法律程序。交割日期（eg.1)交割日期（eg.2)4.1 于交割之前，Y公司应向O公司公司出具由其法定代表人签字和加盖公章 的交割证书，以明确本协议第3.1条所约定的O公司公司交割的前提条件 均已得到满足。O公司公司应于收到交割证书后七（7）个工作日内一次 性缴付增资款。4.5 Y公司收到O公司公司依第 4.1款

12、缴付的增资款后五日内，应委托中国会计师 事务所对O公司公司增资验证，并出具验资报告，验资费用由Y公司承担。Y公司应于验资报告出具后十日内向O公司公司出具相应的出资证明书 4.9 Y公司应在收到O公司公司支付的增资款后立即办理工商变更登记手续。如果Y公司在收到O公司公司支付的增资款后30天内未完成工商变更登记手续及取得新营业执照，O公司公司有权要求Y公司返还O公司公司全部已经支付的增资款以及自上述30日期限届满之日开始计算的日息万分之二的逾期利息。投资协议中的一般条款（1）反摊薄条款（）反摊薄条款（anti-dilution）是一种用来确保原始投资人利益的协定，按照该协定，后来加入的投资者等额投

13、资所拥有的权益不能超过这些原始投资人。很多投资人常常坚持把反摊薄条款作为投资条件之一，或者以附加购股权或股票期权的形式列入股份认购协议中。一项典型的反摊薄条款或反稀释条款是只有在未来出现约定的特定事项时方才成立，这些特定的事项可能必须经历一段时间，或是新增融资额达到了约定规模以及其他约定出现的事项。例如，某个原始投资人拥有风险企业10000股原始股，购买价格为每股2元，一旦未来该企业以，比如说每股1元得价格发行新股时，原始投资人应该得到更多的股份，而且无需付费。该原始投资人所能获得的“免费”股份数量以其获得股份后每股平均价格下降至增发新股的价格水平为限。在本例中，该限度即为10000股 投资协

14、议中的一般条款（2）肯定性条款（）肯定性条款（affirmative covenants）是指被投资企业管理层在投资期内应该从事 哪些行为的约定；否定条款（否定条款（negative covenants）是指被投资企业管理层不能在投资期 内从事哪些行为的约定。肯定条款一般包括以下内容：（i）经营管理记录：被投资企业应给予投资人及其代表合适的渠道，令其能够接近企业职员和经营管理记录。（ii）财务报表：公司及其管理层应该定期向风险投资人提交反映公司盈利和财务状况的财务报告。其中资产负债表、损益表和现金流量表须按年度、季度呈报，且年度报告须经注册会计师审核。（iii）预算：被投资企业应准备年度预算，

15、而且该预算须经董事会乃至投资人的同意。（iv）财产存续与保全：管理层要确保被投资企业持续经营，并拥有所经营企业所必须的各项条件及对公司财产的所有权，并确保其完好无损。（v）保险：被投资企业应购买足够的保险，防范企业核心资产及核心人员的流失。（vi）债务偿付与税款支付：被投资企业应按正常要求支付其到期债务与应缴税款。（vii）遵守法律与协议：被投资企业须遵守所有适用于自身的法律，并履行有关协议所规定的义务。（viii）诉讼与其他公告：投资人应当被告知任何与被投资企业相关的诉讼，主要协定的未履行情况，以及其他任何可能对被投资企业的营运造成不利影响的事项。（ix）知识产权保护：被投资企业须采取合理措

16、施，保护其专利权、商业秘密和版权，这些措施包括公司雇员之间的保密协定或非竞争协定。（x）资金使用：被投资企业必须按约定用途使用股权投资人所提供的资金 投资协议中的一般条款（3）首先拒绝权（）首先拒绝权（first right of refusal）。）。在被投资企业IPO前，如果原有股东向第三方 转让股份，在同等条件下，当前投资者有权禁止该等交易的发生，并行使优先购买的权利（4）共同售股权（）共同售股权（right of co-sale）。）。在被投资企业IPO前，如果原有股东向第三方转让股份，当前投资者有权按照拟售股股东与第三方达成的价格与协议，参与此项交易，按目前原有股东和当前投资者在被投

17、资企业中持有的股份比例，向第三方转让股份。例如，原有股东准备向第三方转让20000股，而原有股东和当前投资者在被投资企业中的股份比例为75%：25%，则原有股东最多可以向第三方转让15000股，而当前投资者可以以同样的价格向第三方转让5000股，除非该当前投资者主动放弃这一权利 当前投资者的优先购买权和共同售股权，实质上是通过对被投资企业原有股东转让股份设定限制来确保原有股东对被投资企业的长期投入和履行承诺，避免不理想和不必要的股东进入，从而使原有股东和投资者具有承担相同风险和收益的条件投资协议中的一般条款（5）股份回购权（）股份回购权（redemption option）。）。如果被投资企业

18、在一个约定的期限内没有上市，被投资企业应该以某个约定的价格回购投资人所持有的全部或部分股份。投资人可以在约定的期限届满后，随时行使该项权利。如果条款设定该权利由投资人提出，称为put option，如条款设定该权利由被投资企业提出，称为call option（6）强制原有股东卖出股份的权利（）强制原有股东卖出股份的权利（drag-along right）。）。如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，投资人有权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份，原有股东须按投资人与第三方谈好的价格与条件，按与投资人在被投资企业中的股份比例向第三方转让股份。股票被回购的权利（股票被回购的权利（redempt

19、ion option）和强制原有股东卖出强制原有股东卖出股份的权利（股份的权利（drag-along right）可以保障投资者在被投资企业无法如期上市时，有其他的退出途径 投资协议中的一般条款（7）创始人股东、管理层和主要员工对投资人的承诺（）创始人股东、管理层和主要员工对投资人的承诺（Founders,Management and Key employee Commitment）。）。承诺包括：签订一定期限的雇佣合同、保密协议和非竞争协议。上市前创始人股东必须保留大部分股票，上市后创始人股东、管理层和主要员工卖出股票有一定限制。比如，在上市后的几年中，只要投资人仍持有被投资企业的股票，那么

20、，即使过了交易所规定的管理层股份锁定期，创始人股东和管理层也须保有一定比例的股票（8）陈述和保证（）陈述和保证（representation and warranties）。）。因投资人最初的投资决定是基于被投资企业提供的信息，如商业计划书、财务报表等，故投资人有权要求企业原有股东和管理层保证上述信息是真实、准确、完整的，如被投资企业违背该承诺，企业必须向投资人做出赔偿。投资人通常选择要求无偿增持被投资企业的股票作为赔偿 投资协议中的一般条款（9）对赌协议，又称价值调整协议）对赌协议，又称价值调整协议(VAM:Valuation Adjustment Mechanism)。实际上是一种带有附加

21、条件的价值评估方式，是投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。所以，对赌协议实际上就是期权的一种形式，也是一种对管理层的激励机制，对赌的本质是鞭挞企业管理层在最短的时间完成最少资本撬动最大营收的过程 通过该条款的设计，对赌协议可以有效保护投资人利益，但由于多方面的原因，对赌协议在我国资本市场还没有成为一种制度设置，也没有被经常采用。但在国际企业对国内企业的投资中，对赌协议已经被广泛采纳。在创业型企业投资、成熟型企业投资中，都有对赌协议成功应用的案例，最终企业也取得了不错的业绩。研究国际

22、企业的这些对赌协议案例，对于提高我国上市公司质量，也将有极为现实的指导意义 投资者权利条款1、增资权。、增资权。该条款赋予投资人在未来规定的时间内，向被投资企业以某个约定的 价格再购买一定数量的股份的权利。投资人可选择行使，也可选择不行使该项权利 2、股息分配权。、股息分配权。该条款是为了避免被投资企业因过度分配利润而对投资人的股权价值可能造成的不利影响。该条款通常规定，如果可分配利润未达到投资人投资总额的一定比例，被投资企业在未经投资人书面批准的情况下，不得进行利润分配 3、清算权。、清算权。该条款旨在当被投资企业发生破产清算时，优先保护该投资者的投资利益。通常，在破产清算之时，该投资人将获

23、得一个优先于其他股权持有人的优先分配额。该金额可设定为该投资者投资总额的一定比例。当该投资者获得优先分配额之后，剩余部分将按股权比例分配给包括该投资者在内的全体持股人 投资者权利条款4、赎回权。、赎回权。该权利旨在解决投资人在投资若干年限后仍无法退出的问题。该条款规 定，在交割完成后的一定年限之后，该投资人随时有权将其持有的股份按照一定价格回售给被投资企业。通常，该回售价格以下列两种情况中估值孰高的价值定价：一、最近一期被投资企业财报中所反映的该投资者持有股份所对应的净资产；二、该投资者对企业的投资总额加上期间的增资额（如有），再加上上述投资从发生之日直至赎回之日期间，以每年一定的利息率（通常

24、为10%-20%）计算的利息总额 如果被投资企业届时无力支付赎回股份的金额，该投资人持有的股权将自动转化为该企业一年期的商业票据（利息可另行规定）。在被投资企业完成赎回之前，该投资人仍有权利保持其再被投资企业董事会中的董事 5、反稀释条款（略）、反稀释条款（略）投资者权利条款6、新股优先认购权。、新股优先认购权。该条款将保证投资者不会因企业发行新股而导致其持股比例 的下降。条款规定，该投资者有权在新股发行时优先认购，且价格、条件与其他投资者相同 7、最优惠条款。、最优惠条款。条款规定，如果被投资企业在未来的融资中，或在既有融资中出现比与该投资者交易时更为优惠的条款，则该投资者有权享受同等的优惠条件 8、首先拒绝权和共同出售权（略）、首先拒绝权和共同出售权（略）9、股权锁定条款。、股权锁定条款。条款规定，被投资企业的原始股东或持股管理人员在未经该投资者书面同意前，不得向任意第三方转让其所持有的股份。即使持股管理人员已不再为被投资企业所聘用，仍须履行该条款界定的义务