2022年浙江月高等教育合同法原理与实务自考试题.docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 浙江 2022 年 7 月高等训练合同法原理与实务自考试卷一、挑选题（一）合同法的概述 1（02. 卷三；单； 14）某县政府为勉励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同商定,酒厂假如 完成年度税收 100 万元的指标,其次年厂长和全厂职工都可以加两级工资；该合同属于什么性质的行为？（ ）A.双方民事法律行为 B. 无效民事行为 D. 不属于民事法律行为 C.附条件民事法律行为参考答案 D 考查学问点民事合同的概念；解题思路和依据合同法所规范的合同是债权合同,债权合同是民事合同的一种；民事合同是公平 主体之间的交易关系、财产流转关系；因此,可

2、以排除选项 A、B、 C. 应留意的问题合同的主体的一方是县政府；假如县政府与酒厂是交易关系（比如买酒）,就是平 等主体之间的民事合同、债权合同； 2. （ 00. 卷三；单； 17）以下协议中哪项协议适用合同法？（）A.甲与乙签订的遗赠扶养协议 B.乙与丙签订的监护责任协议 C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议 D.丁与戊企业签订的企业承包协议参考答案此题为单项,但答案应当为选项 A、C、D 考查学问点合同法的适用；解题思路和依据合同法第2 条规定：“ 本法所称合同是公平主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权益义务关系的协议；婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他

3、法律的规定；” 该条排除了身份合同,因此,B选项所说的监护协议,不能适用合同法的规定；遗赠扶养协议是债权合同,不必定涉及人的身份关系,双方都有给付,是有偿合同,当然可以适用合同法；联产承包协 议和企业承包协议都有债权性质,其适用也没有被合同法排除；应留意的问题有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外,对考生影响极大； 3. （ 02. 卷三；多； 35）以下合同中,既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（）A.保管合同 B. 托付合同 C.借款合同 D. 互易合同参考答案 ABC 1 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 11 页精选学习资料 - - - - -

4、 - - - - 考查学问点合同的分类；解题思路和依据依据合同法第366 条、第 406 条和第 211 条的规定,保管合同、托付合同和借款合同既可以是有偿合同,也可以是无偿合同；互易的本质,是两个买卖的结合,因此,它必定是有偿 合同；应留意的问题有偿、无偿依照当事人的商定,这是合同自由的反映,但互易由于它的本质,无法 商定为无偿的合同； 4. （ 98. 卷三；多； 47）以下哪些合同既属于双务合同,又属于有偿合同？（）A.买卖合同 B. 借贷合同 C.租赁合同 D. 付有保管费的保管合同参考答案 ACD 考查学问点合同的分类；解题思路和依据（1）买卖合同是有偿合同,有偿合同是有对价的合同,

5、因此,全部有偿合同都是双务合同；典型的双务合同,就是有对价的合同；因此,挑选A.（ 2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种,因此,可以排除 B. （3）租赁合同都是有对价的,因此,都是有偿的；因此,挑选 C项；（ 4）保管费包括保管成本和利润,因此,挑选 D项；应留意的问题有保管费的合同依据合同法第 366 条为有偿合同；（二）合同的相对性（ 02. 卷三；单； 1）甲公司要运输一批货物给收货人乙公司,甲公司的法定代表人丙电话联系并托付某汽车运输公司运输；汽车运输公司支配本公司司机刘某驾驶；在运输过程中,因刘某的过失发生交通事故,致货物受损；乙公司因未能准时收到货物而发生缺失；问：乙公司

6、应向谁要求承担缺失？（）A.甲公司 B. 丙C.刘某 D. 汽车运输公司参考答案 A 考查学问点合同的相对性及违约责任；解题思路和依据（1）甲公司与乙公司有合同关系（是何合同题意不明）,汽车运输公司受托运输,运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担,而不应由汽车运输公司向乙公司承担,这是由合同的相对性打算的；因此,可以排除 D项；（ 2）丙是职务行为,丙个人并不向乙公司承担责任；因此,可以排除 B 项；（ 3）司机刘某在执行职务过程中发生过失,其并不直接向乙公司承担责任；因此,排除 C项；应留意的问题（1）题干中指出：“ 乙公司未能准时收到货物而发生缺失；问：乙公司应向谁要求承担缺失？” 由此

7、可见,此题不是直接考货物毁损风险的负担；（三）合同的订立2 / 11 2）要重点考查甲、乙之间的关系；名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 1. （00. 卷三；单； 16）甲商场向乙企业发出选购100 台电冰箱的要约,乙于5 月 1 日寄出承诺信件； 5 月 8 日,信件寄至甲商场,时逢其总经理外出,5 月 9 日,总经理知悉了该信内容,遂于5 月 10 日电传告知乙收到承诺；该承诺何时生效？（）A.5 月 1 日 B.5 月 8 日C.5 月 9 日 D.5 月 10 日参考答案 B 考查学问点承诺生效的一般规章；

8、解题思路和依据合同法第26 条第 1 款规定：“ 承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的,依据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效；” 以信件的方式承诺,该信件到达时为成立的 时间；因此, B项正确；应留意的问题送达是指受送达人处于可接收的状态,不等于受送达人已经看到了承诺通知；送达 到相对人及其受托人的营业所、住宅或者其信箱,都是送达的完成,或者是送达的终点； 5. （ 00. 卷三；多； 61）甲公司主见乙公司违约,乙公司就主见合同未成立,其理由是自己向甲公司发 出的要约已经撤销；在甲公司可以提出的以下理由中,哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的 依据？（）A.乙公司在要

9、约中确定了承诺期限 B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限,但甲公司接到要约后即为履行合同作了预备工作 C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复 D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知参考答案 ABCD 考查学问点要约的撤销；解题思路和依据合同法第19 条规定：“ 有以下情形之一的,要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不行撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不行撤销的,并已经为履行合同作了预备工作；” 合同法第 18 条规定：“ 要约可以撤销；撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人；” 依据以上两条的规定,A、B、C、D项都是正确答案；但许多

10、人对 B、 C项产生疑问；疑问之一：在没有确定承诺期限的情形下,不行撤销的要约要同时具备主客观两个要件,而 B项只有“ 已为履行合同作了预备工作” 一个客观要件（原题是排除B项的）；这是立法技术出了问题,有了客观要件,受要约人就可以说自己是“ 有理由认为要约是不行撤销的” 、“ 自己是依信任行事” ；所 以,关键是客观要件；疑问之二：对“ 乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复” 是不是明示要约不行 撤销？从合同法爱护交易安全的指导思想动身,应当说明为明示要约不行撤销（125 条真意说明）；应留意的问题此题的争议点在 B 项；许多人对 B 项产生错误熟悉,认为条件不够,欠缺主观要 件；笔者认为

11、,假如甲公司认为要约是可以撤销的,就不会为履行合同作预备工作；履行预备工作,就是 基于信任行事的；产生争议的缘由,是立法技术出了问题；（四）合同的效力3 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 1. （02. 卷三；单； 13）张某是某企业的销售人员,随身携带盖有该企业公章的空白合同书,便于对 外签约；后张某因收取回扣被企业除名,但空白合同书未被该企业收回；张某以此合同书与他人签订购销 协议,该购销协议的性质应定？（）A.不成立 B. 无效 C.可撤销 D. 成立并生效参考答案 D 考查学问点表见代理；解题思路

12、和依据使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同,使相对人有理由认为对方有代理 权；合同法第 49 条规定：“ 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合 同,相对人有理由信任行为人有代理权的,该代理行为有效；”应留意的问题使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力,曾被司法说明所确定,所以,考生应当明白司法说明的规定；利用司法说明的观点出题,已经是一个规律； 2. （00. 卷三；单； 14）甲是乙企业的销售人员,随身携带盖有乙企业公章的空白合同书,便于随时 对外签约；后甲因收取回扣被乙企业除名,但空白合同书未收回；甲以此合同书与丙签订购销协议,该购 销协议的效力应如何

13、认定？（）A.不成立 B. 无效 C.效力待定 D. 有效参考答案 D 考查学问点表见代理；解题思路和依据合同法第49 条规定：“ 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由信任行为人有代理权的,该代理行为有效；” 从已知的条件来看,已经构成表见代理；此题的缺陷在于没有揭示相对人是否为善意的相对人；应留意的问题狭义无权代理是可追认的合同（所谓效力未定）；表见代理并非有权代理,而是无 权代理,假如无其他违法事由,就合同有效；作这样的规定是为了爱护相对人的利益,爱护交易安全； 3. （99. 卷三；多； 49）甲托付乙选购茶叶,并给乙一份无期限限制的授权托付书

14、；10 月,甲通知乙 取消托付,并要求乙交回授权托付书,乙因故未交；11 月,乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值 10 万元的茶叶订购合同,在这一实例中,以下表述哪些是正确的？（）A.假如丙能供应甲的授权托付书,乙的代理行为就有效,甲应履行与丙的合同B.假如丙不能供应甲的授权托付书,就乙的代理行为属于无权代理行为,如经甲追认可发生效力C.假如丙不能供应甲的授权托付书,丙可以催告甲在 视为拒绝追认1 个月内予以追认,如甲在此期限内未作表示,D.如丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同,由此给甲造成缺失,就只能由丙对甲承担责任参考答案 ABC 4 / 11 名师归纳总结 - - - - -

15、- -第 4 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 考查学问点表见代理、无权代理；解题思路和依据（1） A项构成表见代理,因此,命题是正确的；（2）假如丙不能供应甲的授权委托书,就不能构成表见代理,此种情形适用合同法第48 条第 1 款的规定：“ 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任；” 无权代理经追认可以产生效力,因此,应当挑选B项；（ 3）合同法第48 条第 2 款规定：“ 相对人可以催告被代理人在1 个月内予以追认；被代理人未作表示的,视为拒绝追认；合同被追认之前,善意相

16、对人有撤销的权益；撤销应当以通知的方式作出；” 据此,应当挑选 C项；（ 4）D项中,乙有过错,乙应当承担责任；请留意 D项中的“ 只能” 二字；应当排除 D项；应留意的问题供应授权托付书,说明丙是善意的相对人；且授权托付书有证据意义； 11. （02. 卷三；单； 2）甲将其电脑借给乙使用,乙却将该电脑卖给丙；依据我国合同法的规定,下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的？（）A.无效 B. 有效C.效力待定 D. 得变更或撤销参考答案 C 考查学问点无权处分合同的效力；解题思路和依据合同法第51 条规定：“ 无处分权的人处分他人财产,经权益人追认或者无处分权的人订立合同后取得

17、处分权的,该合同有效；”应留意的问题无处分权人订立的合同是有权益瑕疵的合同,这种权益瑕疵,通过权益人的追认可 以排除,因此,有权益瑕疵的合同是可以追认的合同； 13. （02. 卷三；多； 55）甲因出国留学,将自家一幅名人字画托付好友乙保管；在此期间,乙始终 将该字画挂在自己家中观赏,来他家的人也以为这幅字画是乙的,后来乙因做生意破产急需钱,便将该幅 字画以 3 万元价格卖给丙；甲回国后,发觉自己的字画在丙家中,询问情形后,向法院起诉；以下有关该 纠纷的表述中哪些是正确的？（）A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B.乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同C.甲对该幅字画享有全部权D.丙对该幅

18、字画享有全部权参考答案 BD 考查学问点效力未定和善意取得；解题思路和依据（1）不具有合同法第52 条规定的无效事由,因此,A 项应当排除；（2）该合同有权益瑕疵（出卖人无全部权、处分权）,有权益瑕疵的合同经追认可以生效,可追认的合同就是效 力未定的合同；因此,选项 B 是正确的；法律依据是合同法第 51 条规定：“ 无处分权的人处分他人财 产,经权益人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效；” （3）丙善意取得全部权,因此,排除 C项,选 D项；5 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 应留

19、意的问题（1）有权益瑕疵的合同不肯定都是无效合同；（2）当前通行的理论认为,合同效力未定与买受人善意取得可以并存；这种理论具有先天的、规律上的缺陷,但是考生目前不得不依照该理 论应试； 14. （00. 卷三；多； 54）甲因出国留学,将自家一幅名人字画托付好友乙保管；在此期间,乙始终将该字画挂在自己家中观赏,来他家的人也以为这幅字画是乙的,后来乙因做生意急需 钱,便将该幅字画以 3 万元价格卖给不知情的丙；甲回国后,发觉自己的字画在丙家中；以下有关该大事 的判定中哪些是正确的？（）A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同C.应爱护甲对该幅字画享有的全部权D.应

20、爱护丙对该幅字画享有的全部权参考答案此题与2002 年试卷三的多项第55 题相同；（五）合同的履行 1. （ 00. 卷三；单； 19）甲企业因基建需要竹签,与乙厂签订了一供货合同,合同商定,乙供应甲竹签 100 捆,每根竹签单价 1 元,未商定总价；乙如约按惯例供应竹签 100 捆,每捆 100 根,甲企业以自己认为 每捆竹签为 10 根,现每捆竹签为 100 根为由,主见变更合同,遭乙企业反对,双方发生纠纷；对此纠纷应 如何处理？（）A.按重大误会处理B.按合同说明处理C.或按无效合同处理,或按合同说明处理D.按无效合同处理参考答案 B 考查学问点合同的补充性说明规章；解题思路和依据（1）

21、当事人发生纠纷是由于数量商定不明确；合同法第61 条规定：“ 合同生效后,当事人就质量、价款或者酬劳、履行地点等内容没有商定或者商定不明确的,可以协议补充；不 能达成补充协议的,依据合同有关条款或者交易习惯确定；” 题干中已经揭示出有交易惯例的存在,因 此,依据合同法第 61 条,应当依照惯例说明；（2）重大误会的规章与合同说明规章相冲突时,优先 适用说明规章,因此,A项可以排除；（3）按无效处理与说明,依照法理是可以并存的,即可以将合同解 释为无效,假如有无效事由的话（此题没有无效事由）；但有一点要留意,按无效处理与按合同说明处理不是挑选关系；由于可以将C项排除；因没有合同法第52 条规定的

22、无效事由,D项应当排除；应留意的问题合同无效与合同说明并不属“ 或” 的关系；当合同可以有有效与无效两种说明时,应当将合同说明为有效；这表达了尽量爱护交易关系的合同法思想；6 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 4. （ 99. 卷三；单； 8）甲、乙双方互负债务,没有先后履行次序,一方在对方履行之前有权拒绝其履 行要求,另一方在对方履行债务不符合商定时有权拒绝其相应的履行要求；这在我国合同法理论上称作什 么权益？（）A.先履行抗辩权 B. 先诉抗辩权C.同时履行抗辩权 D. 担心抗辩权参考答案 C 考查学

23、问点同时履行抗辩权；解题思路和依据题干就是合同法第 66 条的规定；应留意的问题对于履行抗辩权的认定,肯定要留意履行的次序； 5. （ 02. 卷三；多； 36）李女与林男离婚后,双方所生的孩子判给了李；李将孩子由姓林改为姓李,林 一气之下停止支付原定每半年给的 3000 元抚养费；李代理孩子诉请法院打赢官司时才发觉林男早有预备,已将名下的房屋过户送给了他弟弟,现既无职业又无收入,无财产可供执行；问：林将房屋赠与其弟的行 为是否有效？（）A.是有效的民事法律行为B.是无效的民事行为C.是可撤销的民事行为D.经李代理孩子行使撤销权后,林的赠与行为才无效参考答案 ACD 考查学问点行使保全撤销权时

24、,被撤销法律关系的效力；解题思路和依据（1）不属无效事由,因此,排除 B项；确定 A项；（ 2）此赠与有害于债权人的 债权；因此,依据合同法第 74 条的规定,债权人可以行使保全撤销权,撤销赠与合同；因此,挑选 C 项；（ 3）经行使撤销权,赠与合同由有效转化为自始无效,撤销权的行使,是赠与合同无效的前提条件；D项；在撤销权行使之前,赠与合同是有效的；在规律上不能排除应留意的问题（1）要留意区分保全撤销权和合同撤销权；行使保全撤销权时债的效力扩张至第三 人；（ 2）请留意, C项所说的“ 是可撤销的民事行为” ,是指林与其弟之间的赠与合同；债权人可以通过 行使保全撤销权予以撤销,因此,赠与合同

25、是可撤销的民事行为；对于可撤销的合同行使权益,有两种情况,一种是合同撤销权,由合同当事人行使（合同法第 人行使（合同法第 74 条、第 75 条）；54 条）；另一种是保全撤销权,由合同之外的 6. （ 00. 卷三；多； 56）甲公司欠乙公司 30 万元,始终无力偿付,现丙公司欠甲司 20 万元,已到期,但甲公司明示舍弃对丙的债权；对甲公司的这一行为,乙公司可以实行以下哪些措施？（）A.行使代位权,要求丙偿仍 20 万元B.恳求人民法院撤销甲舍弃债权的行为C.乙行使权益的必要费用可向甲方主见7 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 11 页精选学习资料 - - -

26、 - - - - - - D.乙应在知道或应当知道甲舍弃债权 2 年内行使权益参考答案 BC 考查学问点撤销权的成立和行使；解题思路和依据（1）甲公司削减了自己的责任财产（债权也是甲责任财产的一部分）,有害于乙公司的债权；因此,乙公司依据合同法第 74 条的规定可以行使撤销权；合同法第 74 条第 1 款规定：“ 因债务人舍弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以恳求人民法院撤销债务人的行为；债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以恳求人民法院撤销债务人的行为；” 撤销权与代位权一样,只能通过人民法院来行使,不能通过仲裁机关来

27、行使；（2）第 2 款规定：“ 撤销权的行使范畴以债权人的债权为限；债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担；” 故 C项正确；（ 3）合同法第 75 条规定：“ 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使；自债务人的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭；” 因此, D项是错误的；应留意的问题（1）就此题来看,乙方可以在行使撤销权之后,再行使代位权,要求丙公司直接向自己清偿；但行使代位权的前提,必需先撤销甲方舍弃债权的行为；因此,排除了 A项；（ 2）应留意题干中的“ 始终无力清偿” ；假如没有这个条件,不能成立撤销权； 8. （ 99. 卷三；多； 45）债

28、权人以对自己造成损害为由,恳求人民法院予以撤销债务人的以下哪些行为的,人民法院应予支持？（）A.债务人怠于行使其到期债权B.债务人舍弃其到期债权C.债务人无偿将财产赠与他人D.债务人以明显不合理的低价转让财产,但受让人不知道该情形参考答案 BC 考查学问点保全撤销权；解题思路和依据（1）合同法第74 条第 1 款规定：“ 因债务人舍弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以恳求人民法院撤销债务人的行为；债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以恳求人民法院撤销债务人的行为；” 依据以上规定,应当选B、C项；（ 2）A 项有可能成立

29、代位权,与撤销权无关,应当排除；（3）在不合理的买卖中,撤销权的行使要求买受人有过错；D项中的买受人“ 不知该情形” ,因此应当排除；应留意的问题不合理低价的买卖也是交易,因此,要强调买受人的过错；（六）合同的变更和转让 3. （ 00. 卷三；单； 18）某区政府工业主管部门作出打算,把所属的 A 公司的两个业务部分立出再设 B公司和 C公司,并在打算中明确该公司以前所负的债务由新设的 B 公司承担； A 公司原欠李某货款 5 万元,现李某要求偿仍,你认为该债务应当如何处理？（）A.由 B 公司承担债务8 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 8 页,共 11 页精选学习资料

30、 - - - - - - - - - B.由 A、 B、C三个公司分别承担债务 C.由 A 公司承担债务 D.由 A、 B、C三个公司连带承担债务参考答案 D 考查学问点债务的法定承担；解题思路和依据合同法第90 条规定：“ 当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权益,履行合同义务；当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有商定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权益和义务享有连带债权,承担连带债务；” 据此,D项正确；应留意的问题（1）债务人分立后对清偿债务的商定,不能对抗债权人；（2）分立,不肯定是法人的分立,仍可以是非法人组织的分立； 4. （ 99. 卷三；单

31、； 2）H公司欠银行贷款 200 万元；现该公司将一部分资产分别出去,另成立 J 公司,对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题,存在以下看法,其中哪一个是正确的？（）A.应当由 H公司承担清偿责任B.应当由 J 公司承担清偿责任C.应当由 H公司和 J 公司承担连带清偿责任D.应当由 H公司和 J 公司按商定比例承担清偿责任参考答案 C 考查学问点债务的法定承担；解题思路和依据（1） A、B项都侵害了债权人的利益；因此应当排除；（2）H、 J 公司的商定不能对抗债权人,因此,应当排除 D项；（ 3）依据合同法第 90 条的规定,当事人订立合同后分立的,由分立的债务人承担连带清偿责任；因此挑选 C

32、项；应留意的问题债务法定承担的规章,充分考虑了对债权人利益的爱护； 5. （ 97. 卷三；单； 3）甲公司对外负债200 万元,另有50 万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）；1997 年 3 月,甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司,由乙承担甲公司的全部债权债务,并办理变更登记与公告；同年4 月,乙、丙签订一项协议,商定原由甲公司对丁公司的）50 万元债权由丙享有；同年5 月,丙向法院起诉丁要求归仍50 万元货款；有关该案的正确表述是：（A.乙、丙之间的协议有效,丁应向丙偿仍50 万元货款B.乙、丙之间的协议无效,丙无权向丁追索货款C.乙、丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人,故丙无

33、权向丁追索货款D.乙、丙之间的协议有效,但丁有权挑选向乙或丙履行义务参考答案 A 考查学问点债权债务的法定承担；9 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 解题思路和依据（1） 公司法 的 185 条第 3 款规定：“ 公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担；” 这里的协议是指债务人与债权人之间的协议；全体股东由乙公司承担全部债务的决议对债权人无效,但由乙承担全部债权的决议和公告有效,由于它不损害债权人的利益；乙与丙原有连带债权,双方商定由丙向丁主见债权,不违反法律,自当有效；（2）丙对丁享有的债权,

34、双方商定由丙享有,属于债权的转让；依据当时的法律,债权的转让须经债务人的同意（民法通就 第 91 条）；因此,排除A、C项,确定 B 项；（ 3） D项自相冲突,因此排除；（4）按排除法,只剩下 B 项；应留意的问题此题依据合同法的规定,结果有所不同；（1）由乙公司承担全部债务的决议无效；（2）由乙公司承担债权的决议及公告有效；（3）乙与丙之间的协议属于债权的转让,是有效的,因此可 以挑选 A 项；金钱债权的转让不须债务人的同意,通知债务人即可,丙公司的起诉就起到了通知的作用；（七）权益与义务的终止 1. （ 98. 卷三；单； 1）在法律没有特殊规定及合同没有特殊商定时,显现了下述哪种情形,

35、一方当事 人有权解除合同？（）A.对方当事人有违约行为 B.发生不行抗力大事,致使合同不能适当履行 C.对方当事人在合同商定的期限内没有履行合同 D.以种类物为标的的合同,其标的部分毁损、灭失参考答案此题出自合同法颁布之前,依据合同法此题没有正确答案；考查学问点法定解除权的条件；解题思路和依据无；应留意的问题依据现行合同法第94 条衡量,没有正确答案； 2. （ 99. 卷三；单； 1）甲厂于10 月 4 日到乙公司购买一批原料,当场提货并付款2.5 万元；次日,甲厂因货物质量不合格,将这批原料退回乙公司,乙公司签收,但未退款；10 月 7 日,甲厂到乙公司购买电器一批,价款 2.8 万元,提

36、货时与乙公司商定 2 日内付款； 2 日期满,甲厂未付款,乙公司上门催收；甲厂认为前后债务相抵,只需支付 3 000 元；双方发生争议,依据债的毁灭原理,以下对此案的处理看法哪项是正确的？（）A.甲厂应先付给乙公司 2.8 万元,再恳求乙公司退款 2.5 万元B.乙公司应先退给甲厂 2.5 万元,再恳求甲厂付款 2.8 万元C.甲厂付给乙公司 3 000 元,双方了结债务D.甲厂应对给乙公司 1.4 万元,待乙公司退款之后,再付给 1.4 元参考答案 C 考查学问点抵销；解题思路和依据抵销是以自己的债权充抵自己的债务；法定抵销权是形成权,抵销权人向对方主张抵销权,即可发生抵销的效力,因此挑选

37、C项；10 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 10 页,共 11 页精选学习资料 - - - - - - - - - 应留意的问题抵销是两个债权债务关系产生债权、债务的抵销；一项合同,或者一个法律关系产 生的债权债务不存在抵销的问题；3. （99. 卷三；单； 11）债权人胡某下落不明,债务人沙某难以履行债务,遂将标的物提存；沙某将标的 物提存以后,该标的物假如意外毁损、灭失,其缺失应由谁承担？（）A.应由胡某承担 B. 应由沙某承担C.应由沙某与胡某共同承担 D. 应由提存机关承担参考答案依据出题者的本意,答案是 A 项；但此题的答案不具有惟一性,也可能是 D项；考查学问点提存；解题思路和依据把A 项作为答案,其理由是合同法第103 条的规定：“ 标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担；提存期间,标的物的孳息归债权人全部；提存费用由债权人负担；”应留意的问题由债权人承担风险,是相对于债务人来说的,即提存后,风险在债权人和债务人之 间,安排给债权人；在债权人与提存机关之间,存在着一个保管法律关系；假如标的物的意外毁损、灭失 是由提存机关保管不善造成的,自然由提存机关承担；标的物毁损、灭失产生的缺失都由债权人承担,那 是对法律的曲解；11 / 11 名师归纳总结 - - - - - - -第 11 页,共 11 页