合同与合同书制作.doc

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1、格式条款 格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款. 因其对降低签约成本、促进市场交易等的积极作用，在商事领域尤其是垄断程度较高的公用事业行业，受到经营者的普遍青睐。 它有两种形式：（1）合同的部分条款为格式条款；（2）合同的所有条款都为格式条款，又称为格式合同、标准合同或定式合同。 格式条款案情介绍 甲洗衣店将乙送来干洗的西服丢失，乙要求甲洗衣店照价赔偿，甲洗衣店以取衣单背面印有“如将顾客衣服丢失，只按洗染费的两倍赔偿”的条款为由拒绝照价赔偿。 问题：甲洗衣店的拒绝合法吗？参考答案：l 不合法。 洗衣店的条款是格式条款，提供格式条款的一方免除其责任、加重对方

2、责任、排除对方主要权利的，该条款无效。l 不能免除的五项责任l 1、造成对方人身伤害的责任；l 2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任；l 3、对提供的商品或者服务依法应当承担的保证或保修的责任；l 4、因可能产生的违约行为而承担的违约责任；l 5、依法应当承担的其他责任。订立合同的三个典型行为 要约 要约邀请 承诺四.要约l 希望和他人订立合同的意思表示。l 一项要约要发生法律效力，必须具备如下条件：l （1）内容必须具体明确；l （2）必须表明要约人订立合同的意图；l （3）原则上应向特定的人发出；l （4）必须到达受要约人 l 例如，甲向乙表示，将其一块手表作价300元卖给乙，甲的

3、意思表示即为要约。l 但如果甲只是告诉乙，其欲将手表变卖，则甲的意思表示仅为要约邀请。要约与要约邀请： 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。区别要约与要约邀请案例l 例如，甲向某编辑部乙去函，询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料，乙立即向甲邮寄了律师考试资料5本，共120元，甲认为该书不符合其需要，拒绝接受，双方为此发生争议。 (一).要约的法律效力l 亦称要约的约束力，是指要约人对要约应负的法律责任。l 表现在： （1）在要约有效期内，要约人不得随意撤销要约；

4、 （2）当受要约人承诺时，要约人有与其订立合同的义务。 （3）要约人如违反上述规定，并由此给受要约人造成经济损失的，应当负责赔偿。到达主义与到达的情况（1）真正到达了受约人（2）到达代理人；（3）通过公告的形式（4）通过计算机形式 例如，张三通过信件的形式向李四提出，愿意将其一辆小汽车作价10万元卖给李四，希望李四答复。则李四收到张三该信函的时间即为张三所作出的要约(作价10万元变卖小汽车)生效的时间。l 甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期为10天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可

5、供。依法，正确的表述是（ ）？l A.甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应承担违约责任l B.甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任l C.甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失l D.甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任要约的失效l 是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律拘束力。l 根据合同法规定，有下列情形之一的，要约失效： （1）相对方拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出了实质性的变更。 (二).要

6、约撤回 是指在要约发出后到达受要约人之前，要约人宣告取消要约。 合同法第17条规定，要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 由于要约在到达受要约人时才发生法律效力，因此，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废，现改为2100元一吨，其他条件不变。普通信件于2月8日到达，快信于2月7日到达，乙公司均已收到两封信，但秘书忘了把第二封信交给董事长，乙公司董事长回信

7、对普通信件发出的要约予以承诺。请问：甲、乙之间的合同是否成立，为什么？（） A.合同未成立，原要约被撤销 B.合同未成立，原要约被新要约撤回 C.合同成立，快件的意思表示未生效 D.合同成立，要约与承诺取得了一致l 答案：B l 合同法第17条规定，要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。本题中，甲公司是以新要约撤回原要约，故肯定B项。要约撤回后，乙公司无以承诺，故排除C.D项。乙公司董事长未看到快件，不影响该快件的效力。 (三)要约撤销l 是指要约人在要约生效以后宣告取消该要约。l 合同法第18条规定，“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出

8、承诺通知之前到达受要约人。” l 因此，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。l A公司于10月20日向B公司发出一项要约，欲向其购买材料一批，第二天因为发生安全事故公司停产，便想反悔，10月23日发出撤回通知。要约于10月26日到达乙公司。27日，B公司正在组织讨论是否应该接受这个要约的时候，撤回通知到达。则：（ ）A.要约有效，撤回通知后于要约到达，未被撤回 B.要约有效，要约未被撤销C.要约无效，要约已被撤回 D.要约无效，要约已被撤销答案：D 要约的撤回需要要约的撤回通知于要约或与要约同时到达，而要约的撤销需撤销通知在受要约人作出承诺之前到达即发生效力，本题中，通知

9、在承诺作出前到达，则要约被撤消。总结：张三通过信件的形式向李四提出，愿意将其一辆小汽车作价10万元卖给李四，希望李四答复。则李四收到张三该信函的时间即为张三所作出的要约(作价10万元变卖小汽车)生效的时间。l 如果张三在刚发出该信件后又决定不卖汽车，随后即寄出特快专递信函告知李四新的决定，该特快信函比上一封信快一天寄到李四手中，则产生撤回要约的效果；l 如果张三打听到李四已收到其决定卖车的信，但尚未答复，此时，张三又决定不卖汽车，随即派人专程赶往李四处，书面通知李四其新的决定，则产生撤销要约的效果。 要约的撤回与撤销五承诺l 指受要约人同意要约的意思表示。l 要约一经受要约人承诺，就表明双方当

10、事人对合同的主要条款达成了协议，合同已经成立,对双方当事人具有约束力。 一项有效的承诺必须具备如下条件：（1）承诺必须由受要约人作出。 （2）承诺的方式应符合法律的要求。 （3）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。 （4）承诺的内容应当与要约的内容一致。 要约与承诺的镜像原则 例如前例之甲向乙表示，愿将其一块手表作价300元卖给乙，乙表示同意，则乙之表示即为承诺。 再如上例，如果乙答复甲称，同意购买手表，但价格定为250元为宜，则乙之答复不构成承诺，而构成新的要约。如甲同意250元成交，则甲之意思表示为承诺。(一).承诺的生效:l 承诺通知到达要约人时生效。l 迟到的承诺视为新要约，不发生效

11、力。承诺的方式1、常见的通知方式2、通过行为 的承诺(二).承诺的撤回l 是指承诺发出后到达要约人之前，受要约人宣告取消承诺。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当先于承诺通知或者与承诺通知同时到达要约人，才具有撤回效力。承诺一旦生效，则不能再撤回。 l 甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完。无货可供。依照法律规定，有关本案的正确表述是：l 甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失六.合同成立:l 即合同符合法律规定的形式条

12、件,在客观上存在。l 承诺生效时合同成立。l （1 ）一般来说，以口头形式订立的合同，自受要约人即时作出承诺时成立。l （2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。l （3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。 l （4）采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同也成立。 总结：1、承诺生效时合同成立。 2、例外情况（现行法的漏洞）：（1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；（2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批准之日，不是承活生效之日。七合同成立的地

13、点l 承诺生效的地点为合同成立的地点 （合同成立地点对于合同发生争议后确定诉讼管辖具有重要意义。）欠缺一定形式的合同成立判断 第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。八.缔约过失责任 (一)概念 在订立合同过程中，一方违背诚实信用原则所规定的义务导致另一方遭受损失时所应当承担的损害赔偿责任。缔约上的过失责任案例（缔约上的过失责任） M与L公司是竞争对手，H公司是M、L两家公司竞争产品的潜在客户

14、。 M公司本无意与H公司合作，但为了限制L公司的订单，在其与H的谈判过程中，M向H允诺如果H不与L公司订立产品采购合同，则M与H订立合作合同。 H公司信赖M公司的允诺而未与L公司订立采购合同，但M最终拒绝与H订约而使H公司遭受损失。缔约上的过失责任的含义1、 ，指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。 2、特点：发生在合同的订立（缔约）阶段 ； 一方当事人违反了诚实信用的义务 ； 由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失 。（二）缔约过失责任l （1）缔约过失责任为合同订立过程中所产生的责任。 l （2）缔约过失责任为法

15、定责任。l （3）缔约过失责任为赔偿责任。 l （4）承担缔约过失责任的基础是诚实信用义务。（三）缔约过失责任适用范围：（合同法第42条，有下列情况之一的，均应承担缔约过失责任）l (1)假借订立合同，恶意进行磋商 甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司行为如何定性？（）A.欺诈 B.以合法形式掩盖非法目的 C.恶意磋商 D.正常的商业竞争l (2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况l (3)有其他违背诚实信用原则的行为（如，泄漏或其侵害商业秘密） 缔约过失责任与违约责任的若干区别