第9章--建设项目合同管理优秀PPT.ppt

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1、 第第10章章 建设项目建设项目合同管理合同管理1 1 合同管理是工程项目管理/监理的核心，它对整个工程项目的实施起总限制和总保证作用。101 合同概念及其内容 1011 合同的概念 1.合同，又称契约。我国新合同法第2条规定：“合同是同等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权力关系的协议。”主体（当事人）可以是双方的，也可以是多方的。民事关系指民事法律关系，也就是民法规范所调整的财产关系和人身关系在法律上的表现。2 2民事法律关系的三个组成部分。民事法律关系的三个组成部分。（1 1）权利主体，又称民事权利义务主体。就是在）权利主体，又称民事权利义务主体。就是在民事法律关系中依

2、法享受权利和担当义务的当事人。民事法律关系中依法享受权利和担当义务的当事人。从合同角度看，也就是签订合同的双方或多方当事人，从合同角度看，也就是签订合同的双方或多方当事人，包括自然人和法人。包括自然人和法人。（2 2）权利客体，是指权利主体的权利和义务共同）权利客体，是指权利主体的权利和义务共同指向的对象。它包括物、行为和精神产品，物是指由指向的对象。它包括物、行为和精神产品，物是指由民事主体支配、能满足人们须要的物质财宝，它是民民事主体支配、能满足人们须要的物质财宝，它是民事法律关系中常见的客体。行为是指人的活动及活动事法律关系中常见的客体。行为是指人的活动及活动的结果。精神产品也称智力成果

3、。的结果。精神产品也称智力成果。（3 3）内容，是指民事权利和义务。）内容，是指民事权利和义务。一切合同，不论其主体是谁，客体是什么，内容一切合同，不论其主体是谁，客体是什么，内容如何，都具有以下共同的法律特征：如何，都具有以下共同的法律特征：1)1)合同是一种民事法律行为；合同是一种民事法律行为；2)2)合同是当事人的法律行为。合同是当事人的法律行为。3 3 合同的内容合同的内容 依据合同法第十二条规定，合同的内容包含以依据合同法第十二条规定，合同的内容包含以下几个方面：下几个方面：(1)(1)合同当事人的名称或者姓名和居处。合同当事人的名称或者姓名和居处。(2)(2)合同的标的；合同标的是

4、当事人双方的权利、义合同的标的；合同标的是当事人双方的权利、义务共指的对象。它可能是实物、服务性工作、智力成果务共指的对象。它可能是实物、服务性工作、智力成果(如专利、商标、专有技术如专利、商标、专有技术)等。如工程承包合同，其标等。如工程承包合同，其标的是完成工程项目。标的是合同必需具备的条款。的是完成工程项目。标的是合同必需具备的条款。(3)(3)标的的数量和质量：标的的数量和质量共同确定标的的数量和质量：标的的数量和质量共同确定和定义标的的具体特征。和定义标的的具体特征。(4)(4)合同价金或酬金：合同价金或酬金即为取得标的合同价金或酬金：合同价金或酬金即为取得标的(物品、劳务或服务物品

5、、劳务或服务)的一方向对方支付的代价，作为对的一方向对方支付的代价，作为对方完成合同义务的补偿。合同中应写明价金数量、付款方完成合同义务的补偿。合同中应写明价金数量、付款方式、结算程序。合同应遵循等价互利的原则；方式、结算程序。合同应遵循等价互利的原则；4 4 (5)合同期限和履行的地点：合同期限指履行合同期限，即从合同生效到合同结束时间。履行地点指合同标的物所在地，如以承包工程为标的的合同，其履行地点是工程支配文件所规定的工程所在地。(6)违约责任：违约责任即为合同一方或双方因过失不能履行或不能完全履行合同责任，侵扰另一方经济权利时所应负的责任。违约责任是合同的关键条款之一。若没有规定违约责

6、任，则合同对双方难以形成法律约束力，难以确保圆满地履行，发生争吵也难以解决。5 5 (7)解决争议的方法：合同争吵通常具体表现在：合同当事人双方对合同规定的义务和权利理解不一样，最终导致对经济合同的履行和不履行的后果和责任的分担产生争议，经济合同争吵的解决通常有协商、调解、仲裁和诉讼。我国新的仲裁制度建立后，仲裁与诉讼成为平行的两种解决争议的最终方式。经济合同的当事人不能同时选择仲裁和诉讼作为争议(纠纷)解决的方式。6 61013 建设工程中的主要合同关系建设工程中的主要合同关系 1、业主的主要合同关系 业主作为工程(或服务)的买方，是工程的全部者，他可能是政府、企业、其他投资者，或几个企业的

7、组合，或政府与企业的组合。业主必需将建筑工程的勘察设计、各专业施工、设备和材料供应等工作托付出去，并与有关单位签订如下合同：(1)询问(监理)合同;(2)勘察设计合同;(3)供应合同;(4)工程施工合同;(5)贷款合同等。7 7 2承包商的主要合同关系 承包商是工程施工的具体实施者，是工程承包合同的执行者。承包商通过投标接受业主的托付，签订工程承包合同，承包商要完成承包合同的责任。故承包商常常又有自己困难的合同关系。如:(1)分包合同;(2)供应合同;(3)运输合同;(4)加工合同;(5)租赁合同;(6)劳务供应合同;(7)保险合同等。8 8102 施工合同文件与合同条款施工合同文件与合同条款

8、 1021 施工合同文件 1施工合同文件的内容 合同文件简称“合同”。我国合同法规定，订立合同可有书面形式、口头形式和其他形式，建设工程合同接受书面形式。合同文件就是指构成合同的全部书面文件。对施工承包合同而言，通常包括下列内容：(1)合同条款 合同条款指由业主拟定和选定，经双方同意接受的条款，它规定了合同双方的权利和义务。合同条款一般包含两部分：第一部分通用条款和其次部分专用条款。9 9 (2)规范 规范指合同中包括的工程规范以及由监理工程师批准的对规范所作的修改或增补。规范应规定合同的工作范围和技术要求。对承包商供应的材料质量和工艺标准，必需作出明确的规定。规范还应包括在合同期间由承包商供

9、应的试样和进行试验的细微环节。规范通常还包括有计量方法 (3)图纸 图纸指监理工程师依据合同向承包商供应的全部图纸、设计书和技术资料，以及由承包商提出并经监理工程师批准的全部图纸、设计书，操作和修理手册以及其他技术资料。(4)工程量清单 工程量清单指已标价的完整的工程量表。它列有依据合同应实施的工作的说明、估算的工程量以及由投标者填写的单价和总价。它是投标文件的组成部分。1010 (5)投标书 投标书指承包商依据合同的各项规定，为工程的实施、完工和修补缺陷向业主提出并为中标函所接受的报价表。投标书是投标者提交的最重要的单项文件。在投标书中投标者要确认他已阅读了招标文件并理解了招标文件的要求，并

10、申明他为了担当和完成合同规定的全部义务所需的投标金额。(6)投标书附件 投标书附件指包括在投标书内的附件，它列出了合同条款所规定的一些主要数据。1111 (7)(7)中标函中标函 中标函指业主发给承包商表示正式接受其投标书的中标函指业主发给承包商表示正式接受其投标书的函件。中标函应在其正文或附录中包括一个完整的合同函件。中标函应在其正文或附录中包括一个完整的合同文件清单，其中包含已被接受的投标书，以及对双方协文件清单，其中包含已被接受的投标书，以及对双方协商一样对投标书所作修改的确认。如有须要，中标函中商一样对投标书所作修改的确认。如有须要，中标函中还应写明合同价格以及有关履约担保及合同协议等

11、问题。还应写明合同价格以及有关履约担保及合同协议等问题。(8)(8)合同协议书合同协议书 合同协议书指双方就最终达成协议所签订的协议书。合同协议书指双方就最终达成协议所签订的协议书。依据经济合同法规定，承包商提交了投标书依据经济合同法规定，承包商提交了投标书(即要即要约约)和业主发出了中标函和业主发出了中标函(即承诺即承诺)，已可以构成具有法律，已可以构成具有法律效力的合同。然而在有些状况下，仍须要双方签订一份效力的合同。然而在有些状况下，仍须要双方签订一份合同协议书。合同协议书。(9)(9)其他其他 其他指明确列人中标函或合同协议书中的其他文件。其他指明确列人中标函或合同协议书中的其他文件。

12、1212 2合同文件的优先次序合同文件的优先次序 合同条款中应规定合同文件的优先次序，即当不同文件出现模糊或冲突时，以那个文件为准。如依据FIDIC条款，除非合同另有规定，构成合同的各种文件的优先次序按如下排列：(1)合同协议书(假如已签署)；(2)中标函；(3)投标书；(4)合同条款其次部分，即专用条款；(5)合同条款第一部分，即通用条款；(6)构成合同的其他文件，主要包括：规范、图纸、已标价的工程量清单。1313 假如业主选定不同于上述的优先次序，则可以在专用条款中予以修改说明；假如业主确定不分文件的优先次序，则亦可在专用条款中说明，并可将对出现的模糊或异议的说明和校正权赐予监理工程师，即

13、监理工程师有权向承包商发布指令，对这种模糊和异议加以说明和校正。1414 3合同文件的主导语言 在国际工程中，当运用两种或两种以上语言拟定合同文件时，或用一种语言编写，然后译成其他语言时，则应在合同中规定据以说明或说明合同文件以及作为翻译依据的一种语言，称为合同的主导语言。4合同文件的适用法律 国际工程中，应在合同中规定一种适用于该合同并据以对该合同进行说明的国家或州的法律，称为该合同的“适用法律”，适用法律可以选用合同当事人一方国家的法律，也可运用国际公约和国际立法，还可以运用合同当事人双方以外第三国的法律。1515 我国从维护国家主权的立场动身，遵照同等互利的原则和优选适用国际公约及参照国

14、际惯例的做法，就涉外经济合同适用法律的选择分为一般原则、选择适用和强制适用三种类型。(1)一般原则 是指我国涉外经济合同法的一般性规定，如在我国订立和履行的合同(除我国法律另有规定的外)，应适用中华人民共和国法律。1616 (2)选择适用 是指当事人可以选择适用与合同有亲密联系的国家的法律，当事人没有作法律适用选择时，可适用合同缔结地或合同履行地的法律。(3)强制适用 是指法律规定的某些方面的涉外经济合同必需适用于我国法律，而不论当事人双方选择适用与否。当合同条款与适用法律规定出现冲突时，以法律规定为准。也就是说，法律高于合同，合同必需符合法律。这也就是所谓的“适用法律原则”。1717 5、合

15、同文件的说明 (1)整体说明原则 依据合同的全部条款以及相关资料对合同进行说明，而不是咬文嚼字，受个别条款或文字的拘束。(2)目的说明原则 订立合同的双方当事人是为了达到某种预期的目的，实现预期的利益。对合同进行说明时，应充分考虑当事人订立合同的目的，通过说明，消退争议。1818 (3)(3)诚恳信用原则诚恳信用原则 各国法律都普遍承认诚恳信用原则各国法律都普遍承认诚恳信用原则(简称诚信原则简称诚信原则)，它是说明合同文件的基本原则之一。诚信原则指合，它是说明合同文件的基本原则之一。诚信原则指合同双方当事人在签订和履行合同中都应是诚恳牢靠、同双方当事人在签订和履行合同中都应是诚恳牢靠、恪守信用

16、的。恪守信用的。(4)(4)交易习惯及惯例原则交易习惯及惯例原则 当合同发生争议时，对合同内容的词语文字有不当合同发生争议时，对合同内容的词语文字有不同理解时，可依据交易习惯及惯例，对合同说明。同理解时，可依据交易习惯及惯例，对合同说明。(5)(5)反义居先原则反义居先原则 这个原则是指：假如由于合同中有模棱两可、模这个原则是指：假如由于合同中有模棱两可、模糊不清之处，因而导致对合同的规定有两种不同的说糊不清之处，因而导致对合同的规定有两种不同的说明时，则按不利于起草方的原则进行说明，也就是以明时，则按不利于起草方的原则进行说明，也就是以与起草方相反的说明居于优先地位。与起草方相反的说明居于优

17、先地位。1919 (6)明显证据优先原则 这个原则是指：假如合同文件中出现几处对同一问题有不同规定时，则除了遵照合同文件优先次序外，应听从如下原则，即具体规定优先于原则规定，干脆规定优先于间接规定，细微环节的规定优先于笼统的规定，依据此原则形成了一些公认的国际惯例有：细部结构图纸优先于总装图纸；图纸上数字标注的尺寸优先于其他方式(如用比例尺换算)，数值的文字表达优先于用阿拉伯数字表达；单价优先于总价；规范优先于图纸等。(7)书写文字优先原则 按此原则规定：书写条文优先于打字条文；批字条文优先于印刷条文 2020 6 6合同文件中的明文条款，隐言条款和合同文件中的明文条款，隐言条款和 可推定条款

18、可推定条款 (1)(1)明文条款明文条款 明文条款是指在合同文件中全部用明文写出的各项明文条款是指在合同文件中全部用明文写出的各项条款和规定。条款和规定。(2)(2)隐含条款隐含条款 隐含条款是指合同明文条款中没有写入，但符合合隐含条款是指合同明文条款中没有写入，但符合合同双方签订合同时的真实思想和当时环境条件的一切条同双方签订合同时的真实思想和当时环境条件的一切条款。隐含条款可以从合同中明文条款所表达的内容引伸款。隐含条款可以从合同中明文条款所表达的内容引伸出来，也可以从合同双方在法律上的合同关系引伸出来。出来，也可以从合同双方在法律上的合同关系引伸出来。(3)(3)可推定条款可推定条款 可

19、推定条款指在施工过程中，业主或监理工程师虽可推定条款指在施工过程中，业主或监理工程师虽未出正式指令，但其言行表示出了一种非正式的指示或未出正式指令，但其言行表示出了一种非正式的指示或看法，承包商已予以执行。看法，承包商已予以执行。21211022 施工合同条款的内容及其标准化施工合同条款的内容及其标准化 1合同条款的内容 施工承包合同的合同条款，一般均应包括下述主要内容：定义，合同文件的说明，业主的权利和义务，承包商的权利和义务，监理工程师的权力和职责，分包商和其他承包商，工程进度、开工和完工，材料、设备和工作质量，支付与证书，工程变更，索赔，平安和环境爱护，保险与担保，争议，合同解除与终止，

20、其他。它的核心问题是规定双方的权利义务，以及安排双方的风险责任。22222 2合同条款的标准化合同条款的标准化 对作为条款编写者的业主方而言，必需慎重推敲对作为条款编写者的业主方而言，必需慎重推敲每一个词句，防止出现任何不妥或有疏漏之处。每一个词句，防止出现任何不妥或有疏漏之处。乙方须细致研读合同条款，发觉有明显错误应刚乙方须细致研读合同条款，发觉有明显错误应刚好向业主指出，予以更正，有模糊之处必需刚好要求好向业主指出，予以更正，有模糊之处必需刚好要求澄清，以便充分理解合同条款表示的真实思想与意图，澄清，以便充分理解合同条款表示的真实思想与意图，还必需考虑条款可能带来的机遇和风险。还必需考虑条

21、款可能带来的机遇和风险。世界各国为了削减每个工程都必需花在编制探讨世界各国为了削减每个工程都必需花在编制探讨合同条款上的人力物力消耗，也为了避开和削减由于合同条款上的人力物力消耗，也为了避开和削减由于合同条款的缺陷而引起的纠纷，都制订出自己国家的合同条款的缺陷而引起的纠纷，都制订出自己国家的工程承包标准合同条款。工程承包标准合同条款。3 3常见的标准合同条款常见的标准合同条款 国际国内有代表性的标准合同条款见表国际国内有代表性的标准合同条款见表7-1 7-1（p137p137）2323 建设工程施工合同示范文本简介建设工程施工合同示范文本简介建设工程施工合同示范文本简介建设工程施工合同示范文本

22、简介 建设部、国家工商行政管理局建设部、国家工商行政管理局19911991年年3 3月月3131日颁布日颁布了了建设工程施工合同示范文本建设工程施工合同示范文本(以下简称示范文以下简称示范文本本)。1 1示范文本的组成示范文本的组成 示范文本由建设工程施工合同条件示范文本由建设工程施工合同条件(以下简以下简称合同条件称合同条件)和建设工程施工合同协议条款和建设工程施工合同协议条款(以以下简称协议条款下简称协议条款)两部分组成。两部分组成。合同条件是由以下合同条件是由以下1010部分内容组成的：部分内容组成的：(1)(1)词语含义及合同文件；词语含义及合同文件；(2)(2)双方一般责任；双方一般

23、责任；(3)(3)施工组织设计和工期；施工组织设计和工期；(4)(4)质量与验收；质量与验收；(5)(5)合同价款与支付；合同价款与支付；2424 (6)材料设备供应；(7)设计变更；(8)竣工与结算；(9)争议、违约和索赔；(10)其他。共计41条，142款。合同条件是通用性条款，它基本上适用于各类建设工程。除双方协商一样对其中的某些条款作出修改、补充或取消外，都必需严格履行。2示范文本的适用范围 示范文本具有较强的通用性，基本能适用于各类公用建筑、民用住宅、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装。252510.2.4 FIDIC土木工程施工合同条款土木工程施工合同条款 简简 介介 1

24、 1FIDICFIDIC简介简介 FIDIC FIDIC是是“国际询问工程师联合会国际询问工程师联合会”(Federation ”(Federation Internationale des Ingenieur Conseils)Internationale des Ingenieur Conseils)五个法文词首的五个法文词首的缩写。该组织在每个国家或地区只吸取一个独立的询问缩写。该组织在每个国家或地区只吸取一个独立的询问工程师协会作为团体会员，至今已有工程师协会作为团体会员，至今已有6060多个国家和地区多个国家和地区的有关协会加入的有关协会加入FIDICFIDIC，它是国际上最具有权威

25、性的询，它是国际上最具有权威性的询问工程师组织。问工程师组织。为了规范国际工程询问和承包活动，为了规范国际工程询问和承包活动，FIDICFIDIC先后发表过先后发表过很多重要的管理性文件和标准化的合同文件范本。很多重要的管理性文件和标准化的合同文件范本。这些合同文件不仅已被这些合同文件不仅已被FIDICFIDIC成员国广泛接受，还成员国广泛接受，还被其他非成员国和一些国际金融组织的贷款项目接受。被其他非成员国和一些国际金融组织的贷款项目接受。26262FIDIC条款简介 FIDIC条款(第4版)包括两个部分以及一套标准格式。(1)第一部分通用条款 通用条款包括25个主题，72条，194款。它包

26、括了每个土木工程施工合同应有的条款，全面地规定了合同双方的权利和义务，风险和责任，确定了合同管理的内容及做法。这部分不作任何改动附入招标文件。(2)其次部分专用条款 专用条款的作用是对第一部分通用条款进行修改和补充，它的编号与其所修改或补充的通用条款的各条相对应。通用条款和专用条款是一个整体，相互补充和说明，所以必需把相同编号的通用条款和专用条款一起阅读，才能全面正确地理解该条款的内容和用意。假如通用条款和专用条款有冲突。则专用条款优先于通用条款。2727 3)标准格式 FIDIC条款，还附有两个标准格式，即“协议书”和“投标书及其附件”，供参考选用。3FIDIC条款的适用条件 (1)必须要由

27、独立的监理工程师来进行施工监督管理。从某种意义来讲，也可以说FIDIC条款是特地为监理工程师进行施工管理而编写的。(2)业主应接受竞争性招标方式选择承包商。可以接受公开招标(无限制招标)或邀请招标(有限制招标)。(3)适用于单价合同。(4)要求有较完整的设计文件(包括规范、图纸、工程量清单等)。282810.3运用运用“建设工程施工合同建设工程施工合同”(GF-91-0201)的合同管理的合同管理1031 施工合同双方的一般责任 1甲方的一般责任 (1)甲方工地代表责任 合同条件第5条规定了甲方任命驻施工现场的代表，应依据以下要求，行使合同约定的权力，履行合同约定的职责。1)甲方代表可委派有关

28、具体管理人员，担当自己部分权力和职责，并可在任何时候撤回这种委派。委派和撤回均应提前5天通知乙方。2929 2)甲方代表的指令、通知由其本人签字后，以书面形式交给乙方代表，乙方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效。确有必要时，甲方代表可发出口头指令，并在48小时内赐予书面确认，乙方对甲方代表的指令应予执行。乙方认为甲方代表指令不合理，应在收到指令后24小时内提出书面申告，甲方代表在收到乙方申告后24小时内作出修改指令或接着执行原指令的确定，以书面形式通知乙方。30303)甲方代表按合同约定，刚好向乙方供甲方代表按合同约定，刚好向乙方供应所需批令、批准、图纸并履行其他约定的义应所需批令、批准、图

29、纸并履行其他约定的义务，否则乙方在约定时间后务，否则乙方在约定时间后24小时内将具体要小时内将具体要求、须要的理由和迟误的后果通知甲方代表，求、须要的理由和迟误的后果通知甲方代表，甲方代表收到通知后甲方代表收到通知后48小时内不予答复，应担小时内不予答复，应担当由此造成的经济支出，顺延因此延误的工期，当由此造成的经济支出，顺延因此延误的工期，赔偿乙方有关损失。赔偿乙方有关损失。甲方代表和总监理工程师易人，甲方应提前甲方代表和总监理工程师易人，甲方应提前7天通知乙方天通知乙方3131 (2)甲方工地代表工作 1)办理土地征用，青苗树木赔偿，房屋拆迁，清除地面、架空和地下障碍等工作，使施工场地具备

30、施工条件，并在开工后接着负责解决以上事项遗留问题；2)将施工所需水、电、电讯路途从施工场地外部接至协议条款约定地点，并保证施工期间的须要；3)开通施工场地与城乡公共道路，以及协议条款约定的施工场地内的主要交通干道，满足施工运输的须要，保证施工期间的畅通；3232 4)向乙方供应施工场地的工程地质和地下管网线路资料，保证数据真实精确；5)办理施工所需各种证件、批件和临时用地、占道及铁路专用线的申报批准手续；6)将水准点与坐标限制点以书面形式交给乙方，并进行现场交验；7)组织乙方和设计单位进行图纸会审，向乙方进行设计交底；8)协调处理施工现场四周地下管线和邻近建筑物、构筑物的爱护，并担当有关费用。

31、甲方不按合同约定完成以上工作,需赔偿乙方有关损失，工期相应顺延。33332乙方的一般责任 (2)乙方工作(此处是不是漏了（1）乙方责任？）1)在其设计资格证书允许的范围内，按甲方代表的要求完成施工图设计或与工程配套的设计，经甲方代表批准后运用。2)向甲方代表供应年、季、月工程进度支配及相应进度统计报表和工程事故报告 3)按工程须要供应和修理供夜间施工运用的照明、看管、围栏和警卫等。4)按协议条款约定的数量和要求，向甲方代表供应在施工现场办公和生活的房屋及设施，发生的费用由甲方担当 3434 5)遵守地方政府和有关部门对施工场地交通和施工噪声等管理规定，经甲方同意后办理有关手续，甲方担当由此发生

32、的费用 6)已竣工工程未交付甲方之前，乙方按协议条款约定负责已完工程的成品爱护工作 7)按合同的要求做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物的爱护工作 8)保证施工现场清洁符合有关规定 35351032工程转包与分包工程转包与分包 1 1转包转包转包转包转包是指中标的承包商把对工程的承包权转让给转包是指中标的承包商把对工程的承包权转让给转包是指中标的承包商把对工程的承包权转让给转包是指中标的承包商把对工程的承包权转让给另一家施工企业的行为另一家施工企业的行为另一家施工企业的行为另一家施工企业的行为 建筑法规定：禁止承包单位将其承包的全部建建筑法规定：禁止承包单位将其承包的全部建建筑法规定：禁止

33、承包单位将其承包的全部建建筑法规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。转包行为的认定：转包行为的认定：转包行为的认定：转包行为的认定：(1)(1)建建建建筑筑筑筑施施施施工工工工企企企企业业业业将将将将承承承承包包包包的的的的工工工工程程程程全全全全部部

34、部部包包包包给给给给其其其其他他他他施施施施工单位，从中提取回扣的行为为转包。工单位，从中提取回扣的行为为转包。工单位，从中提取回扣的行为为转包。工单位，从中提取回扣的行为为转包。(2)(2)总总总总包包包包单单单单位位位位将将将将工工工工程程程程的的的的主主主主要要要要部部部部分分分分或或或或群群群群体体体体工工工工程程程程(指指指指结结结结构构构构技技技技术术术术要要要要求求求求相相相相同同同同的的的的)中中中中半半半半数数数数以以以以上上上上的的的的单单单单位位位位工工工工程程程程包包包包给给给给其其其其他施工单位的行为为转包。他施工单位的行为为转包。他施工单位的行为为转包。他施工单位的

35、行为为转包。3636 2工程分包 工程分包，是指经合同约定或发包单位认可，从工程总包单位承包的工程中承包部分工程的行为。建筑法其次十九条规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定分包外，必需经建设单位认可。禁止分包单位将其承包的工程再分包。主体结构的施工必需由总承包单位自行完成 分包工程价款的结算，除协议条款另有约定，由乙方与分包单位结算。373710103 333合同争议的解决合同争议的解决合同争议的解决合同争议的解决 1 1争议的解决方式争议的解决方式 甲甲乙乙双双方方因因合合同同发发生生争争议议，可可按按协协议议条条款款的

36、的约约定定，接受以下一种或几种方式解决：接受以下一种或几种方式解决：(1)(1)向协议条款约定的单位或人员要求调解；向协议条款约定的单位或人员要求调解；(2)(2)向协议条款约定的仲裁委员会申请仲裁；向协议条款约定的仲裁委员会申请仲裁；(3)(3)向有管辖权的人民法院起诉，向有管辖权的人民法院起诉，2 2允许停止履行合同的状况允许停止履行合同的状况 (1)(1)合同确已无法履行；合同确已无法履行；(2)(2)双方协议停止施工；双方协议停止施工；(3)(3)调解要求停止施工，且为双方接受；调解要求停止施工，且为双方接受；(4)(4)仲裁机关要求停止施工；仲裁机关要求停止施工；(5)(5)法院要求

37、停止施工法院要求停止施工 383810.3.410.3.4合同的违约处理合同的违约处理合同的违约处理合同的违约处理违约责任是指合同当事人违反合同约定所应担当违约责任是指合同当事人违反合同约定所应担当违约责任是指合同当事人违反合同约定所应担当违约责任是指合同当事人违反合同约定所应担当的民事责任的民事责任的民事责任的民事责任 1 1、发包方的常见责任、发包方的常见责任、发包方的常见责任、发包方的常见责任(1)(1)未按合同规定的时间和要求供应原材料、设未按合同规定的时间和要求供应原材料、设未按合同规定的时间和要求供应原材料、设未按合同规定的时间和要求供应原材料、设备、场地、资金、技术资料等，除工程

38、日期得予顺延备、场地、资金、技术资料等，除工程日期得予顺延备、场地、资金、技术资料等，除工程日期得予顺延备、场地、资金、技术资料等，除工程日期得予顺延外，还应偿付承包方因此造成停工、窝工的实际损失。外，还应偿付承包方因此造成停工、窝工的实际损失。外，还应偿付承包方因此造成停工、窝工的实际损失。外，还应偿付承包方因此造成停工、窝工的实际损失。(2)(2)工程中途停建、缓建，应实行措施进行弥补，工程中途停建、缓建，应实行措施进行弥补，工程中途停建、缓建，应实行措施进行弥补，工程中途停建、缓建，应实行措施进行弥补，削减损失，同时赔偿承包方由此而造成的停工、窝工、削减损失，同时赔偿承包方由此而造成的停

39、工、窝工、削减损失，同时赔偿承包方由此而造成的停工、窝工、削减损失，同时赔偿承包方由此而造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。费用。费用。费用。(3)(3)工程未阅历收，提前运用，发觉质量问题，工程未阅历收，提前运用，发觉质量问题，工程未阅历收，提前运用，发觉质量问题，工程未阅历收，提前运用，发觉质量问题，自己担当责任。自己担当责任。自己担当责任。自己担当责任。(4)(4)超过合同规定日期验收或支付工程费，偿付超过合同规定日期

40、验收或支付工程费，偿付超过合同规定日期验收或支付工程费，偿付超过合同规定日期验收或支付工程费，偿付逾期的违约金。逾期的违约金。逾期的违约金。逾期的违约金。39392 2承包方的常见责任承包方的常见责任 (1)(1)工工程程质质量量不不符符合合合合同同规规定定，发发包包方方有有权权要要求求限限期期无无偿偿修修理理或或者者返返工工、改改建建，经经过过修修理理或或者者返返工工、改改建后，造成逾期交付的，承包方偿付逾期的违约金。建后，造成逾期交付的，承包方偿付逾期的违约金。(2)(2)工工程程交交付付时时间间不不符符合合合合同同规规定定，偿偿付付逾逾期期的的违违约金。约金。3.3.合同条件对违约处理的

41、规定合同条件对违约处理的规定 甲甲方方 代代表表不不能能刚刚好好给给出出必必要要指指令令、确确认认、批批准准，不不按按合合同同约约定定履履行行自自己己的的各各项项义义务务、支支付付款款项项及及发发生生其其他他使使合合同同无无法法履履行行的的行行为为，应应担担当当违违约约责责任任(包包括括支支付付因因其其违违约约导导致致乙乙方方增增加加的的经经济济支支出出和和从从应应支支付付之之日日起起计计算算的的应应支支付付款款项项的的利利息息等等)，相相应应顺顺延延工工期期；按按协协议议条条款款约约定定支支付付违违约约金金和和赔赔偿偿因因其其违违约约给给乙乙方方造造成成的窝工等损失。的窝工等损失。4040乙

42、方 不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或者发生其他使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方，按协议条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。除非双方协议将合同终止，或因一方违约使合同无法履行，违约方担当上述违约责任后仍应接着履行合同。因一方违约使合同不能履行，另一方欲中止或解除全部合同，应当提前10天通知违约方后，方可中止或解除合同，由违约方担当违约责任。4141104 施工索赔管理1041索赔的概念索赔 是在合同履行过程中，合同当事人一方因对方违约、过错或者无法防止的外因造成本方合同义务以外的费用支出，或致使本方遭到损失时，通过确定的合法途径和程序，要求对方按合同条

43、款规定赐予赔偿或补偿的权利。索赔是落实合同当事人双方权利与义务的有效手段，是建设工程施工合同及有关法律赐予当事人的权利，是合同双方爱护自己、维护自己正值权益、避开和削减由于对方违约造成经济损失、提高经济效益的手段，是合同法律效力的具体表现。424210.4.2 索赔的分类按提出方的不同分为业主索赔和承包商索赔：业主索赔是指由于承包商不履行或不完全履行双方签订的建设工程施工合同中约定的义务，或者由于承包商的行为使业主遭遇损失时，业主依据合同中有关条款的规定，向承包商提出的索赔。承包商索赔(又称施工索赔)是指由于业主或其它有关方面的过失或责任、不行抗力或不行预见事务，使承包商在工程施工中增加了额外

44、的费用支出，承包商依据合同中有关条款的规定，要求业主或其它有关方面对所遭遇的损失提出索赔或补偿。43431.业主索赔 有以下几种 （1）工程交付时间拖延、竣工期限拖延的索赔 （2)对劣质产品的索赔 （3)工程变更索赔 （4）业主合理终止合同的索赔 44442 2、承包商索赔、承包商索赔 （1 1）工程变更的索赔）工程变更的索赔 （2 2）现场条件变更的索赔）现场条件变更的索赔 如工程地质与合同规定不符，出现异样状况；如工程地质与合同规定不符，出现异样状况；发觉地下障碍物、古墓或其它文物、不明地下管线发觉地下障碍物、古墓或其它文物、不明地下管线等，必需实行处理措施，或报请有关部门处理。等，必需实

45、行处理措施，或报请有关部门处理。（3)3)业主终止合同或因故暂停的索赔业主终止合同或因故暂停的索赔 （4)4)质量检查验收条件特殊要求的索赔质量检查验收条件特殊要求的索赔 业主或监理工程师对工程质量检查和验收有特业主或监理工程师对工程质量检查和验收有特殊要求，指令承包商进行合同规定以外的检查、试殊要求，指令承包商进行合同规定以外的检查、试验，造成工程损坏、费用增加，而试验结果证明承验，造成工程损坏、费用增加，而试验结果证明承包商的工程质量是符合要求的，承包商有权向业主包商的工程质量是符合要求的，承包商有权向业主提出索赔。提出索赔。4545 （5)工程延期的索赔 （6)未支付工程款的索赔 （7)

46、不行预见、不行抗力事务的索赔 由于国家政策、法令的修改或变更，物价大幅度的上涨而造成材料价格、员工工资大幅度上涨，以及斗争、自然灾难等缘由，造成的财产和人身的损失、损害等，承包商有权向业主提出索赔。（只赔工期）（8)对业主不适当运用工程的索赔 464610.4.3 索赔处理的原则 监理工程师遇到索赔事务时，必需站在客观公正的立场上，以完全独立的身份，审查处理索赔事务。(1)以建设工程施工合同为依据 监理工程师必需熟悉和具体了解协议条款、合同条件、双方权利与义务的变更文件、招标文件、投标文件、中标通知书、工程量清单、设计图纸和文件、以及有关技术标准、规范、技术资料等，公允合理地处理合同双方的利益

47、纠纷。当上述文件、资料不一样或有不同说明时，应按合同约定或有关规定的依次进行说明和判别。4747 (2)须实事求是，有充分的资料和数据 (3)必需刚好进行索赔处理 索赔事务发生后，监理工程师必需依据合同的准则，刚好地对索赔进行处理。依据建设工程施工合同示范文本(GF-91-0201)建筑工程施工合同条件)第32条规定，乙方在索赔事务发生后20天内，向甲方发出要求索赔的通知(国际询问工程师联合会FIDIC土木工程施工合同条件规定为28天内)；甲方在接到索赔通知后10天内赐予批准，或要求乙方进一步补充索赔理由和证据。4848(4)索赔处理应合理 承包商向业主索赔得到的任何费用，并不是意外的收入，而

48、是承包商为业主担当合同规定之外工作的劳动酬劳，或是因业主的失误给承包商损失的补偿；业主向承包商索赔的费用是承包商没有完成合同规定之内的工作，不该获得的一部分劳动酬劳，或是因承包商的失误给业主损失的补偿。因此，不管是哪一种索赔，都应体现等价有偿的原则；并且体现签订合同的双方当事人的经济法律地位是同等的，即同等地享有经济权利、同等地担当经济义务的原则 4949 (5)(5)削减或避开不必要的索赔削减或避开不必要的索赔 在建筑工程的准备和实施阶段，业主在建筑工程的准备和实施阶段，业主和监理工程师应当做好具体的调查探讨和充分和监理工程师应当做好具体的调查探讨和充分的技术、物质准备工作，尽量削减工程在实

49、施的技术、物质准备工作，尽量削减工程在实施阶段的工程变更；并且分析合同中由业主担当阶段的工程变更；并且分析合同中由业主担当的风险或可能导致承包商增加费用的因素；而的风险或可能导致承包商增加费用的因素；而不能实行风险转嫁与隐瞒的手段。不能实行风险转嫁与隐瞒的手段。承包商在投标时，应当提出合理的价承包商在投标时，应当提出合理的价格；不能在投标时，为了达到中标的目的，有格；不能在投标时，为了达到中标的目的，有意接受投标时低标价，施工中接受高索赔的手意接受投标时低标价，施工中接受高索赔的手段。段。5050 监理工程师在项目实施阶段处于特殊的地位。在可能的状况下，应当将预料到可能发生影响工程施工的状况(

50、或问题)通报给承包商，避开可能给工程造成的损失或返工；监理工程师还应对工程刚好检查和进行隐藏工程验收，以便发觉问题，刚好处理，避开索赔事务的发生。515110.4.4 10.4.4 索赔处理的操作程序索赔处理的操作程序 (1)(1)提出索赔的报告提出索赔的报告(或通知或通知)当当索索赔赔事事务务发发生生后后，提提出出索索赔赔要要求求的的一一方方当当事事人人必必需需在在确确定定期期限限内内(建建设设工工程程施施工工合合 同同规规定定为为2020天天，FIDICFIDIC条条款款规规定定为为2828天天)，将将其其索索赔赔的的意意向向以以书书面面形形式式报报告告(或或通通知知)监监理理工工程程师师