2022年该出手时依法出手——处理妨碍施工技术纠纷的路径及法律风险防范.docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 该出手时依法出手处理阻碍施工纠纷的路径及法律风 险防范 -法律该出手时依法出手处理阻碍施工纠纷的路径及法律风险防范 文|魏玲 施工企业在工程的详细施工过程中,涉及众多复杂的合同关系及各种利益 主体,可能面对不法分包商、驻地砂霸、石霸等恶势力,不法劳务队以退场经 营形式,敲诈勒索,工程干到一半就开头磨洋工、倒逼施工企业主动提出清 退,立即以霸占施工场地、裹挟农夫工、举报有关问题为手段,漫天要价；如 何削减利益中突方对施工的阻止、保证施工的顺当进行、爱护施工企业的合法 权益,是工程治理中常遇见的、也是关乎工程能否胜利运行的重要问题,假如 施工企业工

2、程部对相关问题不能妥当处置,可能导致阻工停工纠纷,少数企业 工程部崇尚武力解决问题,认为组织武斗高效、快捷,但武斗很可能给施工企 业造成重大经济缺失,严峻的仍会引发刑事案件,给企业造成信誉缺失、形象 缺失、员工健康缺失,甚至给企业相关员工个人带来牢狱之灾,被追究有意伤 害罪等刑事责任；那么,施工企业在处理阻碍施工时合法维权的路在哪里？如 何在该出手时依法出手？通过民事诉讼,申请法院裁定行为保全或先予执行 所谓行为保全,是指人民法院为了爱护当事人一方的合法权益,保证今后 判决或裁定得以顺当执行,防止造成缺失或缺失扩大,在诉讼前或诉讼过程 中,责令另一方当事人做出肯定行为或禁止其做出肯定行为的强制

3、性措施；2022 年修订的民事诉讼法第100 条第 1 款规定：“ 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他缘由,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 案件,依据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出肯定行为或者禁止其作出肯定行为；当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定实行保全措施；”虽然行为保全制度在201 3 年新民事诉讼法中才正式作为一项诉讼制度予以确立,但这项制度在我国其他民商事法律和司法说明中早已表达；1987年 1 月 1 日起实施的最高人民法

4、院关于贯彻执行中华人民共和国民法通就如干问题的看法（试行）第162 条第 1 款规定,“ 在诉讼中遇有需要停止侵害、排除阻碍、排除危急的情形时,人民法院可以依据当事人的申请或者依职 权先行作出裁定；” 该条规定为法院准时禁止侵权行为供应了法律依据；1992年,最高人民法院关于审理专利纠纷案件如干问题的解答中也明确规定,人民法院认为必要时,可责令被告停止侵权行为或实行其他禁止侵权损害连续扩大的措施,虽然这一规定被命名为“ 财产保全” ,但实质上是直接针对被申请人的行为； 2000 年修订的专利法第61 条第 1 款规定,“ 专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵害其专利权的行

5、为,如不 准时禁止将会使其合法权益受到难以补偿的损害的,可以在起诉前向人民法院 申请实行责令停止有关行为和财产保全的措施；” 随后修订的商标法和著作权法也作出了类似规定；不仅在学问产权立法和司法说明中涉及行为 保全, 2000 年 7 月 1 日开头实施的海事诉讼特殊程序法第 51 条规定海事 强制令制度也具有行为保全性质；行为保全除了具有保证判决执行的目的外,仍具有防止造成缺失或缺失进一步扩大的目的,保全对象为被申请人的行为；对于行为保全裁定,假如被申请人拒不履行时,人民法院可以实行替代履行或 罚款、拘留等间接强制措施来促使其履行保全裁定；在申请行为保全时,申请名师归纳总结 - - - -

6、- - -第 2 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 人需要在申请书后附上必要的证据说明行为保全的必要性,由法院依职权打算行为保全的方法；实践中,施工企业申请行为保全胜利地解决不少性质较恶劣的阻碍施工纠纷,如 2022 年 7 月,甲公司东北某客运专线工程经理部与乙劳务有限公司签订了劳务分包合同,合同商定乙劳务司承担某隧道进口施工任务；工程的单价为一次性包死,不再作任何调整；自2022 年 5 月 1 起,乙劳务公司以施工单价过低为由,申请调高单价,但合同商定：本工程的劳务单价均为一次性包 死；乙劳务公司在其调高劳务单价的要求遭到拒绝的情形下,将施工的隧道进 口,在

7、未接到任何停工指令的情形下采纳工人罢工及机械设备封堵隧道口的方 式单方面停工；同时拒不接受监理单位及甲公司工程经理部的复工指令；后经核对,乙劳务公司已完成的工程量计价款为7226988 元,甲公司已经支付其现金 6034000 元,其中乙劳务公司应当承担材料成本等费用为 4902308 元,乙劳务公司应当退仍甲公司超付的工程款 3709320 元；在劳务公司单方面停工的情形下,甲公司为确保工程进度及安全,在收集、梳理相关证据的基础上,依据中华人民共和国民事诉讼法第一百条关于行为保全之规定依法向某铁路运输法院提出行为保全的申请,某铁路运输法院准时下发送达了保全裁定,后在法院的主持调解下,双方达成

8、了和解协议,乙劳务公司将堵塞在隧道口施工现场的机械、设备及人员撤场,同时退仍公司超付的工程款,确保了工程的施工进度及安全；同时,依据民法通就第134 条,承担民事责任的方式主要有：停止侵害：排除阻碍；排除危急；返仍财产：复原原状；修理、重作、更换；赔偿 缺失；支付违约金；排除影响、复原名誉：赔礼赔礼；以上承担民事责任的方名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 式,可以单独适用,也可以合并适用；因此,对于阻碍施工的行为,施工企业 不仅可以在民事诉讼之前向法院申请行为保全,仍可以在民事诉讼的过程中,向法院申请先予执行；在施工过

9、程中,因不法分子阻止建筑施工、在施工区域 乱堆乱放、以施工机械堵塞作业面、扰乱工程办公场所等阻碍生产经营引发的 纠纷时有发生,如不准时排除妨害或者排除危急,势必会影响正常施工秩序；假如实行忍让的态度,愿望与结果往往相反；假如实行以武力方式对抗违法行 为,后果往往难以整理；只有依法维权,实行法律途径解决纠纷,才能有效保 护合法权益；准时向公安机关报案,依法追究肇事方的刑事责任 对于恶性阻工大事,要坚决抵制,不能姑息迁就,一味退让,使阻工者尝 到无理取闹的“ 痛楚” 味道,达到震慑的作用；某高速大路在施工过程中,李某某用阻碍施工的方式强迫施工单位某工程 公司接受其运输服务,该工程公司准时公安机关报

10、案恳求立案查处；2022 年 8 月 21 日,李某某因涉嫌犯强迫交易罪被公安部门刑事拘传,次日变更为刑事 拘留,同年 9 月 27 日被逮捕；检察院指控： 2022 年 8 月 18 日上午、 8 月 18 日下午、 8 月 21 日上午、 8 月 21 日下午,被告人李某某纠集他人共四次到工 程施工路段以身体阻挡、汽车堵路等方式阻止工地施工,强迫施工单位接受运 输服务,导致该工程多次停工,且造成被害单位财产缺失人民币 49400 元；其行为已触犯中华人民共和国刑法第226 条之规定,犯罪事实清晰,证据确实、充分,应以强迫交易罪追究其刑事责任；提请法院依法判处；法院经审理 认为,起诉指控经庭

11、审举证认定的被害单位的报案材料,证人证言证明,被告 人李某某本人对其为取得运输业务而四次纠集他人阻止施工的行为亦供认不名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 讳,通话记录清单对被告人李某某的纠集行为加以佐证,可以认定；对于被告 人李某某的纠集阻止施工行为是否给施工方造成的财产缺失的有以下经庭审所 确认的事实可以证明；法院认为,被告人李某某四次纠集他人阻止施工,强迫 被害单位接受运输服务,并造成被害单位财产缺失共计人民币 49400 元,情节 严峻,其行为已构成强迫交易罪；公诉机关指控的罪名可以成立；被告人李某 某纠集他人阻

12、止施工,严峻影响了大型公共设施的建设,带来较恶劣的社会影 响,可酌情从重惩罚；鉴于被告人李某某家属能积极赔偿被害单位的经济损 失,取得谅解,可酌情对被告人从轻惩罚；依照中华人民共和国刑法第 226 条之规定,判决如下：被告人李某某犯强迫交易罪判处有期徒刑十一个 月,并惩罚金人民币 1000 元；实践中因阻止施工而受到刑事追究的案例仍特别多,依据详细情节的不 同,所触犯的罪名也不同,常见的有法院以寻衅滋事罪、敲诈勒索罪追究其刑事责任；寻衅滋事罪是从 种罪；现行刑法第1979 年刑法第 160 条规定的流氓罪中分解出来的一 293 条规定：有以下寻衅滋事行为之一,破坏社会秩序的,处五年以下有期徒刑

13、、拘役或者管制：随便殴打他人,情节恶劣的；追 逐、拦截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的；强拿硬要或者任意损毁、占用公私 财物,情节严峻的；在公共场所起哄闹事；造成公共场所秩序严峻纷乱的；纠 集他人多次实施前款行为,严峻破坏社会秩序的,处五年以上十年以下有期徒 刑,可以并惩罚金； 2022 年 7 月 22 日起施行的最高人民法院、最高人民检 察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律如干问题的说明进一步明确了强拿 硬要或者任意损毁、占用公私财物,破坏社会秩序,具有强拿硬要公私财物价 值一千元以上,或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；多次强拿硬名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页,共

14、 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 要或者任意损毁、占用公私财物,造成恶劣社会影响的；严峻影响他人的工作、生活、生产、经营的情形之一的,应当认定为刑法第293 条第款第三项规定的“ 情节严峻” ；敲诈勒索罪是指以非法占有为目的,对被害人使用威逼或要挟的方法,强行索要公私财物的行为；中华人民共和国刑法第 274 条规定敲诈勒索公私财物,数额较大或者多次敲诈勒索的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单惩罚金；数额庞大或者有其他严峻情节的,处三年以上十年以下有期徒刑；数额特殊庞大或者有其他特殊严峻情节的,处十年以上有期徒刑,并惩罚金；2022 年 4 月 27 日起施行

15、的最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律如干问题的说明进一步明 确：敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的,应当分别认定为刑法第274条规定的“ 数额较大” “ 数额庞大” “ 数额特殊庞大” ,应依法追究刑事责任；善用舆论监督促进纠纷的有效解决 当下已进入信息社会,舆论的影响力必需引起施工企业足够的重视,对于 企业而言,媒体可以载舟,亦可以覆舟,在纠纷大事发生的同时,企业争取有 利的新闻报道尤为重要；传媒的进展越来越快,传媒的形式已经不局限于传统 的电视、报纸、杂志、广播,随着网络媒体及其它新兴媒体的显现与进展,使 新闻传播

16、的速度能一夜之间,传遍全球；除了外部媒体,企业仍要以充分利用 新兴自媒体,如微信、微博,充分把握舆论话语权；可以说,网络媒体不仅改 变了个人的生活方式,也转变了企业的生存方式,使企业处于全球新闻透亮化 的包围中；工程施工过程的一起纠纷大事,很可能在瞬时传遍各地,而工程施 工中的阻碍施工的纠纷,往往被对方当事人诉诸媒体,运用网络的力气,扭曲名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 事实真相,误导大众；因此施工企业,应在必要时准时联系主流媒体,通过主 流媒体,合理引导舆论,制造有利于问题有效解决的舆论氛围,并通过自媒体 全面、完

17、整澄清、解剖事实真相；施工企业要正确应对各种纠纷和大事,就不行防止地要学会和各种媒体打 交道,有些企业将与媒体的关系看成了是防范的关系,可怕采访,可怕报道；一次危机大事处理不好,对企业的不良影响是深远的；学会和媒体打交道,就 要熟识媒体内部运营规律；通过正常途径宣扬报道企业,引导舆论方向,防止 危机新闻的发生；媒体对于企业而言是传声筒、扩音器,能把企业的声音通过 放大,传播的更远,是企业问题的探照灯,放大镜,也能把企业的问题放大；原来一件很正常的小事,经媒体记者渲染放大,就变成了大大事,对企业的形 象造成损害；媒体报道失真一方面是媒体记者自己断章取义的结果,也有企业 发言人与媒体沟通不畅,或由

18、于发言技巧引起的不良信息误导；因此企业在接 受媒体采访时,先和媒体记者进行深化沟通,选好媒体对新闻的判定点,有的 放矢,防止不良信息传播；企业主动接受媒体采访是与媒体沟通最好的方式；躲避媒体采访、拒绝媒 体采访有时更能引起媒体和公众的误会；面对媒体无法做到让媒体保持缄默、发表看法、影响公众；企业只有主动利用采访机会,与媒体有效沟通,才能把 风险降到最低；企业与媒体沟通时,要防止不法媒体的新闻敲诈,自觉依据中 央八项规定的要求规范企业自身的行为,防范违反中心规定,防范触犯刑 法的行贿罪；目前,很多企业建立了新闻发言人制度,新闻发言人一般都是 企业的高管,并经过特地的培训；但是工程纠纷大事的发生具

19、有突发性,新闻 媒体的行动特别快速,不仅仅只有企业的新闻发言人需要面对媒体,工程领导名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 以及工程员工都需要把握正确面对媒体的方法和技巧；施工企业面对阻止施工的不法行为,切不行盲目实行暴力方式,挑起事 端；切不行认为暴力方式简洁快速有效；暴力大事的后果往往是企业严峻的经 济缺失、信誉缺失以及企业员工个人自由的丢失、家人的无限痛楚；施工企业 有必要与驻地公安和法院的加强联系,对纠纷大事,各单位法律事务部门应及 时介入,从法律角度赐予工程部指导；同时,事前要加强对相对方的政策与法 治宣扬,积极探究解决纠纷的有效途径,以便纠纷得到圆满解决；处理好工程的各种冲突纠纷,需要有效运用法律手段等诸多措施i 在工程面对阻碍施工纠纷时,该出手时依法出手,防范好法律风险,和谐好各方面的关系,这既是一 门技术,更是一门综合艺术；（作者系武汉仲裁委员会首席仲裁员、律师、国家一级法律顾问）本栏目主持人：靳明伟名师归纳总结 - - - - - - -第 8 页,共 9 页精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页,共 9 页