2023年合同法期末复习课(12月12日).doc
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1、协议法期末复习课协议法网上教学活动文本(2023.12.7)中央电大文法部王晓珉2023年12月12日通过几个月的学习,协议法课程已进入期末复习阶段,大家在全面、系统学习协议法课程的基础上,有重点的复习是十分有必要的。今天的复习课重要讲各章的重点和难点。协议法学教学内容共19章,前8章的内容为总论部分,这部分的内容很丰富,是我们教学的重点内容,有许多理论问题均出自这部分,当然据反映不容易理解、不容易掌握的内容也出自这部分。自第9章起是协议法分论部分,它是在总论的基础上展开的,有了学好总论的基础,分论就容易多了。平时学习时注意听辅导老师的辅导课,有些不容易理解的内容可以当场征询,及时解决问题,不
2、积压。此外也可以登录到协议法网上教学课程端上提问,取得老师和同学们的帮助。第一章 协议法概述协议法概述是本课程的重点内容,重点介绍协议的概念和法律特性、协议法的本质和地位、协议法的基本原则以及协议的分类,建议辅导教师予以注意。这部分内容在学生学习时问题也许会较多,考试时出题的内容也许也较多。一、理解并掌握理解协议法各项基本原则的内容。二、掌握协议、协议法、协议法的基本原则的概念;协议的法律特性;协议法的合用范围;协议法的作用;协议法基本原则的法律意义和各项原则的具体内容;协议的分类;格式协议的法律特性。难点:协议法的本质和地位。协议法本质上是财产流转关系的法律规范。协议法以债权债务关系、即当事
3、人间的权利义务关系为直接调整对象,其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。协议法是民法体系中的民事单行法。在我国的法律体系中,民法是宪法之下的部门法,协议法是民法中重要的组成部分。平等原则的重要内容有:(1)自然人的民事权利能力一律平等。(2)不同的民事主体参与民事关系,合用同一法律,具有平等地位。(3)民事主体在民事法律关系中必须平等协商。自愿原则在协议法中重要是指协议自由,其重要内容有:(1)缔结协议的自由和选择相对人的自由。(2)决定协议内容的自由。(3)变更解除协议的自由。(4)决定协议方式的自由。公平原则在协议法中体现在各个方面,其中集中体现公平原则的重要有两个制度:一是情事变更制度
4、,二是显失公平制度和重大误解制度。诚实信用原则在协议法中是一项极为重要的原则。诚信信用原则规定当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡。具体来说,诚信原则具有以下内容和功能:(1)拟定诚实可信,以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。(2)诚信原则规定平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾,以及平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。(3)解释法律和协议的作用。公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称,是现代民法一项重要的概念和法律原则。它的重要功能,是在市场经济中维护国家社会一般利益和一般道德观念,因而在现代民法中具有至高无上的地位。公序良俗原则除包含对当事人本人法律与道德的约束外,更多
5、地包含了法官自由裁量权因素。三、学会运用本章的知识分析解决实际问题。第二章 协议的订立协议的订立是本课程的重点内容。协议的订立是建立协议法律关系的起点,应从协议订立的具体合意过程中所包含的基本概念、基本制度、基本理论中更好地领略契约自由的原则。建议教师教学时从这方面予以注意,并帮助学习者学会实际运用。这部分内容在学生学习时问题也许会较多,考试时出题的内容也许也较多。一、熟悉协议的订立程序;协议的重要条款及其在协议成立过程中的地位与意义。二、理解协议当事人缔约能力的内容;要约和承诺的重要内容。地点等三、掌握要约、承诺、要约邀请、要约的撤回、承诺迟延、拍卖、拍定、强制缔约、附合缔约、缔约过失责任的
6、概念;协议成立的要件;协议成立与协议生效的区别;要约和承诺的重要内容,重要从约束力、构成要件、法律效力等方面去把握;要约与要约邀请的区别;特殊缔约形式的内容;格式协议的法律特性;格式协议的法律调整;协议的内容,涉及协议权利与义务、协议条款等;强制缔约的特点;缔约过失的法律特性及其类型。难点:协议成立与协议生效的区别:(1)两者的法律后果不同。协议生效以后,协议就得到了国家的确认和保护,故违反协议即须承担违约责任;而假如协议仅仅是成立,并未生效,那就只存在缔约责任问题。(2)国家积极干预的限度不同。对违反协议的生效要件、内容违法的协议而言,即使当事人不主张协议无效,国家亦应积极干预;而对已成立的
7、协议,即使其内容不完全,条款有疏漏,只要当事人自愿,也应当认为该协议业已成立,国家无须积极干涉,完全可以让享有撤消权的人自己去解决。(3)对能否合用协议解释的方法态度不同。格式协议的解释中体现保护弱者利益原则的内容:(1)由于格式协议的条款是由商品或服务的提供者拟订的,而相对人一方又是弱者。所以,在对协议条款发生歧义需要解释时,当某一条款有几种解释方法,其中某种解释有利商品或服务的提供者,而另一种解释则对相对人有利的话,即应解释得有助于相对人而不利于条款的拟定者。 (2)当某一协议既存在格式协议条款,又存在非格式协议条款,例如补充协议时,假如两种条款发生冲突,出现不一致的情况时,即应当采用非格
8、式协议条款。由于,格式协议条款是由当事人一方拟订的,其仅考虑了自己的利益;而非格式协议条款则是双方合意的结果,顾及到了双方的利益。要约与要约邀请的区别:在我国司法实践中,一般是依如下几个标准来区分要约和要约邀请的:1按照法律的规定作出区分,我国协议法第15条明文规定:寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。2根据当事人是否乐旨在法律上受到约束来作出区分。3根据订约建议的内容是否包含协议的重要条款来予以拟定。4根据交易的习惯亦即当事人历来的在交易中的作法来进行区分。5其他因素。四、学会运用本章的知识分析解决实际问题。第三章 协议的效力协议的效力也是本课程的重点内容。它
9、是协议对当事人所具有的法律约束力,使协议具有法律效力是当事人订立协议的最基本、也是最重要的规定。因此,协议的效力问题是协议法中的一个核心问题,关于协议效力的制度是协议法中内容十分丰富、法理性极强的制度。建议教师教学时予以注意,并帮助学习者学会实际运用。这部分内容在学生学习时碰到的问题也许会较多,考试时出题的内容也许也较多。一、熟悉追认权和撤消权的内容。二、理解批准、登记与协议的成立与生效;附条件协议的约束力;附条件协议和附期限协议的种类;协议无效和撤消后的法律后果。三、掌握附条件的协议、附期限协议、协议无效、可撤消的协议、效力未定协议、表见代理的概念;协议的一般法律约束力的内容;协议的成立要件
10、和生效要件;协议的生效要件;附条件协议中作为条件的事实应具有的要件;附期限协议期限的要件;协议无效和撤消的内容,其中涉及协议无效的因素、协议撤消的因素等;构成欺诈的要件;效力未定协议的内容;表见代理的特点及发生的情况。难点:无效协议和可撤消协议的区别:协议无效的因素:1一方以欺诈,胁迫的手段订立协议,损害国家利益(区别的关键点)。以欺诈、胁迫手段所订立的协议,在一般大陆法中,是作为可撤消或者可变更的协议。按民法通则的规定,因欺诈、胁迫而订立的协议都属无效协议。但协议法对此作了区别规定,即只有该行为损害国家利益时,协议才无效,如不损害国家利益,则作为可撤消的协议。 2恶意串通,损害国家、集体或者
11、第三人利益。3以合法形式掩盖非法目的。 4损害社会公共利益。5违反法律、行政法规的强制性规定。协议撤消的因素:1一方以欺诈,胁迫的手段订立协议。2乘人之危订立协议3因重大误解而订立协议4因显失公平而订立协议。四、学会运用本章的知识分析解决实际问题。第四章 协议的履行协议的履行也是本课程的重点。协议的履行是协议效力的具体体现。为保证协议的履行,协议法确立了一系列的原则和制度,这些原则和制度不仅是当事人进行协议实践的行为准则,并且具有丰富的学理内容和精深的理论价值,从而构成了协议法原理的最重要的组成部分。通过本章的学习,应当在全面理解协议履行原则的基础上运用其判断和解决协议争议。一、熟悉协议法关于
12、协议履行的具体规定。二、理解协议履行中抗辩权的立法目的;作为协议履行原则的条件;我国协议履行原则变迁及其因素;同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权的行使程序和行使的法律效果。三、掌握协议的履行、全面履行原则、协助履行原则、同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权、撤消权的概念;协议履行的法律特性;协作履行原则的具体内容;协议履行的具体规则;同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权的涵义和合用条件;不安抗辩权制度设立的目的;代位权和撤消权的涵义和合用条件。难点:全面履行原则的概念、意义及其具体内容。 全面履行原则,是指协议的当事人必须按照协议关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期
13、限、履行方式等的约定,对的而完整地履行自己的协议义务。 意义:协议是双方当事人根据自己的实际需要而订立的,协议中的各项条款都反映了当事人所追求的目的和实际承受能力。 因此,债务人只有按照约定全面履行协议,协议目的才干得以实现,债权人的利益需求也才干得到满足。全面履行原则,是协议本质规定的集中体现。 全面履行原则的具体内容表现为:1按照协议约定的主体履行。2按照协议约定的标的履行。3按照协议约定的质量履行。4按照协议约定的价款或者报酬履行。5按照协议约定的履行地点履行。6按照协议约定的履行期限履行。7按照协议约定的履行方式履行。协议履行的具体规则协议内容约定不明确时的履行规则P115(1)订立补
14、充协议。(2)合用协议有关条款或者交易习惯。(3)合用协议法的补救规则。执行政府定价或政府指导价的协议履行规则。执行政府定价或政府指导价的,在协议约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。向第三人履行债务的规则和第三人代为履行债务的规则。提前履行规则、部分履行规则、当事人一方发生变更时的履行规则,这些内容在分析案例题时经常能应用上。四、学会运用本章的知识分析解决解决协议纠纷和实际问题。第五章 协议变更和转让重点掌握协议变更和
15、转让的法律效力和法律要件,特别是协议法对协议权利和协议义务转让的不同规定,可以根据这些协议法原理和法律规定分析和解决因协议变更和转让所产生的协议争议。一、理解协议变更的法律特性及类型;协议义务转让的重要内容。二、掌握协议的变更、协议的转让、协议权利和义务的概括移转、协议承受的概念;协议权利让与的构成要件;协议权利让与的内部效力和对外效力的重要内容;我国协议法规定哪些协议债权不能转让;公司的合并的法律规定。难点:协议变更的法律效力:(1)协议变更以后,被变更的部分即失去了法律上的效力;已变更的部分,在完毕变更程序之后,即产生了新的债权债务。 (2)协议的变更原则上向将来发生效力,不存在朔及力的问
16、题。已经履行的债务不因协议的变更而失去法律根据,未变更的权利义务继续有效。 (3)协议变更,以原协议关系的存在为前提,变更部分不超过原协议关系之外,原协议关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩;原协议债权所有的利益与瑕疵仍继续存在,只是在增长债务人承担的情况下,非经保证人或物上担保人批准,保证不发生效力;物的担保不及于扩张的债权价值额。 (4)协议变更不影响当事人规定补偿损失的权利。协议中本来约定的争议条款的效力,继续有效。协议变更过程中使一方当事人遭受的损失,除依法或者依约可以免去责任的以外,有过错的一方应当承担补偿损失的责任。三、学会运用本章的知识分析解决实际问题。第六章 协议的终止协议的终止
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