2023年民法笔记.doc
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1、第一章 民法概述第一节 民法的概念一、 民法一词的来源(一)我国近代的几次民事立法与民法一词的关系1.大清民律草案,是我国历史上第一步独立的系统的民事立法,有划时代的意义,它的产生有两大社会背景,一是当时的商品经济,二是清末改革维新的成果2.中华民国的民律草案,内容和体系基本沿用大清民律草案3.1929年由南京国民政府颁布的民法总则(民法典第一编),具有近现代民事立法的所有本质特性。(二)国外近代的民事立法1.日本民法典,通过明治维新向西方国家学习法治文化,所取得的辉煌成果,它的精髓在于它没有照抄国外的法典,而是选择了德国民法典的体例,同时又萃取了法国民法典的内容,大陆法系的框架内容和基本法系
2、是由日本民法典完毕的。2.德国民法典,起草于1874年,历史背景是德意志帝国经历了分裂和统一的历程,德国法学家通过对寺院发以及成邦国立法的否认,以及对罗马法的推崇,研究历程,它的整体构思是以罗马法中的学说汇纂为基础的,有五编构成,即民法总则,义务编,物编,家庭法编和继承编,牛津法学词典这样评价它:日耳曼因素在家庭,财产方面影响巨大而在义务方面,由罗马法占主导地位,它证明了系统的各个立法,是最有价值的做法,因而被全世界各国效仿。3法国民法典,法国资产阶级大革命为法律带来了巨大变革,法律变革的前提是政体变革,而私法方面重要的变化 是解放土地上的奴隶,改革财产权制度、平等继承权,从法律文化角度上讲,
3、它是根据罗马法、巴黎法,寺院法以及国王的法令和大革命期间的法令产生的民事立法提供了良好的模式,并且提供许多的基本概念和原则。4罗马法,市民法:罗马法也称古罗马法,是对古罗马帝国法律的泛称,它是人类历史上法律文化最辉煌最灿烂的法律文化成果,在居多的法律奉献中,把法律划分为公法,私法的奉献是最伟大的,这种划分不管是在立法方面,研究方面都一直沿用至今,无人打破,罗马法中最重要的是古罗马的司法,在民法范畴内许多基本原则是在古罗马的司法中确立的,罗马法中有一部法律叫市民法,在当时,这是一部专门调整古罗马城市市民与市民之间,人身关系与财产关系,从地区划分,它属于内国法,它所调整的市民关系是人身和财产关系,
4、这点与现代民法调整的关系是相吻合的,这部法律内容丰富,条文明晰,它所取代的社会效果是良好的,所以后世的法学家们都认为罗马法中的市民法是民法的来源,是最早的民法,随着罗马的不断扩张,市民法的权限也更大,因此也被称为万民法,上述就是民法来源的最早例证。二民法的含义(一)狭义的民法指各国以法典化的形式统一鉴定的该国民法典(二)广义的民法泛指以各种立法方式鉴定和颁布的调整民事关系的民事法律规范的总称三民法的特点(一)民法是私法是公法的对称。私法的调整对象完全不同于公法。公法是从公共机构及其社会关系为调整对象,而私法是从非公共机构及其社会关系为调整对象。从权利角度来解释,私法是拟定私权,保护无权的法律。
5、(二)民法是权利法由于民法是确立私权、保护私权、调整私权的法律,所以民法是权利法民法是创设民事权利的法律。(三)民法是实体法由于民法是创设民事权利的法律,所以民法所规定的各项权利和各项义务均为实体上的义务,均不是程序上的。(四)民法是一国法律体系中最基本的部门法律并自成体系最基本含义:1民法的法律效力仅次于宪法2按民法所调整社会关系来讲,其调整对象是非常广泛的,涉及到每个人3按民法在一个国家法律体系中所处地位来讲,民法与刑法地位相称民法自身自成体系,博大精深。在民法体系中,民法典是主线大法,是母法。第二节 我国民法的调整对象一 我国民法调整平等主体之间的财产关系财产:具有一定经济价值的有形物的
6、,智力成果与民事利益。财产关系:由于财产的所有和财产的流转而产生的债的关系。特点: 调整主体与主体的法律地位是平等的财政法主体地位不平等,有上下级关系、领导关系 民法当事人的意思表达具有自愿性、自主性且必须出于主人的真实意图,而财政法其当事人意思表达不自由、自主自愿。 我国民法所调整的财产关系绝大多数都具有等价有偿的特点,比如买卖关系、租赁关系、贷款关系、有偿服务关系等。 我国民法所调整的财产关系涉及社会财产关系和家庭财产关系,建立在商品经济关系之上。二、 我国民法调整一定范围内的人身关系。人身关系:因特定的民事主体的人身而发生的具有特定的人身利益内容的不直接体现财产利益的社会关系。 民法只调
7、整平等法律主体之间的人身关系。 所调整的人身关系与实际的人身关系密不可分。具有不可转让、放弃、剥夺性、不可分离性。具有特定人身权和人身权主体,两者密不可分,不能随意按照民事主体的一直加以抛弃,不可剥夺性表现在人生主体权外的任何单位、任何个人非因法律单位不可剥夺。民事主体依法享有的人身权不能想财产同样流转。(无需转让也无法转让)我国民法所调整的人身关系不直接体现财产关系,不直接具有等价有偿的性质。人身关系可以在一定的法律条件下转化为财产关系。有一些人身关系自身也是财产关系,如著作权、专利权、器官移植、捐赠:是主体对自己身体权的行使,对器官的处置、处分第三节 民法的沿革一、 民法的起源和发展脉络
8、古罗马发(背景、特点)君主制、共和制、社会制度、法律体系 182023法国民法典背景、大革命、拿破仑在产生法典中产生的作用民法典内容,原文,特点 1922苏俄民法典背景,十月革命,列宁,法典与革命的关系 我国历史上的民事立法。1991大清民律草案北洋政府,南京革命政府,新中国立法与改革开放,重大民事立法。第四节 我国民法的法律渊源一、 民法的法律渊源的含义法律渊源原指法律的效力来源法律由谁、以什么形式创设的继而变为法律的表现形式,不同的法律渊源创设者不同,效力不同,表现形式不同,所谓民法法律渊源指其不同的创设者,表现形式,效力不同。三、 我国民法法律渊源的种类。(一)宪法中调整民法关系的规定一
9、国宪法是该国主线大法,由该国最高立法机关依照特定立法程序制定的具有最高法律效力的主线大法,它规定的是该国的基本国体、政体。规定法律机关的职权,职责,规定该国公民的基本权利基本义务,同时,对重大、基本的民事关系加以确立、保护。宪法在众民法法源中具有最高效力,成为制定各种民事法律关系的宪法依据。(二)民事法律作为我国法律渊源的民事法律是指由全国人大统一制定和颁布的,在中华人民共和国一切有效领域内生效的民事法律规范的总称,如:民法通则物权法协议法著作权法继承法婚姻法等等。(三)民事法规由我国最高行政机关及其各部委调整民事法律规范的总称,效力范围是在国务院所管辖的所有区域,其法律效力是高于地方法规而低
10、于由全国人大制定的法律效力。(四)地方性民事法规。由地方政府、地方人大按各自立法权和立法程序制定的在本地方产生民事法律效力的法律规范总称,不能违反国家法律规定。在其行政法律区划外无法律效力。(五)民事立法解释、民事司法解释立法:由司法机关已经制定的民事法律、民事法规做出解释,与被饥饿时法律具有同等法律效力。(在我国很少运用)司法:由最高人民法院出于对民事审判工作的指导及民事司法的需求而对相关的民事法律行动中所合用的法律做出司法解释,效力范围仅合用于各级审判机关的审判中。(作用比较大)(六)民事惯例(民事习惯)经有权国家机关认可并赋予某些民事习惯或规范效力。宪法十三条:【保护合法的私有财产】公民
11、的合法、私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿第五节 我国民事法律的合用范围是指我国民法的效力范围,指在什么范围的时间、空间效力。一、 对人的效力范围。指对什么人产生效力(一)我国民法对享有我国国籍的自然人、法人和非法人组织产生法律效力。(二)我国民法对处在我国境内的外国自然人、法人和非法人组织以及无国籍人、多重国籍人产生法律效力(三)我国民法对位于国外的我国公民,我国法人及我国非法人组织也具有一定的法律效力。二我国民法的空间效力范围。(一)我国民法在我国领域内发生法律效力。我国领域内:中华人民共和国一切有效领域内,涉及我国国家主
12、权所能及的中华人民共和国领陆、领水、领空、空中空间和地下层。(国际公法)我国民法不同法律渊源的法律效力范围是不同的。(二)我国民法在是为我国有效领域内产生法律效力。所谓是为我国有效领域:从地区上讲这些空间都处在我国领土、领水、领空内,而依照国际公法有效原则,在法律上应认定为某国的有效领域内。 我国驻外国的使领馆 航行或行舶在公海或外国领域的具有中国国籍的航行器。(陆上,地下,水上,水下,空中) 其它应视为中华人民共和国的有效领域范围。(三)我国民法在我国领域外的空间效力范围。1发生在我国领域外的我国公民民事活动,除按所在国法和国家私法,它国民法可以、应当合用我国民法。2.发生在我国领域外的法人
13、及非法人组织除依照所在国法,国际私法,它国民法可以或应当合用我国民法例如认定溯及既往的法人或法人组织 的法律问题,当合用我国民法。三、我国民法的时间效力范围。(一)我国民法何时产生法律效力1.我国民法从颁布,公布之日之后产生法律效力。2.我国民法自颁布、公布之日之后产生法律效力这合用与重大民事立法,因素是让全社会有个了解、理解的过程。 在所颁布的条文中规定 单独颁布法律宣布其生效(二)我国民法何时生效1.新颁布的法律规定废止相应旧法2.新法规定旧法与之想接触部分丧失法律效力3由单独的法令来宣布民法的时效,只用于新旧政权的交替。如:国民党的六法全书在新中国成立后的废除4.默视废止(自然失效)新法
14、生效旧法自然失效。(三)我国民法的溯及力问题。1.从原则上讲,我国民法无溯及既往的效力。因而不能规定社会成员遵守一部尚未成立的法律。2.在法律明文规定的情况下,可以产生溯及既往的效力,本着有助于当事人的原则来进行。合用民事行为发生时的法律政策,当时的法律政策没有具体规定可以比照,民法 解决。协议法物权法民法通则的生效方式第二章 我国民法基本原则第一节 民法基本原则的概述。一、 民法基本原则的概念和种类(一) 民法基本原则的概述民事立法、司法、民事活动的基本行为准则,他必须具有以下五个方面的特质: 民法的基本原则必须是民事立法者与司法者必须秉持的法律观念及价值取向的集中体现。 民法基本原则必须是
15、贯穿与民法所有及整体基本准则而不同于其他。 它必须是平等主体的财产关系与人身关系的集中体现。 民法所调整的社会规律的对的反映。 它是民事立法、司法、实行民事行为最基本的准则。民法的学历基本原则和定基本原则:我国民法学理上基本原则是我国学者专家在探究我国民法理论过程中通过对我国民法所调整关系的进一步研究,通过对我国平等主体之间财产关系与人身关系本质与特性的研究,通过对立法者法律观念和立法取向的分析,以及对民事立法、民事司法和民事行为的基本归纳。该种原则一般见于民法学者专家的理论著述之中,虽然学理上的基本原则其自身并不具有法律效力,但它对我国民事立法和民事司法有着深刻的影响力。法定基本原则,是指在
16、民事基本法中明文规定的基本原则,如民法通则3、4、5、6、7条规定我国民法的平等,自愿公平,诚实信用,民事权益受法律保护,遵守法律和正义,严禁权力滥用原则。它直接具有强大的法律效力。二、我国民法基本原则的功能。1.基本原则在立法中的功能它是民事立法的基本准则,民事立法应当是民法基本原则的集中体现和具体的贯彻执行,应决定立法者的价值取向,并且它们自身构成了具体的法律制度的基础。2.在民事司法中的基本功能。基本原则在民事司法活动中是指南针、方向盘,它决定着民事司法活动应当实现的法律效果,任何一项活动都不能偏离该种原则。不仅如此,在我国民事立法尚未完善的今天,我国民法基本原则也起着对我国立法的补充作
17、用。3.在民事活动中的功能。基本原则对各项民事活动起着一个指导或是提了一个总的规定,只有符合基本原则的民事活动才是基本有效的民事活动。4.在学理上的功能民法原理为了更好地阐述民法理论,离不开对我国民法基本原则的对的理解和合用,偏离了学理上的基本原则是伪科学的。我国民法学理和法定的基本原则是什么,条文第二节 平等原则一、 平等原则的概述。平等原则不仅是民法的学理原则并且是法定原则,民法通则第三条规定:当事人在民事活动中的地位平等,这个原则 平等原则是一项公理性的原则,在法国、德国、日本、瑞士等典型的大陆法系国家中都没规定这项原则,而在我国是首要原则。由于: 中华民族经历了漫长的封建史,而封建制国
18、家的一个突出特点就是不单等,因此这是特殊国情的需要 为了突出民事法律关系与其他法律关系的一个本质区别 平等原则是其它原则的基础和条件。含义:是指在民事活动中当事人,即民事主体的法律人格独立平等。二、平等原则的意义。平等原则所讲的 ,这里所说的民事主体,涉及自然人主体,法人主体和非法人主体,在自然人主体中,无论自然人的年龄,职业、学历等状况如何,其地位一律平等。法人组织无论单位的级别如何,注册基本金的多少,它的法令地位是平等的,无论是自然人、法人、非法人组织其社会地位存在如何的差异,但在民事法律关系中,它的民事法律地位是平等的。(一)法律人格的独立性:是指每个民事主体在民事活动中享有独立的人格,
19、独立人格是指每个民事主体根据民法独立享有民事权利,承担义务和民事责任。(二)法律人格的平等性:指民事主体在民事活动过程中,为意思表达或受意思表达都是根据自己的意愿和自我的需求,在法律允许范围内,自主进行的,任何一方都不能把自己意志强加给一方。第三节 私法自治原则一、 私法自治原则的概述:私法自治原则是市民社会自治原则在司法领域内的体现,它的具体含义是法律允许民事主体自由地基于个人意识,进行民事活动的基本的法律准则。司法自治原则的核心是确认和保证民事主体的自由,因此司法自治原则是在自愿原则的基础上意思自由和私权自由的总和。所以这一原则的具体含义分为三个基本层面:民事主体的民事活动自愿民事主体在民
20、事活动中意思自由民事主体在民事活动中私权自主二、与其他原则的关系1.该原则与平等原则之间的关系:平等原则是私法自治原则逻辑上的前提另一方面司法自治的实现以民事主体法律人格平等为基础2.该原则与公平原则间的关系:公平原则是对私法自治原则必要的事补充与限制,即民事 3.公平原则与诚实信用原则,公序良俗原则的关系,诚实信用、公平原则是对私法自治原则的限制。三、私法自治原则的衍生。私法自治原则在民法不同领域内会衍生出很多小原则,例如在协议法中契约自由、当事人意思至上;在婚姻法中婚姻自由、自主原则;继承法中遗嘱自由原则 1物权法中私权、私权神圣原则上述原则构成了世界民法原则的精髓。产品质量致人损害,承担
21、无过错责任第四节 公平原则一 公平原则的概述公平是人类社会的崇高理念,也是基本的法律价值理念,民法上所追求的公平有着自己独特的含义,它是指民事主体之间的利益衡平,它重要体现在三个方面:1. 民法上的公平是指的当事人权利和利益上的衡平。所谓权利和义务的平衡是指法律在设立当事人的权利和义务,当事人所承担的权利和义务要大体相称。无条件的赠与协议除外,不需要权利义务衡平。2. 当事人承担民事责任的衡平。贯彻有过错原则,无过错原则来追究无过错的当事人民事责任时,民事立法和民事司法是从更宏观的角度来衡平行为人与大多数人的利益关系。产品质量致人损害实行无过错原则。在受害人也有过错时,应适当减轻其赔付金额,多
22、合用与交通肇事。3. 承担与风险的衡平。例子:在世界各国协议法中,都有违约止损的制度。二、公平原则和其他原则的关系1.公平原则和平等原则的区别和联系区别:其两者的着眼点不同,公平原则的着眼点在于平衡当事人的民事利益,而平等原则在于强调当事人的法律地位平等一致。联系:平等是公平的前提,公平是平等的目的。2.公平原则和诚实信用原则的关系其两者都是商品经济时代基本的道德规范道德准则。不同之处在于公平原则重在平衡商品交易双方的利益关系,诚实信用原则重在行为人在主观上的可靠性,公平原则重在交易结果的可靠性,诚实信用是交易过程中的守协议讲信用。3.公平原则与司法自治原则的关系。私法自治的合用是有条件的,当
23、事人必须乐意自治(主观条件)、可以自治(客观条件)。而公平原则是必须贯彻实行的,是无条件的。三、公平原则的含义和意义公平原则铺展开来具有以下含义:1.在民事立法活动中,在创设相关民事制度时,必须以公平为立法宗旨。或者说是用立法的手段来衡平各个主体之间的民事利益。2.在民事主体的各项民事行为实行的过程中,应合用社会公认的公平观念来从事活动以维持当事人之间的利益公平。3.民法通过相关的法律制度来制约约束在民事活动中处在优势地位的民事主体,对其给与适度的克制使处在弱势地位的民事主体利益得以平衡。意义:它是公平正义在民法上的体现,法律的规定在细腻总会有疏漏之处,把公平原则上升到法律的高度是对民事立法和
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