2023年司法考试真题解析刑诉部分.doc

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1、2023年司法考试真题解析刑事诉讼法一、单选题22. 社会主义法治公平正义的实现，应当高度重视程序的约束作用，避免法治活动的任意性和随意化。据此，下列哪一说法是对的的？（ ）A. 程序公正是实体公正的保障，只要程序公正就能实现实体公正B. 刑事程序的公开与透明有助于发挥程序的约束作用C. 为实现程序的约束作用，违反法定程序收集的证据均应予以排除D. 对复杂限度不同的案件进行程序上的繁简分流会限制程序的约束作用【对的答案】 B【答案解析】 选项A错误。程序公正是实体公正的保障，但程序公正并非实体公正的充足条件，实体公正的实现尚有赖于其他方面要素的进步与提高。选项B对的。刑事程序的公开与透明，是程

2、序公正的体现，使得刑事程序可以得到充足和完善的监督，使刑事诉讼程序依法进行，有助于发挥程序的约束作用，从而保障案件的公正解决。选项C错误。违反法定程序收集的证据将会损害程序公正，但是在刑事诉讼中，程序公正与实体公正具有同样重要的地位，对于某些虽然违反法定程序收集得到的证据，若其违法性可以得以纠正，则也应当认可其证据效力，保证不因机械地强调程序公正而损害实体公正。因此，违反法定程序收集的证据并非一律排除。非法言词证据只要其非法性经依法确认即应一律排除，不仅不能作为定案的依据，也不能作为批准逮捕和提起公诉的根据。对于非法取得的物证、书证等实物证据，只有在也许影响公正审判且无法补正或作出合理解释的情

3、况下才予以排除。选项D错误。对复杂限度不同的案件进行程序上的繁简分流，正好有助于发挥程序的约束作用，对于案情简朴的案件规定较为简易的程序，使得充足的时间、精力、人力、财力得以应付情况较为复杂的案件，使得刑事诉讼程序有轻有重，使司法资源得到最大化的运用，充足发挥程序的约束作用。23. 社会主义法治要通过法治的一系列原则加以体现。具有法定情形不予追究刑事责任是刑事诉讼法确立的一项基本原则，下列哪一案件的解决体现了这一原则？（ ）A. 甲涉嫌盗窃，备案后发现涉案金额400余元，公安机关决定撤消案件B. 乙涉嫌抢夺，检察院审查起诉后认为犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，决定不起诉C. 丙涉嫌诈骗，法院审理

4、后认为其主观上不具有非法占有别人财物的目的，作出无罪判决D. 丁涉嫌抢劫，检察院审查起诉后认为证据局限性，决定不起诉【对的答案】 A【答案解析】 刑事诉讼法第十五条规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤消案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追诉时效期限的；（三）经特赦令免去刑罚的；（四）依照刑法告诉才解决的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。选项A对的。涉案金额未达成刑法规定的起刑点，不构成犯罪，属于法定不起诉的情形。选项B错误。在审查起诉环

5、节，检察机认为情节显著轻微，危害不大，根据刑法不认为是犯罪的，应当作出法定不起诉的解决；而假如检察机关认为犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免去刑罚的，可以作出酌定不起诉的解决。要注意两者在合用条件上的区别。选项C错误。作出无罪判决是通过开庭审理案件所作出的裁判，不属于刑事诉讼法第十五条规定的六种不追究刑事责任的情形。选项D错误。检察院作出的存疑不起诉（证据局限性的不起诉），是指在现阶段搜集到的证据局限性以支持检察院对丁提起公诉，不是不对其追究刑事责任，在日后搜集到足以证明其有罪的证据仍可以提起公诉，不属于刑事诉讼法第十五条规定的六种不追究刑事责任的情形。24. 关于刑事诉讼构造，下

6、列哪一选项是对的的？（ ）A. 刑事诉讼价值观决定了刑事诉讼构造B. 混合式诉讼构造是当事人主义吸取职权主义的因素形成的C. 职权主义诉讼构造合用于实体真实的诉讼目的D. 当事人主义诉讼构造与控制犯罪是矛盾的【对的答案】 C【答案解析】 选项A错误。刑事诉讼构造集中体现为控诉、辩护、审判三方在刑事诉讼中的地位及其互相间的法律关系。立法者总是基于实现一定刑事诉讼目的的需要，设计适合于该目的实现的诉讼构造；刑事诉讼目的的提出与实现，也必须以刑事诉讼构造自身所具有的功能为前提。选项A应表述为刑事诉讼目的决定了刑事诉讼构造。选项B错误。二战后，日本在职权主义背景下大量吸取当事人主义因素，从而形成了以当

7、事人主义为主，以职权主义为补充的混合式诉讼构造。选项C对的。当事人主义诉讼将开始和推动诉讼的积极权委于当事人，控诉、辩护双方当事人在诉讼中居于主导地位，合用于程序上保障人权的诉讼目的；而职权主义诉讼将诉讼的积极权委于国家专门机关，合用于实体真实的诉讼目的。选项D错误。当事人主义诉讼构造与控制犯罪并非是完全矛盾的，只是单纯采用当事人主义的诉讼构造会克制控制犯罪功能的发挥因而存在弊端。25. 关于被害人在刑事诉讼中的权利，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 自公诉案件备案之日起有权委托诉讼代理人B. 对因作证而支出的交通、住宿、就餐等费用，有权获得补贴C. 对法院作出的强制医疗决定不服的，可向作出决

8、定的法院申请复议一次D. 对检察院作出的附条件不起诉决定不服的，可向上一级检察院申诉【对的答案】 D【答案解析】 选项A错误。刑事诉讼法第四十四条第一款规定，公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。据此可知，应为自审查起诉之日起有权委托诉讼代理人。选项B错误。刑事诉讼法第六十三第一款规定，证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补贴。证人作证的补贴列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。据此可知，

9、获得补贴是证人的权利。选项C错误。刑事诉讼法第二百八十七条第二款规定，被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。刑诉解释第五百三十六条规定，被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服的，可以自收到决定书之日起五日内向上一级人民法院申请复议。复议期间不断止执行强制医疗的决定。选项D对的。刑事诉讼法第二百七十一条第二款规定，对附条件不起诉的决定，公安机关规定复议、提请复核或者被害人申诉的，合用本法第一百七十五条、第一百七十六条的规定。该法第一百七十六条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定

10、书送达被害人。被害人假如不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。26. 钱某涉嫌纵火罪被提起公诉，在法庭审理过程中被诊断患严重疾病，法院判处其有期徒刑8年，同时决定予以监外执行。下列哪一选项是错误的？（ ）A. 决定监外执行时应当将暂予监外执行决定抄送检察院B. 钱某监外执行期间，应当对其实行社区矫正C. 如钱某拒不报告行踪、脱离监管，应当予以收监D. 如法院作出收监决定

11、，钱某不服，可向上一级法院申请复议【对的答案】 D【答案解析】 选项A说法对的。刑事诉讼法第二百五十六条规定，决定或者批准暂予监外执行的机关应当将暂予监外执行决定抄送人民检察院。人民检察院认为暂予监外执行不妥的，应当自接到告知之日起一个月以内将书面意见送交决定或者批准暂予监外执行的机关，决定或者批准暂予监外执行的机关接到人民检察院的书面意见后，应当立即对该决定进行重新核查。选项B说法对的。刑事诉讼法第二百五十八条规定，对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。选项C说法对的。根据最高人民法院关于合用中华人民共和国刑事诉讼法的解释第四百三十三条

12、第一款第（二）项的规定，暂予监外执行的罪犯未经批准离开所居住的市、县，经警告拒不改正，或者拒不报告行踪，脱离监管的，原作出暂予监外执行决定的人民法院，应当在收到执行机关的收监执行建议书后十五日内，作出收监执行的决定。选项D说法错误。刑事诉讼法及其司法解释对作出收监决定后，被执行人不服的所能采用的救济方式未作出规定。27. 关于证据的关联性，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 关联性仅指证据事实与案件事实之间具有因果关系B. 具有关联性的证据即具有可采性C. 证据与待证事实的关联度决定证据证明力的大小D. 类似行为一般具有关联性【对的答案】 C【答案解析】 选项A错误，选项C对的。关联性也称为相关

13、性，是指证据必须与案件事实有客观联系，对证明刑事案件事实具有某种实际意义；反之，与本案无关的事实或材料，都不能成为刑事证据。（1）关联性是证据的一种客观属性，不是办案人员的主观想象或者强加的联系，而是根源于证据事实同案件事实之间的客观联系。（2）证据与案件事实相关联的形式是多种多样，十分复杂的。其中最常见的是因果联系，即证据事实是犯罪的因素或结果的事实；另一方面是与犯罪相关的空间、时间、条件、方法、手段的事实。它们或者反映犯罪的动机，或者反映犯罪的手段，或者反映犯罪过程和实行犯罪的环境、条件，或者反映犯罪后果，尚有反映犯罪事实不存在或犯罪并非犯罪嫌疑人、被告人所为等。（3）证据的关联性是证据证

14、明力的因素。所谓证明力，是指证据所具有的对案件事实的证明作用，也就是证据对证明案件事实的价值。证据对案件事实有无证明力以及证明力的大小，取决于证据自身与案件事实有无联系以及联系的紧密、强弱限度。一般来说，假如证据与案件事实之间的联系紧密，则该证据的证明力较强，在诉讼中所起的作用也较大。选项A仅指表述绝对。选项B错误。证据是否具有可采性，仅仅具有关联性是不够的，还需要具有合法性和客观性。选项D错误。类似行为是否具有关联性应当先判断该行为与待证事实之间是否具有联系。英美证据法一般认为，被告人在其他场合的某一行为与他在当前场合的类似行为通常没有关联性。【提醒】关联性是指，有这个证据比没有这个证据更加

15、可以说明某个待证事项的存在或者不存在。28. 下列哪一选项所列举的证据属于补强证据？（ ）A. 证明讯问过程合法的同步录像材料B. 证明获取被告人口供过程合法，经侦查人员署名并加盖公章的书面说明材料C. 根据被告人供述提取到的隐蔽性极强、并能与被告人供述和其他证据相印证的物证D. 对与被告人有利害冲突的证人所作的不利被告人的证言的真实性进行佐证的书证【对的答案】 D【答案解析】 补强证据，指用以增强另一证据证明力的证据。一开始收集到的对证实案件有重要意义的证据，称为主证据。而用以印证该证据真实性的其他证据，就称之为补强证据。补强证据必须满足以下条件：（1）补强证据必须具有证据能力；（2）补强证

16、据自身必须具有担保补强对象真实的能力；（3）补强证据必须具有独立的来源，补强证据与补强对象之间不能重叠。选项A错误。同步录像是讯问过程的影像记载，和讯问过程属于同一来源，无法担保补强对象的真实性。选项B错误。侦查人员出具的说明材料不属于刑事诉讼法规定的八种法定证据之列，故不具有证据能力。选项C错误。该项表述中所获取的证据源自于被告人的供述，并不存在独立的来源。选项D对的。该书证的目的是为了增强与被害人有利害冲突的证人所做的不利于被告人的证言的真实性，其具有独立的来源，是法定证据种类中的一种，具有证据能力。29. 关于鉴定人与鉴定意见，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 经法院告知，鉴定人无合法理

17、由拒不出庭的，可由院长签发强制令强制其出庭B. 鉴定人有合法理由无法出庭的，法院可中止审理，另行聘请鉴定人重新鉴定C. 经辩护人申请而出庭的具有专门知识的人，可向鉴定人发问D. 对鉴定意见的审查和认定，受到意见证据规则的规制【对的答案】 C【答案解析】 选项A、B错误。刑诉解释第八十六条规定，经人民法院告知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。鉴定人由于不能抗拒的因素或者有其他合法理由无法出庭的，人民法院可以根据情况决定延期审理或者重新鉴定。对没有合法理由拒不出庭作证的鉴定人，人民法院应当通报司法行政机关或者有关部门。选项C对的。刑事诉讼法第一百九十二条第二款规定，公诉人、当事人

18、和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭告知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。向鉴定人发问是有专门知识的人就鉴定意见提出意见的重要方式，所以具有专门知识的人可以向鉴定人发问。选项D错误。意见证据规则，是指证人作证只能陈述自己体验的过去的事实，而不能将自己的判断意见和推测作为证言的内容。我国将证人和鉴定人予以区分，鉴定意见是一种独立的证据种类，作为某一方面专家的鉴定人的意见可以作为诉讼中的证据。所以鉴定意见作为一种独立的证据类型，因其具有的特殊性，在审查和认定期，不受意见证据规则的规制。30. 未成年人郭某涉嫌犯罪被检察院批准逮捕。在审查起诉中，经羁押必要性审查，拟变更为取保候审并合用

19、保证人保证。关于保证人，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 可由郭某的父亲担任保证人，并由其交纳1000元保证金B. 可规定郭某的父亲和母亲同时担任保证人C. 假如保证人协助郭某逃匿，应当依法追究保证人的刑事责任，并规定其承担相应的民事连带补偿责任D. 保证人未履行保证义务应处罚款的，由检察院决定【对的答案】 B【答案解析】 选项A错误。刑诉解释第一百一十六条第二款规定，对被告人决定取保候审的，应当责令其提出保证人或者交纳保证金，不得同时使用保证人保证与保证金保证。选项B对的。刑诉解释第一百一十七条规定，对下列被告人决定取保候审的，可以责令其提出一至二名保证人：（一）无力交纳保证金的；（二）未成

20、年或者已满七十五周岁的；（三）不宜收取保证金的其他被告人。选项C错误。刑诉解释第一百二十二条规定，根据案件事实和法律规定，认为已经构成犯罪的被告人在取保候审期间逃匿的，假如系保证人协助被告人逃匿，或者保证人明知被告人藏匿地点但拒绝向司法机关提供，对保证人应当依法追究刑事责任。选项D错误。关于取保候审若干问题的规定第六条规定，取保候审保证金由县级以上执行机关统一收取和管理。没收保证金的决定、退还保证金的决定、对保证人的罚款决定等，应当由县级以上执行机关作出。31. 关于犯罪嫌疑人的审前羁押，下列哪一选项是错误的？（ ）A. 基于强制措施合用的必要性原则，应当尽量减少审前羁押B. 审前羁押是临时性

21、的状态，可根据案件进展和犯罪嫌疑人的个人情况予以变更C. 经羁押必要性审查认为不需要继续羁押的，检察院应及时释放或变更为其他非羁押强制措施D. 案件不能在法定办案期限内办结的，应当解除羁押【对的答案】 C【答案解析】 选项A说法对的。合用强制措施应当遵循必要性原则和相称性原则。必要性原则是指只有在为保证刑事诉讼的顺利进行而有必要时方能采用，若无必要，不得随意合用强制措施。故基于强制措施合用的必要性原则，应当尽量减少审前羁押。选项B说法对的，选项C说法错误。强制措施是防止性措施，而不是处罚性措施，即合用强制措施的目的是保证刑事诉讼的顺利进行，防止犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查、起诉和审判，进行毁灭、

22、伪造证据，继续犯罪等妨害刑事诉讼的行为。刑事诉讼法第九十三条规定，犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对不需要继续羁押的，应当建议予以释放或者变更强制措施。有关机关应当在十日以内将解决情况告知人民检察院。据此可知，检察院只有建议权，无权直接释放或变更。选项D说法对的。刑事诉讼法第九十六条规定，犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件，不能在本法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结的，对犯罪嫌疑人、被告人应当予以释放；需要继续查证、审理的，对犯罪嫌疑人、被告人可以取保候审或者监视居住。32. 韩某和苏某共同殴打别人，致被害人李某死亡、吴某轻伤，韩某还抢走吴某的手机

23、。后韩某被抓获，苏某在逃。关于本案的附带民事诉讼，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 李某的父母和祖父母都有权提起附带民事诉讼B. 韩某和苏某应一并列为附带民事诉讼的被告人C. 吴某可通过附带民事诉讼规定韩某补偿手机D. 吴某在侦查阶段与韩某就民事补偿达成调解协议并所有履行后又提起附带民事诉讼，法院不予受理【对的答案】 D【答案解析】 选项A错误。刑诉解释第一百三十八条第一款规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。根据刑事诉讼法第一百零六条的规定，近亲属

24、是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。据此可知，其祖父母不属于近亲属范围，不可以作为原告。选项B错误。刑诉解释第一百四十六条规定，共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额补偿的除外。选项C错误。刑诉解释第一百三十九条规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。据此可知，对手机应当依法予以追缴或者责令退赔，不可以就手机提起附带民事诉讼。选项D对的。刑诉解释第一百

25、四十八条规定，侦查、审查起诉期间，有权提起附带民事诉讼的人提出补偿规定，经公安机关、人民检察院调解，当事人双方已经达成协议并所有履行，被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理，但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。33. 关于期间的计算，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 重新计算期限涉及公检法的办案期限和当事人行使诉讼权利的期限两种情况B. 上诉状或其他法律文书在期满前已交邮的不算过期，已交邮是指在期间届满前将上诉状或其他法律文书递交邮局或投入邮筒内C. 法定期间不涉及路途上的时间，比如有关诉讼文书材料在公检法之间传递的时间应当从法定期间内扣除D. 犯罪嫌疑人、

26、被告人在押的案件，在羁押场合以外对患有严重疾病的犯罪嫌疑人、被告人进行医治的时间，应当从法定羁押期间内扣除【对的答案】 C【答案解析】 选项A错误。重新计算期限，是指由于发生了法定的情况，本来已进行的期间归于无效，而从新发生情况之时起计算期间。仅合用于公检法的办案期限，不合用于当事人行使诉讼权利的期限的情形。选项B错误。上诉状或者其他文献在期满前已经交邮的，不算过期。上诉状或其他文献是否在法定期限内交邮以本地邮局所盖邮戳为准，并非递交邮局或投入邮筒内的时间。选项C对的。根据刑事诉讼法第一百零三条第三款的规定，法定期间不涉及路途上的时间。有关诉讼文书材料在公安司法机关之间传递过程中的时间，也应当

27、在法定期间内予以扣除。选项D错误。该项表述的期间若从法定羁押期间内予以扣除，则犯罪嫌疑人、被告人在之后量刑时折抵刑罚的期限便会减少，相比于暂予监外执行的保外就医期间计入服刑期限的规定，对犯罪嫌疑人、被告人明显不公。34. 关于勘验、检查，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 为保证侦查活动的规范性与合法性，只有侦查人员可进行勘验、检查B. 侦查人员进行勘验、检查，必须持有侦查机关的证明文献C. 检查妇女的身体，应当由女工作人员或者女医师进行D. 勘验、检查应当有见证人在场，勘验、检查笔录上没有见证人署名的，不得作为定案的根据【对的答案】 B【答案解析】 选项A错误。刑事诉讼法第一百二十六条规定，侦

28、查人员对于与犯罪有关的场合、物品、人身、尸体应当进行勘验或者检查。在必要的时候，可以指派或者聘请具有专门知识的人，在侦查人员的主持下进行勘验、检查。选项B对的。刑事诉讼法第一百二十八条规定，侦查人员执行勘验、检查，必须持有人民检察院或者公安机关的证明文献。对于检察院自侦案件，检察院是侦查机关，对于公安机关侦查的案件，公安机关是侦查机关。选项C错误。刑事诉讼法第一百三十条规定，为了拟定被害人、犯罪嫌疑人的某些特性、伤害情况或者生理状态，可以对人身进行检查，可以提取指纹信息，采集血液、尿液等生物样本。犯罪嫌疑人假如拒绝检查，侦查人员认为必要的时候，可以强制检查。检查妇女的身体，应当由女工作人员或者

29、医师进行。注意这里是医师而非女医师。选项D错误。刑事诉讼法第一百三十一条规定，勘验、检查的情况应当写成笔录，由参与勘验、检查的人和见证人署名或者盖章。刑诉解释第八十九条规定，勘验、检查笔录存在明显不符合法律、有关规定的情形，不能作出合理解释或者说明的，不得作为定案的根据。35. 检察院对孙某敲诈勒索案审查起诉后认为，作为此案关键证据的孙某口供系刑讯所获，依法应予排除。在排除该口供后，其他证据显然局限性以支持起诉，因而作出不起诉决定。关于该案解决，下列哪一选项是错误的？（ ）A. 检察院的不起诉属于存疑不起诉B. 检察院未经退回补充侦查即作出不起诉决定违反刑事诉讼法的规定C. 检察院排除刑讯获得

30、的口供，体现了法律监督机关的属性D. 检察院不起诉后，又发现新的证据，符合起诉条件时，可提起公诉【对的答案】 B【答案解析】 根据刑事诉讼法的规定，不起诉分为法定不起诉、酌定不起诉、存疑不起诉和附条件不起诉四类。（1）法定不起诉，又称绝对不起诉。刑事诉讼法第一百七十三条第一款规定，犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有本法第十五条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。（2）酌定不起诉，又称相对不起诉。刑事诉讼法第一百七十三条第二款规定，对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免去刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。（3）存疑不起诉，又称证据局限性的不起诉。刑事诉讼法第一百七十一条第

31、四款规定，对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据局限性，不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。（4）附条件不起诉。根据刑事诉讼法第二百七十一条第一款的规定，对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪，也许判处一年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。选项A说法对的。在排除该口供后，其他证据显然局限性以支持起诉，此时，嫌疑人是否构成犯罪是存在疑问的，因此是存疑不起诉。选项B说法错误。人民检察院刑事诉讼规则（试行）第六十七条规定，人民检察院经审查发现存在刑事诉讼法第五十四条规定的非法取证行为，依法对该证据予以排除后，其他证据不

32、能证明犯罪嫌疑人实行犯罪行为的，应当不批准或者决定逮捕，已经移送审查起诉的，可以将案件退回侦查机关补充侦查或者作出不起诉决定。选项C说法对的。人民检察院审查起诉的过程，也是对侦查工作进行法律监督的过程。检察院排除刑讯获得的口供，体现了检察院作为法律监督机关对侦查机关侦查活动的监督。选项D说法对的。检察院规则第四百零五条规定，人民检察院根据刑事诉讼法第一百七十一条第四款规定决定不起诉的，在发现新的证据，符合起诉条件时，可以提起公诉。36. 刑事审判具有亲历性特性。下列哪一选项不符合亲历性规定？（ ）A. 证人因路途遥远无法出庭，采用远程作证方式在庭审过程中作证B. 初次开庭并对出庭证人的证言质证

33、后，某合议庭成员因病无法参与审理，由另一人民陪审员担任合议庭成员继续审理并作出判决C. 某案件独任审判员在公诉人和辩护人共同参与下对部分证据进行庭外调查核算D. 第二审法院对决定不开庭审理的案件，通过讯问被告人，听取被害人、辩护人和诉讼代理人的意见进行审理【对的答案】 B【答案解析】 审判的亲历性，是指案件的裁判者必须自始至终参与审理，审查所有证据，对案件作出判决须以充足听取控辩双方的意见为前提。选项A符合亲历性规定。刑诉解释第二百零六条规定，证人具有下列情形之一，无法出庭作证的，人民法院可以准许其不出庭：（一）在庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（二）居所远离开庭地点且交通极为不便的；

34、（三）身处国外短期无法回国的；（四）有其他客观因素，的确无法出庭的。具有前款规定情形的，可以通过视频等方式作证。选项B不符合亲历性规定。刑事审判的亲历性特性体现的是集中审理原则。根据集中审理原则，在法庭审判中，法庭成员（涉及法官和陪审员）必须始终在场参与审理。对于法庭成员因故不能继续参与审理的，应由始终在场的候补法官、候补陪审员替换之。假如没有足够的法官、陪审员可以替换，则应重新审判。若合议庭成员因病不能参与审理，应当由始终在场的候补陪审员参与审理，而不是由任意的陪审员继续审理。选项C符合亲历性规定。刑事诉讼法第一百九十一条第一款规定，法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据

35、进行调查核算。刑诉解释第六十六条第一款规定，人民法院依照刑事诉讼法第一百九十一条的规定调查核算证据，必要时，可以告知检察人员、辩护人、自诉人及其法定代理人到场。上述人员未到场的，应当记录在案。选项D符合亲历性规定。刑诉解释第三百二十四条规定，第二审案件依法不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。合议庭全体成员应当阅卷，必要时应当提交书面阅卷意见。37. 关于自诉案件的程序，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 不管被告人是否羁押，自诉案件与普通公诉案件的审理期限都相同B. 不管在第一审程序还是第二审程序中，在宣告判决前，当事人都可和解C. 不管当事人在第一审还是第二

36、审审理中提出反诉的，法院都应当受理D. 在第二审程序中调解结案的，应当裁定撤消第一审裁判【对的答案】 D【答案解析】 选项A错误，选项B对的。刑事诉讼法第二百零六条规定，人民法院对自诉案件，可以进行调解；自诉人在宣告判决前，可以同被告人自行和解或者撤回自诉。本法第二百零四条第三项规定的案件不合用调解。人民法院审理自诉案件的期限，被告人被羁押的，合用本法第二百零二条第一款、第二款的规定；未被羁押的，应当在受理后半年以内宣判。选项A，人民法院审理自诉案件的期限，被告人羁押的，与普通公诉案件的审理期限相同；未被羁押的，应当在受理后半年内宣判。选项B，不管是在一审还是在二审程序中，在判决宣告前，当事人

37、都可以进行和解。选项C错误。刑诉解释第三百三十四条规定，第二审期间，自诉案件的当事人提出反诉的，应当告知其另行起诉。选项D错误。刑诉解释第三百三十三条规定，对第二审自诉案件，必要时可以调解，当事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为自动撤消；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤消第一审判决、裁定。38. 甲乙丙三人共同实行故意杀人，一审法院判处甲死刑立即执行、乙无期徒刑、丙有期徒刑2023。丙以量刑过重为由上诉，甲和乙未上诉，检察院未抗诉。关于本案的第二审程序，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 可不开庭审理B. 认为没有必要的，甲可不再到庭C. 由于乙没有上

38、诉，其不得另行委托辩护人为其辩护D. 审理后认为原判事实不清且对丙的量刑过轻，发回一审法院重审，一审法院重审后可加重丙的刑罚【对的答案】 B【答案解析】 选项A错误。刑诉解释第三百一十七条第二款规定，被判处死刑立即执行的被告人没有上诉，同案的其他被告人上诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。选项B对的。刑诉解释第三百二十三条第一款第（三）项规定，对同案审理案件中未上诉的被告人，未被申请出庭或者人民法院认为没有必要到庭的，可以不再传唤到庭。选项C错误。刑诉解释第三百一十六条第二款规定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决

39、提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。选项D错误。刑诉解释第三百二十七条规定，被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，第二审人民法院发回重新审判后，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院不得加重被告人的刑罚。39. 甲和乙共同实行拐卖妇女、儿童罪，均被判处死刑立即执行。最高法院复核后认为全案判决认定事实对的，甲系主犯应当判处死刑立即执行，但对乙可不立即执行。关于最高法院对此案的解决，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 将乙改判为死缓，并裁定核准甲死刑B. 对乙作出改判，并判决核准甲死刑C. 对全案裁定不予核准，撤消原判，发回重审D. 裁定核准甲死刑，撤消

40、对乙的判决，发回重审【对的答案】 B【答案解析】 刑诉解释第三百五十二条规定，对有两名以上被告人被判处死刑的案件，最高人民法院复核后，认为其中部分被告人的死刑判决、裁定事实不清、证据局限性的，应当对全案裁定不予核准，并撤消原判，发回重新审判；认为其中部分被告人的死刑判决、裁定认定事实对的，但依法不应当判处死刑的，可以改判，并对其他应当判处死刑的被告人作出核准死刑的判决。据此可知，本案判决认定事实对的，甲应当判处死刑立即执行，但乙可不立即执行，最高院对乙可以改判，并对其他应当判处死刑的被告人作出核准死刑的判决。40. 甲因邻里纠纷失手致乙死亡，甲被批准逮捕。案件起诉后，双方拟通过协商达成和解。对

41、于此案的和解，下列哪一选项是对的的？（ ）A. 由于甲在押，其近亲属可自行与被害方进行和解B. 由于乙已经死亡，可由其近亲属代为和解C. 甲的辩护人和乙近亲属的诉讼代理人可参与和解协商D. 由于甲在押，和解协议中约定的赔礼道歉可由其近亲属代为履行【对的答案】 C【答案解析】 刑事和解有着特定的合用条件。刑事诉讼法二百七十七条规定，下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人补偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，也许判处三年有期徒刑以下刑罚的；（二）除渎职犯罪以外的也许判处七年有期徒

42、刑以下刑罚的过失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不合用本章规定的程序。刑诉解释第四百九十六条规定，对符合刑事诉讼法第二百七十七条规定的公诉案件，事实清楚、证据充足的，人民法院应当告知当事人可以自行和解；当事人提出申请的，人民法院可以主持双方当事人协商以达成和解。根据案件情况，人民法院可以邀请人民调解员、辩护人、诉讼代理人、当事人亲友等参与促成双方当事人和解。刑诉解释第四百九十七条规定，符合刑事诉讼法第二百七十七条规定的公诉案件，被害人死亡的，其近亲属可以与被告人和解。近亲属有多人的，达成和解协议，应当经处在同一继承顺序的所有近亲属批准。被害人系无行为能力或者限制行为能力人

43、的，其法定代理人、近亲属可以代为和解。刑诉解释第四百九十八条规定，被告人的近亲属经被告人批准，可以代为和解。被告人系限制行为能力人的，其法定代理人可以代为和解。被告人的法定代理人、近亲属依照前两款规定代为和解的，和解协议约定的赔礼道歉等事项，应当由被告人本人履行。选项A错误。若被告人甲在押，其近亲属需经甲批准才可与被害方进行和解，而不能自行与被害方进行和解。选项B错误。被害人乙已死亡，其近亲属是以自己名义参与和解，而不是代为和解。选项C对的。甲的辩护人可参与和解协商。乙已死亡，其近亲属可以与被告人和解，则近亲属的诉讼代理人可以参与和解协商。选项D错误。被告人的近亲属需要经被告人批准，才干代为和

44、解，并且赔礼道歉等事项只能由被告人本人履行。41. A市原副市长马某，涉嫌收受贿赂2023余万元。为保证公正审判，上级法院指令与本案无关的B市中级法院一审。B市中级法院受理此案后，马某突发心脏病不治身亡。关于此案解决，下列哪一选项是错误的？（ ）A. 应当由法院作出终止审理的裁定，再由检察院提出没收违法所得的申请B. 应当由B市中级法院的同一审判组织对是否没收违法所得继续进行审理C. 如裁定没收违法所得，而马某妻子不服的，可在5日内提出上诉D. 如裁定没收违法所得，而其他利害关系人不服的，有权上诉【对的答案】 B【答案解析】 选项A说法对的，选项B说法错误。刑诉解释第一百八十一条第一款第（六）

45、项规定，人民法院对提起公诉的案件审查后，符合刑事诉讼法第十五条第二项至第六项规定情形的，应当裁定终止审理或者退回人民检察院。刑诉解释第五百二十条规定，在审理案件过程中，被告人死亡或者脱逃，符合刑事诉讼法第二百八十条第一款规定的，人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。人民检察院向原受理案件的人民法院提出申请的，可以由同一审判组织依照本章规定的程序审理。据此可知，应一方面由人民检察院提出没收违法所得的申请后，才可以由同一审判组织进行审理。选项C、D说法对的。刑诉解释第五百一十七条规定，对没收违法所得或者驳回申请的裁定，犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人或者人民检察院可以在五日内提

46、出上诉、抗诉。42. 下列哪一选项不属于犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序中的违法所得及其他涉案财产？（ ）A. 刘某恐怖活动犯罪案件中从其住处搜出的管制刀具B. 赵某贪污案赃款存入银行所得的利息C. 王某恐怖活动犯罪案件中制造爆炸装置使用的所在单位的仪器和设备D. 周某贿赂案受贿所得的古玩【对的答案】 C【答案解析】 刑诉解释第五百零九条规定，实行犯罪行为所取得的财物及其孳息，以及被告人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物，应当认定为刑事诉讼法第二百八十条第一款规定的违法所得及其他涉案财产。选项A对的。属于供犯罪所用的本人财物。选项B对的。属于实行犯罪行为所取得的财物的孳息。

47、选项C错误。王某恐怖活动犯罪案件中制造爆炸装置使用的所在单位的仪器和设备，并非本人所有而是其所在单位所有，不是违法所得及其他涉案财产。选项D对的。属于实行犯罪行为所取得的财物。二、多选题64. 关于宪法是静态的刑事诉讼法、刑事诉讼法是动态的宪法，下列哪些选项是对的的？（ ）A. 有关刑事诉讼的程序性条款，构成各国宪法中关于人权保障条款的核心B. 刑事诉讼法关于强制措施的合用权限、条件、程序与辩护等规定，都直接体现了宪法关于公民人身、住宅、财产不受非法逮捕、搜查、扣押以及被告人有权获得辩护等规定的精神C. 刑事诉讼法规范和限制了国家权力，保障了公民享有宪法规定的基本人权和自由D. 宪法关于人权保障的条款，都要通过刑事诉讼法保证刑法的实行来实现【对的答案】 ABC【答案解析】 选项A对的。刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用，集中体现在与宪法的关系之中，有关刑事诉讼的程序性条款在宪法条文中的重要地位。这些体现法治主义的有关刑事诉讼的程序性条款，构成了各国宪法或宪法性文献中关于人权保障条款的核心。选项B对的。刑事诉讼法在维护宪法制度方面发挥着重要的作用，各国刑事诉讼法律规范中有关强制措施的合用权限、条件、程序、羁押期限、辩护、侦查、审判的原则与程序等规定，都直接体现了宪法或宪法性文献关于公民人身、住宅、财产不受非法搜查、逮捕、扣押以及犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护等规定的精神。