2022年不定时工作制常见争议问题汇总.docx

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1、名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -不定时工作制常见争议问题汇总不定时工作制,它没有固定工作时间的限制,是针对因 生产特点、工作性质特别需要或职责范畴的关系,需要连续 上班或难以按时上下班,无法适用标准工作时间或需要机动 作业的职工而采纳的一种工作时间制度,是中国现行的基本 工作时间制度之一；在各行各业中,并不是每种工作都是朝九晚五这样规定好上 下班时间的,有些工作没有固定的工作时间限制,而是等待老板或者客户随叫随到,工作起来不分昼夜； 例如企业高管、外勤人员、推销人员、长途运输司机等,这些岗位的工作时 间无法依据标准工作时间进行衡量,于是另外

2、一种工作制顺势而生了不定时工作制；由于劳动法中缺少细就,不定时工作制在实践当中常常导致一些劳动争议,例如员工绩效难以考核,加班费难以运算,甚至未经批准而实施不定时工作制等；相关问题：问题一：不定时工作制没有在劳动合同中商定细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 1 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -是否就无效？劳动法第三十九条规定：“ 企业因生产特点不能实行三十六条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和 休息方法” ；这里的“ 其

3、他工作和休息方法” 详细是指“ 不 定时工作制” 和“ 综合运算工时工作制” 两种；劳部发 1994503 号劳动部关于企业实行不定时工作制和综 合运算工时工作制的审批方法第四条规定“ 企业对符合下 列条件之一的职工,可以实行不定时工作制；（一）企业中的高级治理人员、外勤人员、推销人员、部分 值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；（二）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特别,需机动作业的职 工；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 2 页,共 17 页 - - - - - - - -

4、 - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -（三）其他因生产特点、工作特别需要或职责范畴的关系,适合实行不定时工作制的职工；”第六条规定“ 对于实行不定时工作制和综合运算工时工作制 等其他工作和休息方法的职工,企业应依据中华人民共和 国劳动法第一章、第四章有关规定,在保证职工身体健康 并充分听取职工看法的基础上,采纳集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假 权益和生产、工作任务的完成；”古某在单位从事装卸工作,从工作性质来看属于规定的可以 实行不定时工作制职工的范畴,化工厂可以为其申请不定时 工作制；古某认为,合同

5、里没有注明企业就不能单方面实行 不定时工作制,这种观点是否正确？对此,法律没有明确规 定；笔者认为,依据劳动合同法第八条规定,用人单位招用 劳动者时,应当照实告知劳动者工作内容、工作条件、工作细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 3 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -地点、职业危害、安全生产状况、劳动酬劳,以及劳动者要 求明白的其他情形；第十七条规定,工作时间和休息休假是 劳动合同的必备条款,而且第三十五条 用人单位与劳动者协商一样,可

6、以变更劳动合同商定的内 容；变更劳动合同,应当采纳书面形式；因此,笔者认为,不定时工作制会切实影响劳动者的利益,用人单位实行不定 时工作制的,应当主动告知,并且在劳动合同中明确注明,由标准工时制等变更为不定时工时制时,应当采纳书面形式 与劳动者协商一样；有些地方就是如此规定的,例如江苏省 人社厅出台的规范特别工时制的相关通知,就要求企业今后 申请特别工时制时,不仅要事先征得劳动者的书面同意,仍 要在相关的劳动合同和劳务派遣合同中予以注明；问题二：法定节假日上班的,应当为不定时工作制的职工 支付加班费吗？依据劳动部颁布的工资支付暂行规定中第十三条规定,实行不定时工作制的劳动者,不执行一般用人单位

7、加班工资 运算的相关规定；而各地区可以辅以出台适合本地情形的地 方法规；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 4 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -但是有些地方对此作出了明确规定,例如深圳市员工工资支付条例其次十条规定：“ 用人单位支配实行不定时工作制的员工在法定休假节日工作的,依据不低于员工本人正常 工作时间工资的百分之三百支付员工加班工资；”但是在许多地方就没有针对不定时工作制如何支付加班费 的详细规定,假如地方政府未出台详细的地方

8、法规,那么应 当依据国家规定来执行,而依据工资支付暂行规定不定 时工作制的没有加班工资的,即使在法定节假日被支配工 作；问题三：不定时工作制获得许可后能否转变劳动合同的约 定？行政许可是一种授益性行政行为,依据行政法理论,授益性 行政行为不具有强制执行力；不定时工作制许可“ 授益” 的 范畴,只是为用人单位与劳动者对特别岗位进行“ 不定时工 作制” 协商供应了条件,并不能当然地转变合同关于工时制 的商定；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 5 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - -

9、 - - - - - - - - - - -而且,依据前述问题一的分析,由其他工时制变更为不定时 工时制的,应当与劳动者协商一样并采纳书面形式,可见,不定时工时制的许可打算不能转变劳动合同的商定；问题四：转变标准工时制要与劳动者协商吗？有些用人单位针对某些工作岗位获得不定时工时制的审批 后,没有变更原劳动合同的商定,或者有些用人单位在规章 制度中规定了某些工作岗位实行不定时工时制,但是在劳动 合同中做相应的变更；这时,对某个详细的员工,他能否以 劳动合同没有变更为由主见不定时工时制对自己不适用 呢？依据劳动合同法第十七条规定“ 工作时间与休息休假”是劳动合同必备条款,而且依据劳动合同法第八条关

10、于 用人单位告知义务的规定,用人单位应当就该岗位实行的是 不定时工作制的情形对劳动者进行告知,并须与劳动者协商一样,否就,有可能被视为欺诈而导致劳动合同无效；假如细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 6 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -劳动关系成立在前,并且已经商定为标准工时制或商定不明 确,而后劳动行政部门许可该岗位为不定时工作制,这种情 况下,用人单位要转变标准工时制为不定时工作制,属于劳 动合同的变更；依据劳动合同法第三十五条的

11、规定,用 人单位仍旧要与劳动者协商,并用书面形式变更劳动合同；假如劳动者不同意变更,只能依据劳动合同商定的条款连续 履行劳动合同；笔者赞同上述观点,另外,依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律如干问题的说明二第十六条规定,用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约 定的内容不一样,劳动者恳求优先适用合同商定的,人民法 院应予支持；因此,即使用人单位的规章制度与集体合同中 商定了某工作岗位实行不定时工时制,但是假如劳动合同中 商定的时标准工时制或其他工时制的,仍旧应当依据原先的 商定履行劳动合同；但是依据目前的司法实践,许多案例中,只要是用人单位取 得行政许可的,法院都认定该许可已

12、经变更了劳动合同,按 照不定时工作制的规定履行；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 7 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -问题五：不定时工作制员工是否存在迟到旷工？案例：老陈是 A 科技公司的高级业务经理,在 A 公司已经 10 多年,负责业务及客户接待等工作,需要常常外出；早在几年前,A 公司为部分岗位包括老陈在内申请了不定时工作制,签订 了协议书；2022 年 1 月,集团空降了总经理到 A 公司,大力整顿 A 公 司,发文要求全

13、体人员（包括不定时的高管人员）从 2022年 2 月起每天按时（9 点）上班,而且必需打卡考勤,否就严格依据考勤制度惩罚；老陈并不在意, 2022 年 3 月,老陈突然收到公司的惩罚通知书, 理由是老陈多次迟到、甚至旷工, 并明确如再旷工,将立刻解除劳动合同；2022 年 4 月,老陈由于无法转变10多年的习惯,多次不打卡,被A 公司以“ 多次迟到,多次旷工” 为由解除劳动合同；老陈不服,遂申请劳动仲裁；问题 ; 细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 8 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 -

14、- - - - - - - - - - - - - -A 公司解除老陈劳动关系合理吗？你的理由是什么？评析：依据劳动部关于企业实行不定时工作制和综合运算工时工作制的审批方法第四条规定：“ 企业对符合以下条件之一的职工,可以实行不定时工作制；（一）企业中的高级治理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工”法律法规规定,经批准实行不定时工作制的职工,是不受平时工作日延长工作时间标准和月度延长工作时间标准的限制；即不存在加班加点之说法；不定时工作制的本质是,员工的累计的工作量大致也是每天8 小时左右,只是其工作很难在一段固定的连续的时间内完成,其工作往往是分阶段

15、、分时段完成的；员工很可能在早细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 9 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -上、下午、晚上、深夜都需要工作或在此等部分时间段内工 作；假如劳动者有充分证据证明其工作时间客观上的确明显 超出 8 小时,且此状态是常常性的,那么用人单位仍是存在 支付加班费的风险（可能被认定为以合法形式掩盖非法目 的）！实行不定时工作制的单位,往往不要求员工登记考勤；假如肯定要求“ 不定时工作制” 的员工进行考勤登记,那么 应当

16、在其出勤、工作的时候登记；而不应当要求其跟一般员 工一样“ 朝九晚五” 标准式地登记；否就,这些员工白天可 能没有工作任务,而晚上去工作的时候他们将可能要求加班 费；这样反而对用人单位很不利！本案中,老陈的岗位实行了不定时工时制,不应参照标 准工时进行打卡考勤；用人单位后面发文要求按标准工时去 打卡,此做法未必对老陈有效,由于用人单位的单方行为未 必能对抗双方的商定劳动争议司法说明（二）第十六条；假设内部发文具有法律效力,且老陈日后执行该做法,那么 将来老陈就有机会索赔加班费,由于其工作性质打算了老陈 确定存在加班的状态！用人单位应衡量得失利弊！问题六：不定时工作制就是可以随便“ 加班” 吗？

17、【案例】：今年 54 岁的老金是某钢板加工公司的专职驾驶员；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 10 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -2007 年 9 月 28 日,公司向劳保局提出申请,要求对单位的 6 名驾驶员实行不定时工作制,申请期从同年 10 月 1 日至 2022 年 9 月 30 日；其次天,劳保局作出批复,同意公司对老金在内的6 名驾驶员实行不定时工作制,有效期为1 年,周一到周五7：0019：00,以外算作加班时间；

18、同时要求公司对于实行该制度的员 工,应在保证身体健康的基础上,采纳适当的工作和休息方 式,确保员工休息休假的权益；为此,钢板加工公司要求司机老金等人早上7 点上班,晚上7 点下班；对于公司的打算,老金却不认可；他认为,公司实行的每天 工作 12 小时不定时工作制违法；双方就此发生争议,2022 年 12 月 16 日,老金将同意公司实行不定时工作制的劳保局 告上法庭,要求撤销其对第三人某钢板加工公司作出批复的详细行政行为；在庭审中,被告劳保局表示,自2002 年 9 月起,某钢板加工公司就驾驶员岗位每年向劳保局申请不定时工作制,并经审批同意；原告在2006 年时确认公司对其等胜利申请了不细心整

19、理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 11 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -定时工作制,每位驾驶员须依据这个规章制度工作,周一到 周五 7：0019： 00,以外算作加班时间；所以,劳动部门作出的 批复详细行政行为合法,事实清晰,适用法律正确；第三人某钢板加工公司认为,原告老金起诉超过诉讼时效,他在进入公司时就已知道工作岗位的特别,是实行不定时工 作制的,如有异议,也早应提起诉讼,现原告对已经执行完 毕、已失效的详细行政行为起诉,明显不合理

20、；另外,公司 对老金从来没有实行考勤制度,原告所称每天工作 12 小时没有事实依据,公司定7 点至 19 点为上班时间,是为了在此时间段外便于运算加班费；法院审理后认为,依据相关规 定,企业实行不定时工作制和综合运算工时工作制的,应向 注册地的区县劳动和社会保证局提出申请,因生产特点、工 作特别需要或职责范畴的关系,适合实行不定时工作制的职 工,企业可以实行不定时工作制；司机老金等人从事驾驶员岗位,工作性质具有肯定的特别 性,公司据此向劳保局申请对驾驶员实行不定时工作制,符 合规定；劳保局在 2007 年 9 月 28 日受理原告老金的申请后,细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - -

21、 - - - - - - - - - 第 12 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -进行了审核,并于次日作出批复,同意公司对驾驶员实行不定时工作制,并强调该公司对于实行不定时工作制的员工,在保证其身体健康的基础上,采纳适当的工作方式和休息方式,确保员工的休息休假的权益,该详细行政行为并无不当；另外,行政机关作出详细行政行为时,未告知公民、法人或 者其他组织诉权或起诉期限,起诉期限从公民、法人或者其 他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起运算,但 从知道或者应当知道详细行政行为内容之日起

22、最长不得超 过 2 年；故原告老金的起诉未超过法定期限；至于某钢板加 工公司对原告等实行不定时工作制的员工是否采纳了适当 的工作方式和休息方式,是第三人对不定时工作制的执行问 题,不属于本案审理范畴；据此,鉴于诉争批复目前已自行 失效,法院依法作出判决：驳回司机老金的诉讼恳求；争议焦点； 劳保局的批准行为是否合法,认定事实是否清晰,适用法律是否正确； 【评析】：1、对司机老金能否实行不定 时工时制？细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 13 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - -

23、 - - - - - - - - - -依据原劳动部关于企业实行不定时工作制和综合运算工时工作制的审批方法 （劳部发 1994503 号）的规定 ,企业中的以下三类职工经劳动行政部门审批,可以实行不定时工作制：（1）企业中的高级治理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；（2）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特别 工；,需机动作业的职（3）其他因生产特点、工作特别需要或职责范畴的关系 ,适合实行不定时工作制的职工；依据上述分析,是可以对司机老金实行不定时工时制的；2、不定时工时制可以要求随便“ 加班” 吗？

24、宪法第四十三条规定：“ 中华人民共和国劳动者有休息的权益；国家进展劳动者休息和疗养的设施,规定职工的工 作时间和休假制度； ”依据原劳动部关于企业实行不定时工作制和综合运算工时细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 14 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -工作制的审批方法第六条规定：“ 对于实行不定时工作制和综合运算工时工作制等其他工作和休息方法的职工,企业应依据中华人民共和国劳动法第一章、 第四章有关规定,在保证职工身体健康并充分听取职

25、工看法的基础上,采纳集 中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权益和生产、工作任务的完成；” 因此,不定时工时制的员工,也有休息休假的权益,只是其休息是 集中进行或者轮休调休、弹性工作时间等方式进行的而已,并非可以让他们任意加班；对此,有些地方性规定也有规定,例如深圳市实行不定时工作制和综合运算工时工作制审批治理工作试行方法第七条规定：“ 用人单位应当依据标准工时制度,合理确定实行不定时工作制员工的劳动定额,建 立健全考勤制度,规范劳动用工,保证员工休息权；”可见,休息休假是劳动者的法定权益,对不定时工时制的员 工,用人单位也必需实行弹性工作时间等适当的工作和休

26、息 方式 ,确保职工的休息休假权益；问题七：违法实行不定时工时制需要承担什么法律责任？细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 15 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -对此,劳动保证监察条例第25 条规定：劳动保证部门可以对违反法律、法规延长工作时间的单位警告、责令限期改正,并可以依据受侵害的劳动者每人 罚款；100500 元的标准处以问题八：不定时工时制的工作岗位是否都必需经过审批？对此,有些地方有不同的规定,例如深圳市实行不定时工 作制

27、和综合运算工时工作制审批治理工作试行方法第十五 条规定,用人单位中符合公司法规定的高级治理人员实 行不定时工作制的,不需办理审批手续；因此,在深圳,对 总经理、财务负责人、董事会秘书和公司章程规定的其他高 级治理人员,可以不办理不定时工时制的审批手续实行不定 时工时制；应对措施：1. 用人单位应担保证劳动者的休息休假权；细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 16 页,共 17 页 - - - - - - - - - 名师归纳总结 精品学习资料 - - - - - - - - - - - - - - -在不影响劳动者身心健康的情形下,企业由于生产经营需要 而要求职工加班加点是法律答应的,但是必需符合法定的条 件；2. 必需经过劳动行政部门的批准；非因地方规定,实行不定时工作制不能由用人单位单方决 定,也不能仅仅由双方在劳动合同商定,只有经过劳动行政 部门审批才合法；假如没有经过劳动行政部门批准施行不定 时工作制；作者：段海宇细心整理归纳 精选学习资料 - - - - - - - - - - - - - - - 第 17 页,共 17 页 - - - - - - - - -