知识产权法学第五讲商标法.ppt

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1、知识产权法学第五讲商标法 Still waters run deep.流静水深流静水深,人静心深人静心深 Where there is life,there is hope。有生命必有希望。有生命必有希望目次一、一、商标的意义与功能商标的意义与功能二、二、商标的分类与发展商标的分类与发展三、三、商标的构成要件商标的构成要件四、四、商标权的取得与注册商标权的取得与注册一、商标的意义与功能任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。商标功能商标功能:标示商品来源功能标示商品来源

2、功能 品品质保证功能质保证功能 投入和广告功能投入和广告功能 主体变化主体变化9393商标法第商标法第4 4条：企业、事业单位和个体条：企业、事业单位和个体工商业者，对其生产、制造、加工、拣工商业者，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。权的，应当向商标局申请商品商标注册。企业、事业单位和个体工商业者，企业、事业单位和个体工商业者，对其提供的服务项目，需要取得商标专对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注用权的，应当向商标局申请服务商标注册。册。本法有关商品商标的规定，适用于服

3、务本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。商标。2001年商标法年商标法第四条自然人、法人或者其他组织第四条自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注权的，应当向商标局申请服务商标注册。册。2014年商标法年商标法自然人、法人或者其他组织在自然人、法人或者其他组织在生产经营活动

4、中，对其商品或生产经营活动中，对其商品或者服务需要取得商标专用权的，者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。应当向商标局申请商标注册。构成变化构成变化8282商标法第商标法第7 7条：商标使用的文字、条：商标使用的文字、图形或者其组合，应当有显著特征，图形或者其组合，应当有显著特征，便于识别。使用注册商标的，并应当便于识别。使用注册商标的，并应当标明标明“注册商标注册商标”或者注册标记。或者注册标记。9393商标法第商标法第7 7条：商标使用的文字、条：商标使用的文字、图形或者其组合，应当有显著特征，图形或者其组合，应当有显著特征，便于识别。使用注册商标的，并应当便于识别。使用注

5、册商标的，并应当标明标明“注册商标注册商标”或者注册标记。或者注册标记。2001年商标法年商标法第八条任何能够将自然人、法人第八条任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。可以作为商标申请注册。商标法立法宗旨第一、加强商标管理。第一、加强商标管理。第二、保护商标专用权、维护商标第二、保护商标专用权、维护商标信誉、保障经营者和生产者的利益。信誉、保障经营者和

6、生产者的利益。第三、保障消费者的利益。第三、保障消费者的利益。二、商标的分类与发展 可凭视觉分辨的商标与不可凭视可凭视觉分辨的商标与不可凭视觉分辨的商标觉分辨的商标 平面商标平面商标立体商标立体商标商业外观商业外观商品商标和服务商标商品商标和服务商标 一般商标、联合商标、防御商标一般商标、联合商标、防御商标 证明商标与集体商标证明商标与集体商标 国内立体商标争议第一案：美极鲜国内立体商标争议第一案：美极鲜v.v.味极鲜味极鲜20082008年年1010月，雀巢公司向广东省开平市的味事月，雀巢公司向广东省开平市的味事达、广中皇两家公司发出警告函，向开平市工达、广中皇两家公司发出警告函，向开平市工

7、商局投诉开平市的民丰、味香皇、和味香三家商局投诉开平市的民丰、味香皇、和味香三家企业，称雀巢在食用调味品上享有注册号为企业，称雀巢在食用调味品上享有注册号为G640537G640537号的注册商标专用权，开平市的这些号的注册商标专用权，开平市的这些调味品企业在酱油等产品上使用与该商标近似调味品企业在酱油等产品上使用与该商标近似的棕色方形瓶包装，侵犯了其商标权。的棕色方形瓶包装，侵犯了其商标权。关注国内立体商标争议第一案背后关注国内立体商标争议第一案背后-雀巢雀巢“抡抡”起起“大棒大棒”向中国酱油瓶向中国酱油瓶“开砸开砸”，http:/ 2月，雀巢在瑞士取得商标基础注册，月，雀巢在瑞士取得商标基

8、础注册，7 7月，商标取得国际注册，指定多个马德月，商标取得国际注册，指定多个马德里协定成员国，包括中国。里协定成员国，包括中国。商标国际注册，首先是申请人在原属国申请商标国际注册，首先是申请人在原属国申请或取得注册以此向世界知识产权组织国际或取得注册以此向世界知识产权组织国际局申请注册，同时通过领延伸向马德里协局申请注册，同时通过领延伸向马德里协定成员国指定申请商标注册，国际局只作定成员国指定申请商标注册，国际局只作形式审查、发布公告并送达申请人指定成形式审查、发布公告并送达申请人指定成员国。成员国通过实质审查，或核准，或员国。成员国通过实质审查，或核准，或驳回，然后通过国际局公告。驳回，然

9、后通过国际局公告。事件追踪事件追踪中国曾两次最终驳回裁定，一次是对它中国曾两次最终驳回裁定，一次是对它19951995年的年的申请，另一次是对它申请，另一次是对它20022002年的后期指定。年的后期指定。20032003年，雀巢向商标评审委员会申请驳回复审。年，雀巢向商标评审委员会申请驳回复审。20072007年，商标评审委完成复审作出决定。认为年，商标评审委完成复审作出决定。认为该商标的三维标志通常会被消费者认为是商品该商标的三维标志通常会被消费者认为是商品的容器，本身难以起到区分商品来源的作用，的容器，本身难以起到区分商品来源的作用，但雀巢在驳回复审程序中提供了大量使用证据，但雀巢在驳回

10、复审程序中提供了大量使用证据，证明该标志已经起到了区分来源的作用，具备证明该标志已经起到了区分来源的作用，具备了商标应有的显著特征，给予初步审定，并由了商标应有的显著特征，给予初步审定，并由世界知识产权组织国际注册局进行公告。世界知识产权组织国际注册局进行公告。中国商标主管部门对此类公告一直不用中文在国中国商标主管部门对此类公告一直不用中文在国内公告。内公告。北京胡同文化游览有限公司诉北京四方博通旅游文化发展有限公司 被告全套仿冒原告的被告全套仿冒原告的“胡同游胡同游”，特别是被告在其所用的三轮车和车，特别是被告在其所用的三轮车和车工服饰上，使用了与原告完全相同的工服饰上，使用了与原告完全相同

11、的车篷、车厢和车工的帽子、马甲、裤车篷、车厢和车工的帽子、马甲、裤子的色彩及组合形式，造成与原告特子的色彩及组合形式，造成与原告特有的包装装潢相混淆，甚至在被告自有的包装装潢相混淆，甚至在被告自己印制的宣传材料上印制了原告车队己印制的宣传材料上印制了原告车队的照片。的照片。法院审理后认为，原告设计的三轮车外法院审理后认为，原告设计的三轮车外观及车工服饰为其所特有。被告的行为观及车工服饰为其所特有。被告的行为无偿占有了原告为其服务装潢的知名度无偿占有了原告为其服务装潢的知名度及影响力所付出的努力。并且，被告的及影响力所付出的努力。并且，被告的使用行为还会降低原告服务特有装潢的使用行为还会降低原告

12、服务特有装潢的显著性，亦会对原告的权益造成损害，显著性，亦会对原告的权益造成损害，构成不正当竞争。构成不正当竞争。最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释 第三条由经营者营业场所第三条由经营者营业场所的装饰、营业用具的式样、营的装饰、营业用具的式样、营业人员的服饰等构成的具有独业人员的服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象，可以特风格的整体营业形象，可以认定为反不正当竞争法第五条认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的第（二）项规定的“装潢装潢”。三、商标的构成要件标志的显著性标志的显著性标志的非冲突性（三毛案）标志的非冲突性（三毛案）标志的非功能性标志的非功能性标志的非

13、禁止使用性标志的非禁止使用性商标的显著性及其产生来源商标本身具有特殊性，并指可显商标本身具有特殊性，并指可显示与他人商品之商标有所不同示与他人商品之商标有所不同显著性产生来源：固有显著性、显著性产生来源：固有显著性、通过使用获得显著性通过使用获得显著性 商标标志与显著性的强弱（强势商标与弱势商标）属属 名名 （例水果与苹果商品）（例水果与苹果商品）叙述词汇叙述词汇 （例美国标准与洁具商品）（例美国标准与洁具商品）暗示词汇暗示词汇 （例警犬与锁具商品）（例警犬与锁具商品）任意词汇任意词汇 （例骆驼与香烟商品）（例骆驼与香烟商品）臆造词汇臆造词汇 （例柯达与胶卷商品）（例柯达与胶卷商品）弱弱强强商

14、标显著性强弱的意义显著性越强，权利的范围就越大；显著性越强，权利的范围就越大；显著性越弱，权利范围越小。显著性越弱，权利范围越小。商标的显著性越强，被淡化的可商标的显著性越强，被淡化的可能性就越小能性就越小 ；显著性越弱，被淡；显著性越弱，被淡化的可能性越大。化的可能性越大。非冲突性申请注册的商标应当具有在先性，申请注册的商标应当具有在先性，这种在先性是指申请注册的商标这种在先性是指申请注册的商标既不得与他人在先申请或者注册既不得与他人在先申请或者注册的商标相冲突，也不得与他人在的商标相冲突，也不得与他人在先取得的其他合法权利相冲突。先取得的其他合法权利相冲突。实用功能性商品特征为商品使用或性

15、能所必需，商品特征为商品使用或性能所必需，或者影响商品的成本或质量，而独占或者影响商品的成本或质量，而独占使用该特征会给其他竞争者带来非由使用该特征会给其他竞争者带来非由商业信誉本身产生的严重不利，则该商业信誉本身产生的严重不利，则该特征就是功能性的特征就是功能性的 。饮料瓶使用的黑色具有功能性：黑色饮料瓶使用的黑色具有功能性：黑色可以完全避光，由此来保持瓶子里的可以完全避光，由此来保持瓶子里的东西新鲜；黑色使消费者肉眼看不见东西新鲜；黑色使消费者肉眼看不见瓶子里瓶子里饮料的果汁和果肉之间的分离饮料的果汁和果肉之间的分离 。美学功能美学功能消费者购买商品很大程度上是因为商品所消费者购买商品很大

16、程度上是因为商品所具有的美学功能，那么，这些美学特征就具有的美学功能，那么，这些美学特征就具有功能性，因为它们促成了美学价值的具有功能性，因为它们促成了美学价值的产生，有助于实现商品所要达到的目标。产生，有助于实现商品所要达到的目标。农用拖拉机的颜色是绿色的，而很多时候农用拖拉机的颜色是绿色的，而很多时候农民会把装货机械挂在拖拉机上，他们非农民会把装货机械挂在拖拉机上，他们非常希望装货机械的颜色和拖拉机的颜色一常希望装货机械的颜色和拖拉机的颜色一致，这样该颜色就具有美学功能，绿色不致，这样该颜色就具有美学功能，绿色不能为原告独占，其他竞争者仍然可以使用能为原告独占，其他竞争者仍然可以使用绿颜色

17、作为商标。绿颜色作为商标。非功能性非功能性以三维标志申请注册商标的，仅以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。形状，不得注册。禁止作为商标使用的标志（一一）同同中中华华人人民民共共和和国国的的国国家家名名称称、国国旗旗、国国徽徽、军军旗旗、军军徽徽、军军歌歌、勋勋章章等等相相同同或或者者近近似似的的，以以及及同同中中央央国国家家机机关关的的名名称称、标标志志、所所在在地地特特定定地地点点的的名名称称或或者者标标志志性性建建筑

18、筑物物的的名名称称、图形相同的；图形相同的；（二二）同同外外国国的的国国家家名名称称、国国旗旗、国国徽徽、军军旗旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；（三三）同同政政府府间间国国际际组组织织的的名名称称、旗旗帜帜、徽徽记记等等相相同同或或者者近近似似的的，但但经经该该组组织织同同意意或或者者不不易易误导公众的除外误导公众的除外”。4 4与表明实施控制、予以保证的官方标志、与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同（近），但经授权的除外；检验印记相同（近），但经授权的除外；5 5同同红十字、红新月、红水晶的名称、标志相同或者近似的；6 6带有

19、民族、种族歧视性的；黑人；印第安带有民族、种族歧视性的；黑人；印第安人；人；7 7带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的特点或者产地产生误认的；一日三寸；一日三寸；8 8有害于社会主义道德风尚或有其他不良影有害于社会主义道德风尚或有其他不良影响的。响的。9 9县级以上行政区划的地名或者公众知晓的县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名。外国地名。在先权利类型在先权利类型最高人民法院关于审理注册商标、最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定纷案件若干问题的规定 第一条

20、原告以他人注册商标使用第一条原告以他人注册商标使用的文字、图形等侵犯其著作权、外的文字、图形等侵犯其著作权、外观设计专利权、企业名称权等在先观设计专利权、企业名称权等在先权利为由提起诉讼，符合民事诉讼权利为由提起诉讼，符合民事诉讼法第一百零八条规定的，人民法院法第一百零八条规定的，人民法院应当受理。应当受理。在先权利类型在先权利类型原告以他人使用在核定商品上的注册商标原告以他人使用在核定商品上的注册商标与其在先的注册商标相同或者近似为由提与其在先的注册商标相同或者近似为由提起诉讼的，人民法院应当根据民事诉讼法起诉讼的，人民法院应当根据民事诉讼法第一百一十一条第（三）项的规定，告知第一百一十一条

21、第（三）项的规定，告知原告向有关行政主管机关申请解决。但原原告向有关行政主管机关申请解决。但原告以他人超出核定商品的范围或者以改变告以他人超出核定商品的范围或者以改变显著特征、拆分、组合等方式使用的注册显著特征、拆分、组合等方式使用的注册商标，与其注册商标相同或者近似为由提商标，与其注册商标相同或者近似为由提起诉讼的，人民法院应当受理。起诉讼的，人民法院应当受理。商标对商标纠纷管辖权转变商标对商标纠纷管辖权转变恒生诉恒升恒生诉恒升法院法院江苏振泰机械织造公司与泰兴市同江苏振泰机械织造公司与泰兴市同心纺织机械有限公司侵犯商标专用心纺织机械有限公司侵犯商标专用权、企业名称权纠纷权、企业名称权纠纷【

22、20042004】民三民三他字第他字第1010号函号函行政程序优先行政程序优先权利冲突规定权利冲突规定行政程序优行政程序优先、法院不予受理先、法院不予受理时间限制时间限制时间：时间：5年年商标争议期间商标争议期间商标权与外观设计权的冲突商标权与外观设计权的冲突商标审理标准二商标审理标准二4 4、1 1未经授权，在相同或者类似商品未经授权，在相同或者类似商品上，将他人享有专利权的外观设上，将他人享有专利权的外观设计申请注册商标的，应当认定为计申请注册商标的，应当认定为对他人在先外观设计专利权的侵对他人在先外观设计专利权的侵犯，系争商标应当不予核准注册犯，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。或者

23、予以撤销。适用要件适用要件4.24.2适用要件适用要件 （1 1）外观设计专利的授权公告日早于系争商）外观设计专利的授权公告日早于系争商标申请注册日及使用日；标申请注册日及使用日；（2 2）系争商标与外观设计使用于相同或者类）系争商标与外观设计使用于相同或者类似商品；似商品；（3 3）系争商标与外观设计相同或者近似。）系争商标与外观设计相同或者近似。商标与姓名权商标与姓名权未经许可，将他人的姓名申请注册商标，未经许可，将他人的姓名申请注册商标，给他人姓名权造成或者可能造成损害的，给他人姓名权造成或者可能造成损害的，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。1

24、1、他人姓名包括本名、笔名、艺名、别、他人姓名包括本名、笔名、艺名、别名等。名等。2 2、“他人他人”是指在世自然人。是指在世自然人。去世去世？3 3、“相同相同”是指使用了与他人姓名完全是指使用了与他人姓名完全相同的文字，或者是他人姓名的翻译，在相同的文字，或者是他人姓名的翻译，在社会公众的认知中指向该姓名权人。社会公众的认知中指向该姓名权人。谐音？谐音？姓名权与商标权姓名权与商标权安徽省涡阳县皖炉酒业有限公司申请安徽省涡阳县皖炉酒业有限公司申请“宗庆后宗庆后”商标，指定使用商品为第商标，指定使用商品为第3232类的类的“啤酒、矿啤酒、矿泉水、饮料制剂泉水、饮料制剂”等。（宗庆后等。（宗庆后

25、杭州娃哈哈杭州娃哈哈集团有限公司法定代表人）：集团有限公司法定代表人）：3131、3333条条安徽省涡阳县皖炉酒业有限公司申请安徽省涡阳县皖炉酒业有限公司申请“何伯泉何伯泉”商标，指定使用商品为第商标，指定使用商品为第3232类的类的“啤酒、无啤酒、无酒精饮料、矿泉水、汽水、果子粉、饮料制剂、酒精饮料、矿泉水、汽水、果子粉、饮料制剂、茶饮料（水）、果汁、奶茶（非奶为主）、蔬茶饮料（水）、果汁、奶茶（非奶为主）、蔬菜汁（饮料）菜汁（饮料）”。（何伯权。（何伯权 乐百氏（广东）乐百氏（广东）食品饮料有限公司的副董事长兼总经理食品饮料有限公司的副董事长兼总经理 ）1010（1 1）8 8、3333

26、商号权与商标权商号权与商标权商标侵犯商号：将与他人在先登记、使商标侵犯商号：将与他人在先登记、使用并具有一定知名度的商号相同或者基用并具有一定知名度的商号相同或者基本相同的文字申请注册为商标，容易导本相同的文字申请注册为商标，容易导致中国相关公众混淆，致使在先商号权致中国相关公众混淆，致使在先商号权人的利益可能受到损害的，应当认定为人的利益可能受到损害的，应当认定为对他人在先商号权的侵犯，系争商标应对他人在先商号权的侵犯，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。当不予核准注册或者予以撤销。以商号侵犯商标权以商号侵犯商标权商标法实施条例商标法实施条例第第53条规定，条规定，商标所有人认为他人将其驰

27、名商商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。撤销该企业名称登记。米其林案米其林案米其林集团是在法国登记的一家公司，主要米其林集团是在法国登记的一家公司，主要从事汽车轮胎、内胎等产品的生产、销售，从事汽车轮胎、内胎等产品的生产、销售，其产品上使用其产品上使用“轮胎人图形轮胎人图形”商标、商标、“MICHELINMICHELIN”商标有上百年历史。在中国的商标有上百年历史。在中国的注册商标主要包括：注册商标主要包括：“MIC

28、HELINMICHELIN及轮胎人图及轮胎人图形组合形组合”商标、商标、“轮胎人图形轮胎人图形”商标、商标、“米米其林其林”中文商标。中文商标。而天津米其林于而天津米其林于20042004年年1111月月1616日经天津市工日经天津市工商局东丽分局核准注册成立，经营范围包括商局东丽分局核准注册成立，经营范围包括电动自行车，自行车及零部件，电源装置等电动自行车，自行车及零部件，电源装置等加工制造、批发零售。加工制造、批发零售。以商标侵犯他人商号以商标侵犯他人商号中华人民共和国反不正当竞争法中华人民共和国反不正当竞争法第第5条第条第3项规定，项规定，“擅自使用他擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人

29、误认人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品为是他人的商品。”小肥羊案小肥羊案19991999年年9 9月月1313日，包头市小肥羊酒店登记注日，包头市小肥羊酒店登记注册成立，册成立，20002000年年1111月，变更企业名称为包月，变更企业名称为包头市小肥羊连锁总店，头市小肥羊连锁总店，20012001年年7 7月，变更为月，变更为内蒙古小肥羊公司内蒙古小肥羊公司 20002000年年6 6月月1515日，西安市工商行政管理局日，西安市工商行政管理局碑林分局给西安市小肥羊烤肉馆核发了营碑林分局给西安市小肥羊烤肉馆核发了营业执照，业执照，20002000年年1010月，西安小肥羊向商标月

30、，西安小肥羊向商标局申请在第局申请在第4242类餐馆服务上注册类餐馆服务上注册“小肥羊小肥羊及图及图”商标；商标；20012001年年4 4月月5 5日，商标局要求日，商标局要求西安小肥羊删去西安小肥羊删去“小肥羊小肥羊”文字；文字；小肥羊案小肥羊案20012001年年1212月，内蒙古小肥羊以月，内蒙古小肥羊以“小肥羊小肥羊”文字及图商标向商标局提出商标申请；文字及图商标向商标局提出商标申请；20032003年年2 2月月1414日，初步审定公告；日，初步审定公告；20032003年年4 4月月1515日，西安小肥羊对内蒙古小肥羊申请日，西安小肥羊对内蒙古小肥羊申请的的“小肥羊小肥羊”文字及

31、图商标提出商标异议；文字及图商标提出商标异议；20042004年年4 4月月5 5日，商标局作出（日，商标局作出（20042004）商标）商标异字第异字第0051900519号号“小肥羊及图小肥羊及图”商标异议商标异议裁定书裁定书裁定：西安小肥羊烤肉馆晚于内裁定：西安小肥羊烤肉馆晚于内蒙古小肥羊餐饮连锁有限公司成立时间，蒙古小肥羊餐饮连锁有限公司成立时间，西安小肥羊烤肉馆异议理由不成立，第西安小肥羊烤肉馆异议理由不成立，第30434213043421号号“小肥羊及图小肥羊及图”商标予以核准注商标予以核准注册册小肥羊案小肥羊案 20042004年年4 4月月2626日，西安小肥羊对商标局作出日，

32、西安小肥羊对商标局作出（20042004）商标异字第）商标异字第0051900519号号“小肥羊及图小肥羊及图”商标异议裁定书商标异议裁定书不服，向商标评审委申不服，向商标评审委申请复审；请复审；20042004年年1212月，商标评审委作出商评字月，商标评审委作出商评字（20042004）第）第63926392号号商标异议复审裁定书商标异议复审裁定书，异议理由不成立，核准注册；异议理由不成立，核准注册；20052005年年1 1月，西安小肥羊不服商标评审委商评月，西安小肥羊不服商标评审委商评字（字（20042004）第）第63926392号号商标异议复审裁定书商标异议复审裁定书，向北京一中院

33、起诉；，向北京一中院起诉；小肥羊案小肥羊案20062006年年1 1月，北京一中院（月，北京一中院（20052005）一中行初）一中行初字第字第181181号判决维持商标评审委裁定；号判决维持商标评审委裁定；20062006年年1 1月，西安小肥羊不服北京一中院月，西安小肥羊不服北京一中院（20052005）一中行初字第）一中行初字第181181号判决，上诉至号判决，上诉至北京市高级人民法院北京市高级人民法院20062006年，北京市高级人民法院（年，北京市高级人民法院（20062006）高行）高行终字第终字第9494号判决，维持一中院判决号判决，维持一中院判决商标标识的构成要素一、文字、图形

34、、数字、字母或一、文字、图形、数字、字母或者其组合者其组合二、颜色二、颜色三、三维标志与商业外观三、三维标志与商业外观四、音乐、气味四、音乐、气味l颜色商标法：任何能够将自然人、法人或者商标法：任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合（要素的组合（8 8）。）。商标审查标准商标审查标准第二部分之五对商标第二部分之五对商标法第法第1111条第条第1 1款第款第3 3项项“其他缺乏显著特其他缺乏显著特

35、征的征的”规定进行解释，规定规定进行解释，规定1010项缺乏显项缺乏显著特征的标志，第著特征的标志，第6 6项为单一颜色。项为单一颜色。颜色商标注册难题颜色耗尽理论：我们肉眼所见的光谱颜色耗尽理论：我们肉眼所见的光谱范围内的颜色数量是有限的，如果允范围内的颜色数量是有限的，如果允许某生产者在他的商品上占有某颜色，许某生产者在他的商品上占有某颜色，其他人效仿，则后来的生产者可以使其他人效仿，则后来的生产者可以使用的颜色就很少，甚至没有了。用的颜色就很少，甚至没有了。色差混淆理论：尽管由于颜色存在不色差混淆理论：尽管由于颜色存在不同程度的色差，这使颜色不会出现耗同程度的色差，这使颜色不会出现耗尽，

36、但区分相近的不同色差会带来不尽，但区分相近的不同色差会带来不必要的难题。必要的难题。课后阅读“单一颜色商标注册问题研究”（12000字），载法学评论2009年第1期姓氏商标1994年年商标审查准则商标审查准则规定了规定了15项缺项缺乏显著性而不能作为商标注册的标志，乏显著性而不能作为商标注册的标志，第第5项规定仅用常见姓氏以普通字体构项规定仅用常见姓氏以普通字体构成的、且指定使用于日常生活用品或日成的、且指定使用于日常生活用品或日常服务的商标缺乏显著性，不能获得商常服务的商标缺乏显著性，不能获得商标注册，如标注册，如“李记李记”用于馅饼。用于馅饼。但姓氏商标以特殊的字体表现的，或者但姓氏商标以

37、特殊的字体表现的，或者指定用于非日常生活用品与非日常服务指定用于非日常生活用品与非日常服务的不受此限。的不受此限。姓氏商标可获商标注册的原因自然人成为商标权的新主体自然人成为商标权的新主体 使用成为商标获得显著性的新途使用成为商标获得显著性的新途径径 姓氏注册中的问题姓氏是否以特殊形式或变体出现姓氏是否以特殊形式或变体出现姓氏具有其他含义，而该含义用姓氏具有其他含义，而该含义用于商品之上强于姓氏的意义于商品之上强于姓氏的意义姓氏是否普遍姓氏是否普遍：“庹庹”和申请人有联系的人是否也用该和申请人有联系的人是否也用该姓姓商品或者服务存在的地域范围和商品或者服务存在的地域范围和经营领域经营领域 课后

38、阅读“商标显著性与姓氏商标可注册性”（11500字），载法学2006年第9期。地名商标10条第条第2款：县级以上行政区划的款：县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名地名或者公众知晓的外国地名,不不得作为商标。但是得作为商标。但是,地名具有其他地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外标组成部分的除外;已经注册的使已经注册的使用地名的商标继续有效。用地名的商标继续有效。”县级以上行政区划县级以上行政区划地名包括全称、县级以上行政区划地名包括全称、简称以及县级以上的省、自治区、简称以及县级以上的省、自治区、直辖市、省会城市、计划单列市、直辖市、省会城

39、市、计划单列市、著名的旅游城市的拼音形式。著名的旅游城市的拼音形式。2001年利源公司诉金兰湾公司商标侵权“百家湖百家湖”系地名名称系地名名称,原告开发了原告开发了百家湖花园百家湖花园,并于并于2000年取得了年取得了“百家湖百家湖”注册商标专用权。注册商标专用权。2001年年10月月10日日,被告将其新开发的高被告将其新开发的高层住宅楼冠名为层住宅楼冠名为“百家湖百家湖枫情国枫情国度度”,并以这个名称进行广告宣传。并以这个名称进行广告宣传。地名合理使用2002年年9月月15日起施行的我国日起施行的我国商商标法实施条例标法实施条例第第49条规定条规定:“注册注册商标中含有的本商品的通用名称、商

40、标中含有的本商品的通用名称、图形、型号图形、型号,或者直接表示商品的或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点量、数量及其他特点,或者含有地或者含有地名名,注册商标专用权人无权禁止他注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。人正当使用。”地名商标注册与使用被告在商业活动中使用地名是否必要被告在商业活动中使用地名是否必要以及具体使用方式。以及具体使用方式。原告与被告之间的地理空间距离。原告与被告之间的地理空间距离。地名商标的知名程度以及地名作为地地名商标的知名程度以及地名作为地理名称意义的强弱。理名称意义的强弱。公众注意程度。公众注意程度。要求被

41、告特别说明商品来源以与原告要求被告特别说明商品来源以与原告商品相区分是否严重影响其经营或者商品相区分是否严重影响其经营或者构成对其产品的自贬。构成对其产品的自贬。审查标准（三）商标文字构成与我国县级以上（三）商标文字构成与我国县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国行政区划的地名或者公众知晓的外国地名不同，但字形、读音近似足以使地名不同，但字形、读音近似足以使公众误认为该地名，从而发生商品产公众误认为该地名，从而发生商品产地误认的，判定为具有不良影响，适地误认的，判定为具有不良影响，适用用商标法商标法第十条第一款第（八）第十条第一款第（八）项的规定予以驳回。项的规定予以驳回。“小沈阳小沈阳”与

42、与“小沈洋小沈洋”贵州醇之争“贵州醇贵州醇”是贵州还有一个很有名的酒厂，是贵州还有一个很有名的酒厂，除茅台厂之外第二大酒厂，中国第一瓶低除茅台厂之外第二大酒厂，中国第一瓶低度酒就产于此。度酒就产于此。“贵州贵州”是茅台酒厂注册是茅台酒厂注册的。的。打官司的同时，茅台酒厂大量生产同打官司的同时，茅台酒厂大量生产同样低度酒的样低度酒的“贵州醇贵州醇”，其瓶型与原，其瓶型与原“贵贵州醇州醇”一模一样，标贴从颜色到图案除注一模一样，标贴从颜色到图案除注册商标之处其余全部与原册商标之处其余全部与原“贵州醇贵州醇”一模一模一样。一样。贵州醇酒厂诉茅台酒厂不正当竞争，茅台贵州醇酒厂诉茅台酒厂不正当竞争，茅台

43、酒厂诉贵州醇酒厂商标侵权。酒厂诉贵州醇酒厂商标侵权。贵州醇之争20002000年年1111月，广州中院调解，双方撤诉，月，广州中院调解，双方撤诉，茅台酒厂停止了茅台酒厂停止了“贵州醇贵州醇”酒的生产和销酒的生产和销售售 。20082008年年7 7月，月，“贵州醇贵州醇“商标终于被国家商商标终于被国家商标总局审核批准，成为中国第一个也是唯标总局审核批准，成为中国第一个也是唯一一个以省份名作为商标名的白酒企业。一一个以省份名作为商标名的白酒企业。何为何为“其他含义其他含义”？地名作为词汇具有确定含义且地名作为词汇具有确定含义且该含义强于作为地名的含义该含义强于作为地名的含义,不会误导公众的不会误

44、导公众的何为何为“其他含义其他含义”？最高人民法院：（最高人民法院：（20042004民三他字第民三他字第6 6号）号）关于关于大连金州酒业有限公司与大连市金州区白酒厂商标大连金州酒业有限公司与大连市金州区白酒厂商标侵权纠纷一案的答复侵权纠纷一案的答复：注册商标含有地名的，商：注册商标含有地名的，商标专用权人不得禁止地名所在区域的其他经营者为标专用权人不得禁止地名所在区域的其他经营者为表明地理来源等正当用途而在商品名称中使用该地表明地理来源等正当用途而在商品名称中使用该地名。但是，除各自使用的地名文字相同外，如果商名。但是，除各自使用的地名文字相同外，如果商品名称与使用特殊的字体、形状等外观的

45、注册商标品名称与使用特殊的字体、形状等外观的注册商标构成相同或者近似，或者注册商标使用的地名除具构成相同或者近似，或者注册商标使用的地名除具有地域含义外，还具有使相关公众与注册商标的商有地域含义外，还具有使相关公众与注册商标的商品来源必然联系起来的其他含义品来源必然联系起来的其他含义(即第二含义即第二含义)，则，则不在此限不在此限地名商标地名商标课后阅读课后阅读“地名商标的可注册性及其合理地名商标的可注册性及其合理使用使用”（12000字），载字），载法学法学2007年第年第11期。期。通用名称1982年、年、1993年年商标法商标法第第8条：本条：本商品的通用名称和图形商品的通用名称和图形”

46、不能做商标标不能做商标标志使用。志使用。2001年年商标法商标法第第11条：下列标志不条：下列标志不得作为商标注册：得作为商标注册：(一一)仅有本商品的通仅有本商品的通用名称、图形、型号的用名称、图形、型号的;(二二)仅仅直接表仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的重量、数量及其他特点的;(三三)缺乏显著缺乏显著特征的。特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征前款所列标志经过使用取得显著特征,并并便于识别的便于识别的,可以作为商标注册。可以作为商标注册。通用名称的商标意义在判断标志是否具有商标显著性时在判断标志是否具有商标显著性

47、时,不能不能依外观构成说判断依外观构成说判断,应该依商品识别力说应该依商品识别力说,须考虑该商标使用的商品、商品消费者须考虑该商标使用的商品、商品消费者等因素。等因素。特定商品本身代表的是类产品特定商品本身代表的是类产品,不管商不管商标的显著性有多强标的显著性有多强,它必然体现一定的通它必然体现一定的通用名称意义。用名称意义。第第1111条第条第2 2款明确规定了商标可以通过使款明确规定了商标可以通过使用获得显著性。用获得显著性。通用名称认定中的问题通用名称认定中的问题国家、行业标准与约定俗成标准：国家、行业标准与约定俗成标准：“清流清流”、“甑流甑流”、“甑馏甑馏”与高度与高度白酒白酒通用名

48、称的地域性：子弹头通用名称的地域性：子弹头通用名称使用者的唯一性：灭害灵通用名称使用者的唯一性：灭害灵通用名称作为商标组成部分：木糖醇通用名称作为商标组成部分：木糖醇课后阅读课后阅读“通用名称的商标权问题研究通用名称的商标权问题研究”，载载法学家法学家2007年第年第3期。期。四、商标权的取得与注册 使用取得商标权：美国、菲律宾使用取得商标权：美国、菲律宾注册取得商标权：法国、中国：主体注册取得商标权：法国、中国：主体选定商标选定商标主体向国家行政主管机主体向国家行政主管机关申请关申请国家行政主管机关审批国家行政主管机关审批使用原则和注册原则并存：英国、德使用原则和注册原则并存：英国、德国：普

49、通法的假冒诉讼国：普通法的假冒诉讼+制定法的侵制定法的侵权诉讼权诉讼 注册制国家的模式分类单轨制：注册商标和未注册商标被统一单轨制：注册商标和未注册商标被统一在一个共同的保护伞之下，丹麦、芬兰、在一个共同的保护伞之下，丹麦、芬兰、等北欧国家。等北欧国家。双轨制：商标法主要规定注册商标的保双轨制：商标法主要规定注册商标的保护，对未注册商标的保护则适用竞争法护，对未注册商标的保护则适用竞争法或侵权法，西班牙和英国。或侵权法，西班牙和英国。漠视对未注册商标的保护：我国：漠视对未注册商标的保护：我国：商商标法标法只规定对注册商标的保护；只规定对注册商标的保护；反反不正当竞争法不正当竞争法但基本上是针对

50、注册商但基本上是针对注册商标和知名商品的。标和知名商品的。商标法规定第第3131条：申请商标注册不得损害他人现条：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商先注册他人已经使用并有一定影响的商标。标。第第4141条第条第1 1款规定，已经注册的商标，违款规定，已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商