劳动合同签订过程中的法律风险及防范(-29页)上课讲义.ppt
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1、劳动合同签订过程劳动合同签订过程(guchng)(guchng)中的中的法律风险及防范法律风险及防范第一页,共28页。目录目录(ml)一、劳动合同一、劳动合同(lo dn(lo dn h tn h tn)签订时间签订时间二、员工拒签合同,企业如何应对二、员工拒签合同,企业如何应对三、集团企业用工主体如何选择三、集团企业用工主体如何选择四、劳动合同四、劳动合同(lo dn(lo dn h tn h tn)期限如何确定期限如何确定五、企业如何实现无固定期限合同中的五、企业如何实现无固定期限合同中的 用工自主权用工自主权六、劳动关系管理应当具有前瞻性六、劳动关系管理应当具有前瞻性七、企业应充分利用劳
2、动合同七、企业应充分利用劳动合同(lo dn(lo dn h tn h tn)约定条约定条款款八、最高院审理劳动案件司法解释(四)八、最高院审理劳动案件司法解释(四)九、江苏省劳动合同九、江苏省劳动合同(lo dn(lo dn h tn h tn)条例条例十、劳动合同十、劳动合同(lo dn(lo dn h tn h tn)法修正案法修正案第二页,共28页。一、劳动合同签订一、劳动合同签订(qindng)时间时间n n劳动合同:是明确用人单位与劳动者双方权利义务的协议。n n建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。n n已建立劳动关系,未同时(tngsh)订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月
3、内订立书面劳动合同。n n劳动合同法第10条第三页,共28页。案例一:小前台案例一:小前台“斗法斗法(du f(du f)”)”大公司大公司20122012年年年年1010月,某外资公司招聘了一名前台接待李小姐。双方月,某外资公司招聘了一名前台接待李小姐。双方月,某外资公司招聘了一名前台接待李小姐。双方月,某外资公司招聘了一名前台接待李小姐。双方口头约定,李小姐月薪口头约定,李小姐月薪口头约定,李小姐月薪口头约定,李小姐月薪20002000元。李小姐入职后的第元。李小姐入职后的第元。李小姐入职后的第元。李小姐入职后的第2020天,天,天,天,公司人事主管王先生找到李小姐,要求签订劳动合同,并公
4、司人事主管王先生找到李小姐,要求签订劳动合同,并公司人事主管王先生找到李小姐,要求签订劳动合同,并公司人事主管王先生找到李小姐,要求签订劳动合同,并将一份制式将一份制式将一份制式将一份制式(zh sh)(zh sh)的空白合同交予李小姐,要求李小姐签的空白合同交予李小姐,要求李小姐签的空白合同交予李小姐,要求李小姐签的空白合同交予李小姐,要求李小姐签字后交回人事部。第二天,李小姐找到王先生,要求公司字后交回人事部。第二天,李小姐找到王先生,要求公司字后交回人事部。第二天,李小姐找到王先生,要求公司字后交回人事部。第二天,李小姐找到王先生,要求公司同意其月薪为同意其月薪为同意其月薪为同意其月薪为
5、25002500元,才可签订劳动合同元,才可签订劳动合同元,才可签订劳动合同元,才可签订劳动合同.公司拒绝了李小公司拒绝了李小公司拒绝了李小公司拒绝了李小姐的要求,但李小姐也以劳动合同条款未协商一致为由,姐的要求,但李小姐也以劳动合同条款未协商一致为由,姐的要求,但李小姐也以劳动合同条款未协商一致为由,姐的要求,但李小姐也以劳动合同条款未协商一致为由,不同意签订劳动合同,双方为此僵持不下。时间很快到公不同意签订劳动合同,双方为此僵持不下。时间很快到公不同意签订劳动合同,双方为此僵持不下。时间很快到公不同意签订劳动合同,双方为此僵持不下。时间很快到公司发放第二个月工资的时间了。此时,李小姐委托律
6、师致司发放第二个月工资的时间了。此时,李小姐委托律师致司发放第二个月工资的时间了。此时,李小姐委托律师致司发放第二个月工资的时间了。此时,李小姐委托律师致函公司,要求从第二个月开始支付李小姐双倍工资。这时,函公司,要求从第二个月开始支付李小姐双倍工资。这时,函公司,要求从第二个月开始支付李小姐双倍工资。这时,函公司,要求从第二个月开始支付李小姐双倍工资。这时,公司这才意识到自己已经处在一个非常不利的局面了。公司这才意识到自己已经处在一个非常不利的局面了。公司这才意识到自己已经处在一个非常不利的局面了。公司这才意识到自己已经处在一个非常不利的局面了。第四页,共28页。律师分析律师分析律师分析律师
7、分析根据劳动合同法第根据劳动合同法第根据劳动合同法第根据劳动合同法第8282条第条第条第条第1 1款:款:款:款:“用人单位自用工之日用人单位自用工之日用人单位自用工之日用人单位自用工之日起超过起超过起超过起超过1 1个月不满个月不满个月不满个月不满1 1年未与劳动者订立书面劳动合同,应年未与劳动者订立书面劳动合同,应年未与劳动者订立书面劳动合同,应年未与劳动者订立书面劳动合同,应当向劳动者每月支付当向劳动者每月支付当向劳动者每月支付当向劳动者每月支付2 2倍的工资倍的工资倍的工资倍的工资(gngz)(gngz)。”从该条法律看,该公司由于没有与李小姐签订劳动合同,从该条法律看,该公司由于没有
8、与李小姐签订劳动合同,从该条法律看,该公司由于没有与李小姐签订劳动合同,从该条法律看,该公司由于没有与李小姐签订劳动合同,应当自第二个月起每月支付李小姐双倍工资应当自第二个月起每月支付李小姐双倍工资应当自第二个月起每月支付李小姐双倍工资应当自第二个月起每月支付李小姐双倍工资(gngz)(gngz)。律师建议:律师建议:律师建议:律师建议:签订合同需谨记签订合同需谨记签订合同需谨记签订合同需谨记先签合同后入职先签合同后入职先签合同后入职先签合同后入职求同存异签合同求同存异签合同求同存异签合同求同存异签合同书面协议防反悔书面协议防反悔书面协议防反悔书面协议防反悔第五页,共28页。二、员工拒签合同,
9、企业二、员工拒签合同,企业(q(q y)y)如何应对如何应对案例二案例二案例二案例二 员工拒签合同,反得双倍赔偿员工拒签合同,反得双倍赔偿员工拒签合同,反得双倍赔偿员工拒签合同,反得双倍赔偿 昆山某公司在昆山某公司在昆山某公司在昆山某公司在20082008年年年年1 1月月月月1 1日之前,要求所有员工与公司按照日之前,要求所有员工与公司按照日之前,要求所有员工与公司按照日之前,要求所有员工与公司按照劳动合同法的规定签订劳动合同。公司有一位在南方当劳动合同法的规定签订劳动合同。公司有一位在南方当劳动合同法的规定签订劳动合同。公司有一位在南方当劳动合同法的规定签订劳动合同。公司有一位在南方当地招
10、聘的驻南方办事处的售后服务人员张某,以与昆山公司地招聘的驻南方办事处的售后服务人员张某,以与昆山公司地招聘的驻南方办事处的售后服务人员张某,以与昆山公司地招聘的驻南方办事处的售后服务人员张某,以与昆山公司签约就会将其社保关系进入昆山,其医保只能在昆山享受,签约就会将其社保关系进入昆山,其医保只能在昆山享受,签约就会将其社保关系进入昆山,其医保只能在昆山享受,签约就会将其社保关系进入昆山,其医保只能在昆山享受,不方便其就医等理由不愿意与公司签订合同。在此情况下,不方便其就医等理由不愿意与公司签订合同。在此情况下,不方便其就医等理由不愿意与公司签订合同。在此情况下,不方便其就医等理由不愿意与公司签
11、订合同。在此情况下,公司为了维护其权利还与张某签订书面协议:约定将其社保公司为了维护其权利还与张某签订书面协议:约定将其社保公司为了维护其权利还与张某签订书面协议:约定将其社保公司为了维护其权利还与张某签订书面协议:约定将其社保费用以现金方式按月支付给他。后由于出差补助标准的问题,费用以现金方式按月支付给他。后由于出差补助标准的问题,费用以现金方式按月支付给他。后由于出差补助标准的问题,费用以现金方式按月支付给他。后由于出差补助标准的问题,张某与公司发生纠纷导致双方关系破裂,而后张某委托律师张某与公司发生纠纷导致双方关系破裂,而后张某委托律师张某与公司发生纠纷导致双方关系破裂,而后张某委托律师
12、张某与公司发生纠纷导致双方关系破裂,而后张某委托律师提起仲裁要求公司支付未签劳动合同双倍工资差额提起仲裁要求公司支付未签劳动合同双倍工资差额提起仲裁要求公司支付未签劳动合同双倍工资差额提起仲裁要求公司支付未签劳动合同双倍工资差额(ch(ch)50000)50000多元。结果是法院判决支持了张某的请求。多元。结果是法院判决支持了张某的请求。多元。结果是法院判决支持了张某的请求。多元。结果是法院判决支持了张某的请求。第六页,共28页。律师分析(劳动合同法实施条例律师分析(劳动合同法实施条例律师分析(劳动合同法实施条例律师分析(劳动合同法实施条例(tiol)(tiol)第第第第6 6条)条)条)条)
13、自用工之日起超过自用工之日起超过自用工之日起超过自用工之日起超过1 1个月不满个月不满个月不满个月不满1 1年,用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,年,用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,年,用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,年,用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,企业应当支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;企业应当支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;企业应当支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;企业应当支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;自用工之日起超过自用工之日起超过自用工之日起超过自用工之日起超过1 1个月不满个月不满个月不满个月不满1 1年,劳动
14、者不与用人单位订立书面劳动合同的,年,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,年,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,年,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第4747条的条的条的条的规定支付经济补偿金(一年一个月工资)。规定支付经济补偿金(一年一个月工资)。规定支付经济补偿金(一年一个月工资)。规定支付经济补偿金(一年一个月工资)。法律后果法律后果法律后果法律后果
15、如员工的拒签行为成立,则企业无需支付双倍工资。如员工的拒签行为成立,则企业无需支付双倍工资。如员工的拒签行为成立,则企业无需支付双倍工资。如员工的拒签行为成立,则企业无需支付双倍工资。由于企业没有证据证明是员工拒签合同,企业应支付双倍工资。由于企业没有证据证明是员工拒签合同,企业应支付双倍工资。由于企业没有证据证明是员工拒签合同,企业应支付双倍工资。由于企业没有证据证明是员工拒签合同,企业应支付双倍工资。律师建议律师建议律师建议律师建议拿到员工拒签的证据拿到员工拒签的证据拿到员工拒签的证据拿到员工拒签的证据举证责任在企业举证责任在企业举证责任在企业举证责任在企业要有书面通知签订劳动合同的行为要
16、有书面通知签订劳动合同的行为要有书面通知签订劳动合同的行为要有书面通知签订劳动合同的行为注意通知的方式注意通知的方式注意通知的方式注意通知的方式新进员工可用录用函通知新进员工可用录用函通知新进员工可用录用函通知新进员工可用录用函通知谨防放任员工拒签行为的不利后果谨防放任员工拒签行为的不利后果谨防放任员工拒签行为的不利后果谨防放任员工拒签行为的不利后果员工拒签满员工拒签满员工拒签满员工拒签满1 1年,视同已签订无固定期限劳动合同年,视同已签订无固定期限劳动合同年,视同已签订无固定期限劳动合同年,视同已签订无固定期限劳动合同第七页,共28页。三、集团三、集团(jtun)(jtun)企业用工主体如何
17、选择企业用工主体如何选择n n劳动合同法实施条例第劳动合同法实施条例第劳动合同法实施条例第劳动合同法实施条例第4 4条规定:条规定:条规定:条规定:“劳动合同法规定的用人单位设立的劳动合同法规定的用人单位设立的劳动合同法规定的用人单位设立的劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位于与动分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位于与动分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位于与动分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位于与动者订立者订立者订立者订立(dngl)(dngl)劳动合同;未依法取得营业执
18、照或者登记证书的,受用人劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立单位委托可以与劳动者订立单位委托可以与劳动者订立单位委托可以与劳动者订立(dngl)(dngl)劳动合同。劳动合同。劳动合同。劳动合同。”n n由此可见,可作为用人单位的用工主体有三种情况:由此可见,可作为用人单位的用工主体有三种情况:由此可见,可作为用人单位的用工主体有三种情况:由此可见,可作为用人单位的用工主体有三种情况:n n一一一一 具有独立法人资格的企业;具有独立法人资格的企业;具有独立法
19、人资格的企业;具有独立法人资格的企业;n n二二二二 具有经营权(有营业执照)的分支机构(如分公司),经总公司授权;具有经营权(有营业执照)的分支机构(如分公司),经总公司授权;具有经营权(有营业执照)的分支机构(如分公司),经总公司授权;具有经营权(有营业执照)的分支机构(如分公司),经总公司授权;用工主体为分公司。用工主体为分公司。用工主体为分公司。用工主体为分公司。n n三三三三 无经营权,没有取得营业执照或登记证书的分支机构(如办事处或代无经营权,没有取得营业执照或登记证书的分支机构(如办事处或代无经营权,没有取得营业执照或登记证书的分支机构(如办事处或代无经营权,没有取得营业执照或登
20、记证书的分支机构(如办事处或代表处),可接受总公司委托与员工签订劳动合同,但用工主体仍为总公司。表处),可接受总公司委托与员工签订劳动合同,但用工主体仍为总公司。表处),可接受总公司委托与员工签订劳动合同,但用工主体仍为总公司。表处),可接受总公司委托与员工签订劳动合同,但用工主体仍为总公司。n n集团性企业,可选择不同的用工主体集团性企业,可选择不同的用工主体集团性企业,可选择不同的用工主体集团性企业,可选择不同的用工主体n n防范企业用工风险防范企业用工风险防范企业用工风险防范企业用工风险 n n进行劳动关系管理进行劳动关系管理进行劳动关系管理进行劳动关系管理第八页,共28页。案例三、不同
21、的用工(yn n)主体,不同的法律后果n n 某外资公司的中国总部设在上海,北京设有分公司,某外资公司的中国总部设在上海,北京设有分公司,某外资公司的中国总部设在上海,北京设有分公司,某外资公司的中国总部设在上海,北京设有分公司,按照公司惯例,所有员工(包括分公司员工)都与总按照公司惯例,所有员工(包括分公司员工)都与总按照公司惯例,所有员工(包括分公司员工)都与总按照公司惯例,所有员工(包括分公司员工)都与总公司签订劳动合同,但分公司员工的社会保险都在分公司签订劳动合同,但分公司员工的社会保险都在分公司签订劳动合同,但分公司员工的社会保险都在分公司签订劳动合同,但分公司员工的社会保险都在分公
22、司所在地缴纳,工资也由分公司发放。北京分公司公司所在地缴纳,工资也由分公司发放。北京分公司公司所在地缴纳,工资也由分公司发放。北京分公司公司所在地缴纳,工资也由分公司发放。北京分公司员工的劳动合同统一在员工的劳动合同统一在员工的劳动合同统一在员工的劳动合同统一在20092009年年年年5 5月月月月3131日到期。由于受金日到期。由于受金日到期。由于受金日到期。由于受金融危机的影响,融危机的影响,融危机的影响,融危机的影响,20082008年该外资公司亏损严重,因此公司年该外资公司亏损严重,因此公司年该外资公司亏损严重,因此公司年该外资公司亏损严重,因此公司决定决定决定决定20092009年除
23、保留总公司外,对部分经营状况不好的分年除保留总公司外,对部分经营状况不好的分年除保留总公司外,对部分经营状况不好的分年除保留总公司外,对部分经营状况不好的分公司进行关闭公司进行关闭公司进行关闭公司进行关闭(gunb)(gunb),以求减少金融危机对公司的整,以求减少金融危机对公司的整,以求减少金融危机对公司的整,以求减少金融危机对公司的整体影响,据分析北京分公司有可能在关闭体影响,据分析北京分公司有可能在关闭体影响,据分析北京分公司有可能在关闭体影响,据分析北京分公司有可能在关闭(gunb)(gunb)之列。之列。之列。之列。为此,应如何处理北京分公司员工的劳动合同续签为此,应如何处理北京分公
24、司员工的劳动合同续签为此,应如何处理北京分公司员工的劳动合同续签为此,应如何处理北京分公司员工的劳动合同续签 及及及及 分公司被关闭分公司被关闭分公司被关闭分公司被关闭(gunb)(gunb)后的劳动关系处理。后的劳动关系处理。后的劳动关系处理。后的劳动关系处理。第九页,共28页。n n律师分析:律师分析:律师分析:律师分析:n n本案涉及两个问题:本案涉及两个问题:本案涉及两个问题:本案涉及两个问题:n n一一一一 是是是是 分公司员工的劳动合同续签分公司员工的劳动合同续签分公司员工的劳动合同续签分公司员工的劳动合同续签 n n二二二二 是是是是 分公司被关闭后的劳动关系处理分公司被关闭后的
25、劳动关系处理分公司被关闭后的劳动关系处理分公司被关闭后的劳动关系处理n n劳动合同法第劳动合同法第劳动合同法第劳动合同法第4444条第条第条第条第5 5项规定:项规定:项规定:项规定:“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的销或者用人单位决定提前解散的销或者用人单位决定提前解散的销或者用人单位决定提前解散的”,劳动合同终止。,劳动合同终止。,劳动合同终止。,劳动合同终止。n n相关法律规定:撤销分公司只要总公司做出决定,到工商部门注销登记。相关法律规定:撤销分公
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