一建法规讲义-刘丹(1)教学内容.ppt
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1、一建法规讲义-刘丹(1)l只能由法律作出限制自由、征收、税等P3l地方法规l省级人大制定由省级人大主席团公布l省级常委制定由省级常委公布l设区的市人大及常委制定报省、自治区人大常委批准(4月l内进行合法性审查批准,不得同法律、行政法规、本省级人l大及常委制定的地方法规冲突)设区的市、自治州常委l会公布l自治条例、单行条例l自治区的人大制定自治区的人大制定报全国人大常委批准后l生效自治区常委公布l自制州、自治县人大制定报省级人大常委批准后生效自l治州、县常委公布l地方规章l省级、设区的市、自治州政府制定l法规、自治条例、单行条例、规章公布后30日内备案制定报送备案法律无行政法规全国人大常委地方法
2、规省级人大及常委全国人大常委+国务院设区的市、自治州人大及常委省、自治区人大常委全国人大常委+国务院自治、单行条例省、自治区人大常委全国人大常委+国务院还应说明对法律、行政法规、地方法规作出变通的情况部门规章国务院地方规章省级政府国务院+本级人大常委设区的市政府国务院+本级人大常委+省、自治区人大常委备案+政府根据授权制定的法规授权决定规定的机关l效力:1、效力原则:宪法至上l上位法优于下位法l特别法优于普通法l新法优于旧法2、宪法法律行政法规部门规章l地方法规地方规章3、裁决:同一机关新普通和旧特别法不一制定机关裁决法律新普通和旧特别有争议全国人大常委裁决l行政法规新普通和旧特别有争议一国务
3、院裁决地方法规与部门规章不一l国务院认为适用地方法规国务院决定l国务院认为适用部门规章全国人大常委裁决部门规章之间、与地方规章之间不一国务院裁决根据授权制定的法规与法律不一致全国人大常委裁决l取得法人资格的时间:l企业核准登记日l机关成立之日l事业单位、社团不需要登记的成立之日l需要登记的登记之日1Z301033 代理和被代理人的权利、义务、法律责任代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担:、责任承担:l 有权代理有权代理A承担承担 l 无权代理无权代理没有代理权、超越代理权、代理权终止没有代理权、超越代理权、代理权终止l 后的行为后的行为=A追认有效,不追认无效追认有效,不追认无效l
4、 表见代理表见代理 无权代理,但有效无权代理,但有效l 构成构成客观客观存在足以使存在足以使C相信相信B有权代理有权代理l 的理由和事实(盖章的空白合的理由和事实(盖章的空白合l 同书或有显示本人向行为人授予同书或有显示本人向行为人授予l 代理权的通知函告等证明类文件代理权的通知函告等证明类文件)l 主观主观AB过失过失+C善意善意l默示代理默示代理 有权代理有权代理A知道知道B无权代理,但不无权代理,但不l 否认否认=同意同意=A承担后果承担后果l 转代理转代理事先同意或事后及时告诉事先同意或事后及时告诉=有权代理有权代理l 但紧急情况例外(为保护但紧急情况例外(为保护A利益而转代理)利益而
5、转代理)2、连带责任:、连带责任:授权不明授权不明AB连带责任连带责任l BC串谋串谋连带责任连带责任l C故意故意C知道知道B无权代理,但仍与无权代理,但仍与B实施民实施民l 事活动,给他人造成损失的事活动,给他人造成损失的BCl 连带责任连带责任l 违法代理违法代理B知道代理事项违法但仍代知道代理事项违法但仍代l 理,或理,或A知道知道B行为违法不反行为违法不反l 对的对的AB连带责任连带责任理解:谁有错,谁承担;只要理解:谁有错,谁承担;只要2人有过错,连带;人有过错,连带;只要只要2人进行共同活动,连带人进行共同活动,连带3、连带含义:找谁都行、连带含义:找谁都行1Z301062 建设
6、工程知识产权常见种类建设工程知识产权常见种类3、著作权:单位作品著作权单位单位主持代表单位意志单位承担责任(招投标文件)l职务作品著作权作者完成单位工作任务+l未主要利用单位物资单位优先使用,l2年内,未经单位许可,作者不得擅自许l可他人使用作品l著作权单位、作者主要利用单位l物质+由单位承担责任作者只有署l名权(设计图纸、地图、计算机软件)-奖励l委托作品有约定从约定无约定的,著作权受l托人主体主体 客体客体保护时间保护时间著作著作权权自动取自动取得得作品-文字、图形、建筑署名权、修改权、保护作品完整权无时间限制其他权利终生及死后50年第50年的12月31日专利专利权权登记登记取得取得发明、
7、实用新型、外观设计2010-10年申请日计算(收到日或寄出的邮戳日)商标商标权权注册注册取得取得注册商标10年核准注册日计算期满前12个月申请续展没有申请续展,给予宽展期6个月抵押抵押动产不动产不转移占有质押质押动产权利(票据、股票、知识产权等)转移占有留置留置动产l抵押权设立:l登记设立不动产l抵押合同生效时设立动产未经登记,不得对抗善l意第三人-生产设备、原材料、l产品、半成品l交通运输工具l在建船舶、航空器l所有权设立:l登记不动产l交付动产未经登记,不得对抗善意第三人-l-机动车、船舶、航空器用地规划许可证l乡村用地乡镇企业等建设核发乡村建设用地规划许l可证l城镇用地划拨先向市县规划部
8、门办用地规划许l可证再土地管理部门划拨用地l出让先签出让合同再向市县规划l部门办用地规划许可证工程规划许可证向省级规划局或省级政府确定的镇政府1Z302013 延期开工核验和重新办理批准的规定延期开工核验和重新办理批准的规定既不开工,又不申请延期或延期申请超时既不开工,又不申请延期或延期申请超时-废止,重办废止,重办施工许可证3个月内开工可延期2次,每次不超过3个月停工满1年复工,重新核验中止施工,1个月内报告开工报告6个月内开工不予延期停工满6个月复工,重办及时报告l企业名称、地址、法定代表人、注册资本名称、地址、法定代表人、注册资本等注册信息发生变化的走2步:l(1)工商局办营业执照变更l
9、(2)住建部颁发的1月内向工商注册l地的省级建设部门申请-报建设部办理l变更l其他变更省级建设部门或设区的市建l委另行规定-15日内将变更结果报住建部l备案违反安全规定一般停业3月-1年l重大质量事故的吊销执业证书,5l年内不予注册l情节特别恶劣的终身不予注册造成质量事故一般质量事故的停业1年l重大质量事故的吊销执业证书,5年内不予l注册l情节特别恶劣的终身不予注册转包中任职项目负责人吊销执业证书,5年不注册,不再担任施工项目负责人挂靠中任职项目负责人吊销执业证书,5年不注册,不再担任施工项目负责人l造成重大安全质量事故终生不注册 5、评委会几个处理:l否决投标=没有投标人单位盖章和法定代表人
10、签字l联合体没附共同投标协议l投标人不符合国家规定或招标文件规定的资格条件l投标人提交2个不同的投标文件或报价,但招标文件要求l 提交备选投标的除外l投标报价低于成本或高于招标文件设定的最高投标限价l没有对实质性内容相应l投标人有弄虚作假、串谋、贿赂等违法行为l拒收=逾期、未按地点期、未按地点送达标书l未按要求密封密封标书的l重新招标-=投标人少于3人l通过资格预审的投标人少于3人l依法必须招标的项目,评委会否决了全部投标的l1Z103020 建设工程承包制度建设工程承包制度4、发承包方式:l整体工程:l全部(勘察设计、施工、设备采购)发包给1个总包l部分发包给1个总包l指定分包商l推荐分包商
11、,总包可以拒绝或接受l专业工程:l总承包单位自己实施,不分包l总包分包给专业承包l施工劳务:l总承包单位分包给劳务分包单位l总包分包给专业承包分包给劳务分包单位l专业分包-建设同意l劳务分包-不需要l建设工程合同:l有名合同(承揽合同)、双务合同、诺成合同、要式、有偿、主合同1、条款约定不明的履行顺序:lA、协议补充lB、有关条款或交易习惯lC、价款订立时履行地的市场价l期限债务人随时提出l债权人随时提出,但应给对方合理l必要的准备时间l地点货币为接收方地;不动产为不动产l地、其他为履行义务地2、黑白合同以中标备案的合同为结算依据3、招标人中标人应根据中标价签订合同4、确定合同价款方式:工程量
12、清单计价的工程可单价方式l小、技术难度低、工期短工程可总价方式l抢险救灾、技术复杂工程可成本+酬金方式5、竣工结算:P129结算时间约定-国家规定-28天结算价有约依约,逾期认可l结算文件签字确认=决算依据l未经同意,任何一方不得委托l重新审核结算文件6、有约定按照约定约定逾期未答复视为认可结算价的7、争议解决:(1)工程量的计算以签证为依据l无签证的以其他证据认定l实际发生的工程量(2)工程款的利息计算标准按约定无约定的,按同期银行贷款利率利息计算时间:有约定的应付工程款之日无约定的工程已交付的交付日l工程未交付的提交竣工结算文件日l工程未交付+价款未结清起诉日(3)垫资本金有约依约,无约按
13、拖欠工程款处理l垫资利息有约依约,无约按无息处理(4)拍卖款的偿还顺序:全款或大部分款的消费者工程款优先权抵押权债权l材料款、工人工资l违约损失l竣工之日起6个月内l行使优先权3个待定限制民事行为能力人签订的合同l无权代理l无处分权人2个例外限制能力人纯获益;与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同=有效,不用追认l表见代理=有效,不用追认2个权利催告追认权相对人可催告追认,有权人在1个月内做出表示,1个月未表示的,视为不追认l善意撤销权l追认有效,不追认无效1Z304017 合同的履行变更、转让、撤销和终止合同的履行变更、转让、撤销和终止3、债权转让通知l其他任何变动(债务转让、变更)同意l
14、转让后,全转(主体身份、抗辩权、从权利、l撤销权等)4、当事人对变更内容约定不明=推定为未变更5、不得转让的情形:法律规定、约定、根据合同性质不得转让的1Z304021 劳动合同订立的规定劳动合同订立的规定(1)类型:固定期劳动合同l以完成一定工作任务为期限的合同(含义)l无固定期劳动合同:l协商签订l满1年未签书面合同的,视为无固定期l劳动者单方提出:l在本单位连续工作10年(非劳动者原因,被原l单位安排到新单位,工龄l连续计算,但原单位给予l了经济补偿金的,不连续l计算)l初次实行劳动合同制或国企改制的连续工作10l年+距退休不足10年l连续订立2次固定期合同+续订的l(2)书面合同:l全
15、日制用工:l书面合同8小时/天,44小时/周l用工之日起1个月内签l1个月1年未签订2倍工资l1年以上未签订无固定期合同l+11个月内的2l倍工资l违法不签无固定期合同2倍工资l非全日制用工:l口头合同4小时/天,24小时/周(3)试用期:期限:3个月以上不满1年的试用期不超过1个月l1年以上不满3年的2个月l3年以上、无固定期的6个月l3个月以下、以完成一定工作任务为期限的合l同工资不低于约定或同岗位最低工资的80%1人1次试用期(4)无效劳动合同:l欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违l背其真实意思的情况下订立的;l用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者l权利的l违反法律、行政法规强制性
16、规定的(5)特殊规定:l劳动报酬争议协商按集体合同同工同酬l集体合同工会+用人单位签订工会起诉l不得向职工收取财物、担保、扣押证件l劳动合同基本条款当事人、工作期限地点内容、l工作时间休假、报酬、保险、l劳动保护条件防护、l(劳务派遣)派遣期限、工作岗位l其他条款可约定,比如:试用期、培训、l保密、福利等劳动关系自用工之日起建立用人单位拖欠报酬劳动者可向法院申请支付令l1Z304022 劳动合同的履行、变更、解除和终劳动合同的履行、变更、解除和终止止1、劳动合同解除:(1)协商解除:劳动者先提出;单位先提出(2)劳动者单方法定解除:a.辞职提前30天通知解除试用期内提前3天通知lb.单位违法,
17、随时解除,通知劳动者:l没按约定提供劳动保护、劳动条件l没及时足额支付劳动报酬l未缴社保l规章制度违法损害劳动者权益l无效合同(欺诈等)l劳动者随时解除,无需通知单位以暴力、威胁l或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动、单位l违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全(3)单位单方法定解除:a.随时解除试用期内不符合录用条件l严重违反单位规章制度l严重失职,给单位造成重大损失l兼职给本单位造成严重影响、或经提出l拒不改正l劳动者欺诈签订的无效合同l被追究刑事责任的b.提前通知解除提前30天通知或多给1个月工资立即解除l患病或非因公负伤,不能从事原工作,也不能从事另安排的l 工作l不能胜任工作,经
18、调岗或培训,仍不能胜任工作的l订立时所依据的客观情况发生重大变化c.裁员优先留用人员较长期固定期、无固定期、家庭无其l他就业人员,有需要抚养的老人或未成年人l6个月重新招人的,同等条件下,优先招用被裁员人员l裁员情形经济问题破产重整、经营困难、转产革新需要裁员l、客观经济情况重大变化(4)不得解除:l职业病、工伤l患病或非因公负伤,治疗期l女工三期:孕期、产期、哺乳期l连续工作15年+距退休不足5年l2、劳动合同终止:l退休l期满l开始享受养老保险待遇l死亡l破产、吊销执照等倒闭l3、经济补偿金:l合法解除N不补偿的情形P151l违法解除劳动者可选择继续履行或2Nl赔偿金(2倍经l济补偿金)l
19、N解除前12个月的本人的平均工资含义:高收入双限月收入高于社平工资3倍最高限12个月限社平工资的3倍l4、变更:l变更应协商一致l变更应书面形式,双方各执一份l变更应在合同订立后,未履行或未完全履行前l变更内容不违法法律法规的强制性规定l用人单位法定代表人、名称等变更不影响劳动合同履行l合并分立原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利义务的单位继续履行1Z304023 合法用工方式与违法用工模式的规定合法用工方式与违法用工模式的规定l1、包工头l2、劳务派遣:l劳动合同派遣公司与劳动者签2年l按月付酬,无工作期间,按当l地最低工资标准付酬l派遣协议派遣公司与用工单位签l派遣公司(许可设立200
20、万注册资本l补充形式临时性、辅助性、l替代性岗位)l临时岗位存续不超过6个月l辅助岗位为主营业务岗位提供非主营l业务的岗位l替代岗位劳动者脱产学习、休假等原l因无法工作的一定期间内,l可由其他劳动者替代工作的l岗位l退回劳动者:l(1)劳动者有40(3)、41规定情形的l(2)用工单位破产、吊销营业执照、撤销l等不能继续经营的l(3)派遣协议期满终止l工伤、退回后无工作报酬、不得解除情形下的退回处理l连带责任用工单位给派遣员工造成损害的、劳务派遣l单位和用工单位连带责任l聘用和使用分离、同工同酬l依法参加工会l派遣公司不得再将劳动者派遣到其他用人单位l1Z304024 劳动保护的规定劳动保护的
21、规定l1、工作时间8小时/天,不超过44小时/周l缩短工作日、不定时、综合计算、计件l2、延时工资加点150%假日200%节日300%l延时时间每日不超过1小时l特殊情况,不超过3小时l总体,每月不超过36小时l3、带薪年休假连续工作1年以上的享受4、工资:(1)不得低于最低工资标准按月支付计时、计l件不低于最低工资标准(2)剔除各项后不得低于最低工资标准延时工资、l有毒害中夜班特殊环境津贴、福利待遇(3)货币支付,不得实物有价证券替代(4)节假日、依法参加社会活动期、非劳动者原因停工l期支付工资5、女工、未成年工的特殊保护P1446、社保养老、医疗、失业、生育、工伤6、劳务管理:l劳动仲裁机
22、构对欠薪案件优先受理、l优先开庭、及时裁决、快速结案l对集体欠薪或金额大案件挂牌督办l1Z304025 劳动争议的解决劳动争议的解决l1、解决方式协商、调解、仲裁、诉讼l2、本单位劳动争议调解委员会l成员:职工代表+单位代表+工会代表l主任:由工会代表担任l仲裁委员会:l成员劳动局代表+同级工会代表+单位代表l主任劳动局代表l3、仲裁诉讼时效l1年知道或应当知道之日起计算(适用l中止中断规定)l因拖欠劳动报酬争议:l劳动关系存续期间提出不适用1年诉讼时效l劳动关系终止后提出适用,自终止后计算l4、诉讼15天收到仲裁裁决书起计算1Z304032 买卖合同买卖合同1、买卖合同有偿、双务、诺成2、交
23、付方式现实交付、简易交付、占有改定指示交付、拟制交付(权利凭证交付)概念P1703、风险转移由买受人承担:l一般交付转移l特殊违约时违约之日转移l在途货物买卖签订合同时转移l未约定地点的货交第一承运人l时转移l交付了货物,但未交单证和资料l标的物交付转移l例外风险不转移,由出卖人承担质量l不合格,买受人拒绝接受或解除合同4、交付日=所有权转移日=风险转移日=孳息转移日但不动产所有权自登记转移5、分期付款未付的1/5时出卖人有权解除或要求支付6、试用买卖试用期满,买受人未作表示=视为购买1Z304033 借款合同借款合同金融借款 书面要式诺成有偿同下民间借款 书面口头不要式实践=交付借款时合同生
24、效可有偿,可无偿未约定利息=无息利息银行贷款利息的4倍不得预扣利息否则按扣除后的实际金额计算借款人应按照约定定期提供有关财务报表等资料借款人未按约定用途使用借款的贷款人有权停止发放借款、提前收回或解除合同借款人可提前还贷有约依约,无约按实际借款期限计算利息借款人应按约定期限支付利息无约,借款期不满1年,在返还借款时一并支付利息;借款期1年以上,每届满1年时支付,剩余应在返还借款时一并支付l2Z204035 融资租赁合同融资租赁合同l1、含义书面要式特点权利义务l2、A承租人-B出租人、买受人lC出卖人l买卖合同BCC向瑕疵担保义务Al租赁合同AB维修义务A3、承租人享有与受领标的物有关的买受人
25、的权利4、租赁物毁损、灭失风险承租人承担出租人要求承租人继续支付租金的,法院支持租赁物造成第三人损害出租人不承担5、所有权出租人不属于承租人破产财产1、文物保护单位范围划定:全国重点、省级文物核定公布1年内省级政府划定保护范围设区的市、自治州、县文物核定公布1年内核定公布的政府划定保护范围都应:标识说明、建立记录档案、设专门机构或专人管理2、文物保护单位的建设控制地带:应根据文物保护单位的类别、规模、内容、周围环境的历史和现实情况合理确定l全国建设控制地带省级政府批准+省级l文物主管部门和城乡规l划部门划定和公告l地方建设控制地带省级政府批准+核定l公布文物保护单位的文l物主管部门和城乡规划l
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