09民事诉讼法与仲裁制度科目.docx

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1、09民事事诉讼法法与仲裁裁制度科科目杨秀秀清第 1章章 民民事诉讼讼与民事事诉讼法法1.1 民事事诉讼 1.1.1 民事纠纠纷及纠纠纷解决决机制 民事纠纷纷：主体体平等性性 多元化纠纠纷解决决机制：和解、人民调调解、仲仲裁与诉诉讼。其其中和解解是双方方当事人人自行解解决纠纷纷的方式式，而人人民调解解、仲裁裁与诉讼讼均借助助第三方方的力量量解决纠纠纷，但但人民调调解与仲仲裁属于于社会救救济是民民间机构构，而诉讼讼则属于于公力救救济。【民事诉诉讼的特特征(公公权性 强制性性 程序序性) 】1.1.2 民事诉诉讼是诉诉讼行为为与诉讼讼法律关关系的综综合 诉讼行行为是发发生在当当事人、其他诉诉讼参与与

2、人与人人民法院院之间的的行为。 【法院院与其他他诉讼参参与人的的活动法法院主项项的行为为。主要要指向当当事人证证人，法法院主持持双方调调解，开开庭，向向当事人人送达文文书，陈陈述证人人证言】 诉讼行行为过程程中产生生的权利利义务关关系即民民事诉讼讼法律关关系。 1.2 民事事诉讼法法 民事诉诉讼法的的效力 注意意：对人人的效力力 侧重于于法律适适用：实实体法与与诉讼法法适用的的区别、诉讼法法与仲裁裁法适用用的区别别，其中中实体法法与仲裁裁法可 以适用外外国法，但诉讼讼法只能能适用中中国法。 【实实体法是是规范民民事权利利义务主主体私权权上的权权利义务务关系，是规范范2个人人合同上上的权利利义务

3、关关系】【仲裁法法源于公公立和社社会救济济】【诉诉讼法是是公立救救济，不不仅当时时诉讼参参与人要要遵守民民事诉讼讼法还涉涉及到法法院审判判时遵守守的程序序法】第 2 章 民事诉诉讼法的的基本原原则和制制度2.1 基本本原则 2.1.1当事事人诉讼讼权利平平等原则则 含义：权利的的相同性性与权利利的对应应性 注意与同同等原则则适用的的区别：平等原原则侧重重于解决决原告与与被告行行使诉讼讼权利的的平等性性； 而而同等原原则则侧侧重于给给外国当当事人以以国民的的待遇。 2.1.2 辩论原则则 内内容：程程序问题题与实体体问题，其中，实体问问题包括括实体事事实与实实体法律律适用。 【程序序问题与与实体

4、问问题：实体的的事实认认定包括括法律适适用】 适用于审审判程序序。 注意意：当事事人主张张与辩论论的对象象是法院院审理与与裁判的的对象，(088 年民民事诉讼讼法修正正案1779条已已确定) 当事事人主张张与辩论论的事实实与证据据是法院院裁判的的依据，对于当当事人无无争议的的事实，法院可可以直接接作为裁裁判的依依据。 2.1.3 处分原则则 【重点点私权处处分，】 当事人处处分权与与审判权权相结合合成为贯贯穿民事事诉讼各各程序制制度的中中心线。 内容：当事人人可以处处分民事事权利与与诉讼权权利，对对民事权权利的处处分一般般通过处处分诉讼讼权利来来实现。处分原原则贯穿穿于诉讼讼的全过过程。辩辩论

5、贯穿穿于诉讼讼过程。分别表表达是对对的可以以做广义义或狭义义的理解解。 辩论和和处分均均贯穿于于诉讼的的全过程程，是错错的。【处分原原则贯穿穿于诉讼讼的全过过程审判判加执行行】【辩辩论贯穿穿于诉讼讼过程指指定的是是审判】2.2 基本本制度 2.2.1 合议制制度 合合议庭的的组成因因程序的的不同而而不同。 不不同程序序中合议议庭的组组成 程序 合议庭的的组成一审程序序审判员组组成或者者审判员员与陪审审员共同同组成，并且陪陪审员与与审判员员有同等等的诉讼讼权利二审程序序审判员组组成 重审程序序原审人民民法院按按照一审审程序另另行组成成合议庭庭再审程序序原来是一一审的，按照一一审程序序另行组组成合

6、议议庭；原来是二二审的或或者上级级法院提提审的，按照二二审程序序另行组组成合议议庭 【陪审员员是参与与的角色色，是参参与审理理和审判判员共同同诉讼。只参加加争议的的案件。是为了了防止法法官因职职业倒是是事实的的偏差。非争议议案件只只是确认认一种状状态，合合议制的的是公式式和催告告不好陪陪审员。】注意：(1) 参审审制不同同于陪审审制 (22) 陪陪审员参参加争议议案件的的合议庭庭 22 回避避制度 (1) 回避的的情形：45条条 (2) 回避的的决定权权：民事事诉讼法法第477条： 33 公开开审判 【公公开审判判指案件件要不要要公开，法定不不公开，当事人人申请不不公开】注意：(1) 不公公开

7、审理理的案件件：涉及及国家秘秘密与个个人隐私私的案件件属于法法定不公公开审理理案件，离婚案案件与涉涉及商业业秘密案案件属于于当事人人申请不不公开审审理案件件。 (2) 不公公开审理理与不公公开质证证的区别别：证证据规定定第 48 条：涉涉及国家家秘密、商业秘秘密、个个人 隐私或者者法律规规定应保保密的证证据，不不公开质质证。 【商业秘秘密是当当事人申申请不公公开，但但质证不不公开】 44 两审审终审制制度 掌掌握实行行一审终终审制度度的案件件：(11) 最最高人民民法院审审理的案案件；(2) 适用特特别程序序、 督督促程序序、公示示催告程程序以及及破产程程序审理理的案件件。 【实实行一审审终审

8、制制度是非非争议的的案件一一审终审审】第3章 主管管与管辖辖3.1 民事事诉讼主主管 3.1.1 法院主主管的概概念与范范围 【民诉】注意劳劳动争议议的处理理方式：和解、调解、仲仲裁与诉诉讼，其其中仲裁裁是诉讼讼的前置置性程序序。 【调调解是人人民调解解，自愿愿来做】 3.1.2 法院主主管与其其他机关关、社会会组织解解决民事事纠纷的的关系 (1) 与人民民调解委委员会 人民调解解不是诉诉讼的必必经阶段段，人民民调解书书不具有有与法院院生效法法律文书书同等的的法律效效力，但但具有合合同的约约束力。 【有调解解的解释释】 (2) 与仲裁裁机构或者仲裁裁，或者者起诉。但劳动动争议仲仲裁与农农业集体

9、体经济组组织内容容的农业业承包合合同纠纷纷仲裁为为例外。 3.2 级别别管辖 3.2.1 确定级级别管辖辖的标准准注意案案件的性性质：专专利纠纷纷案件、海事海海商案件件 3.2.2各级级人民法法院管辖辖的第一一审民事事案件注意中中级人民民法院管管辖的第第一审民民事案件件：民事事诉讼法法第199条 (1) 重大涉外外案件； (2) 在本本辖区有有重大影影响的案案件； (33) 最最高人民民法院确确定由中中级人民民法院管管辖的案案件。专利纠纠纷案件件、海事事海商案案件、认定仲裁裁协议效效力的案案件、撤撤销仲裁裁裁决的的案件、仲裁裁裁决的执执行案件件、不予执执行仲裁裁裁决的的案件。 最高高有权管管辖

10、自己己认为自自己管辖辖的案件件，其他他的都是是指定。【海事法法院没有有级别】【撤销销仲裁裁裁决的案案件：仲仲裁法558条 仲裁所所在地的的中院】【仲裁裁协议：仲裁法法解释112条】3.3 地域域管辖 3.3.1 一般地地域管辖辖 确定标标准：当当事人所所在地，其中，对于公公民而言言，其经经常居住住地优先先于住所所地适用用。【当事人人所在地地指户籍籍所在地地】注意经经常居住住地的判判断(意意见第55条)：公民起起诉时连连续居住住1年以以上的地地方，但但是公民民住院就就医的地地方除外外。原则则规定被告告所在地地人民法法院管辖辖(民事事诉讼法法第222条) 【被告住住所地指指被告的的经常居居住地优优

11、先于住住所地，例外 民诉法法23条条】例外规定定原告告所在地地人民法法院管辖辖(民事事诉讼法法第233条) (1) 对不在在中华人人民共和和国领域域内居住住的人提提起的有有关身份份关系的的诉讼； (2) 对下落落不明或或者宣告告失踪的的人提起起的有关关身份关关系的诉诉讼； (3) 对被劳劳动教养养的人提提起的诉诉讼； (4) 对被监监禁的人人提起的的诉讼。 【对被被监禁的的人：被被告单方方被关押押 在原原告所在在地 。双方都都是被监监禁，对对被监禁禁超过11年的有有管辖权权。监监禁地优优先原住住所地，监禁地地没有11年，还还是被告告住所地地管辖】 注意意：被告告被监禁禁或者被被劳动教教养案件件

12、与双方方均被监监禁或者者被劳动动教养案案件确定定管辖时时的区别别。 意见第 8 条条规定：双方当当事人都都是被监监禁或者者被劳动动教养的的，由被告告原住所所地人民民法院管管辖；被告被被监禁或或者被劳劳动教养养 1年年以上的的，由被被告被监监禁地或或者被劳劳动教养养地人民民法院管管辖。 3.3.2 特殊地地域管辖辖 特殊殊地域管管辖确定定的规律律：【24433条条】 其其一、被被告住所所地人民民法院有有法定管辖辖权，海难救救助费用用案件与与共同海海损纠纷纷案件除除外； 其其二、密密切联系系是确定定特殊地地域管辖辖的重要要原则。 【被告住住所地人人民法院院有法定定管辖权权：合同，票据，保险合合同，

13、运运输合同同，船舶舶碰撞，交通事事故，侵侵权纠纷纷】【密切联联系的22个精神神：管辖辖的确定定要便利利于当事事人的诉诉讼，便便利于法法院刑事事审判权权】3.3.2.11 合合同纠纷纷案件的的管辖 (1) 合同同纠纷案案件的法法律规定定 关于合合同纠纷纷法定管管辖的具具体规定定： 第第一、因因合同纠纠纷提起起的诉讼讼，由被被告住所所地或者者合同履履行地人人民法院院管辖。(民民事诉讼讼法第第 244条)第二、如如果合同同没有实实际履行行，双方方当事人人住所地地又不在在合同约约定的履履行地的的，应由由被告住住所地人人民法院院管辖。( 民诉意意见第第 188 条)第三、购购销合同同履行地地按下列列情况

14、确确定：A 当事事人在合合同中明明确约定定履行地地的，以以约定的的履行地地为合同同履行地地。当事事人在合合同中未未明确约约定履行行地点的的，以约约定的交交货地为为合同履履行地。合同中中约定的的货物到到达地、到站地地、验收收地、安安装调试试地等，均不应应视为合合同履行行地。B 当事事人在合合同中明明确约定定了履行行地点或或交货地地点，但但实际履履行中以以书面方方式或双双方一致致认可的的其他方方式变更更约定的的，以变变更后的的约定地地点为合合同履行行地【约约定和实实际履行行地发生生不一致致的时候候，以实实际为准准。】。C 当事事人在合合同中对对履行地地点、 交货地地点未作作约定或或约定不不明确的的

15、， 或或者虽有有约定但但未实际际交付货货物,且且双方当当事人住住所地均均不在合合同约定定的履行行地，以以及口头头购销合合同纠纷纷案件，均不依依履行地地确定管管辖。 第第四、加加工承揽揽合同。以加工工地为合合同履行行地，但但合同中中对履行行地另有有约定的的除外。( 民诉意意见第第20 条) 合同同纠纷案案件协议议管辖的的规定 第第一、合合同的双双方当事事人可以以在书面面合同中中协议选选择被告告住所地地、合同履履行地、合同签签订地、原告住住所地、标的物物所在地地人民法法院管辖辖，但不不得违反反本法对对级别管管辖和专专属管辖辖的规定定。( 民事事诉讼法法第225条)第二、合合同的双双方当事事人选择择

16、管辖的的协议不不明确或或者选择择 民民事诉讼讼法第第 255 条规规定的人人民法院院中的两两个以上上人民法法院管辖辖，选择择管辖的的协议无无效，依照 民事事诉讼法法第 24条条的规定定确定管管辖。( 民民诉意见见第 25 条)(2) 合同纠纠纷案件件管辖确确定的思思路：有效协协议管辖辖优先于于法定管管辖适用用。 法定管管辖(没没有协议议管辖或或者协议议管辖无无效时适适用) 第第一、被被告住所所地人民民法院有有法定管管辖权； 第第二、合合同履行行地： AA、约定定的履行行地(包包括交货货地) 是否明明确； BB、约定定履行地地与双方方当事人人住所地地的关系系：在其其中一方方住所地地，该履履行地有

17、有管辖权权；不在在其中一一方住 所地，合合同实际际履行时时有管辖辖权，没没有实际际履行时时无管辖辖权。 CC、当事事人约定定履行地地后，以以书面形形式或者者双方一一致认可可的方式式变更约约定履行行地的，以变更更后的地地点为 合同履行行地。但但是，就就加工合合同而言言，以加加工行为为地为合合同履行行地，对对履行地地另有约约定的除除外。 3.3.2.22 侵侵权纠纷纷案件的的管辖 (1) 注意产产品质量量侵权纠纠纷案件件(意见见29条条) 与与因报刊刊、杂志志引起的的侵权纠纠纷案件件。【新闻作作品管辖辖，执行行措施考考的多。侵权结结果地的的确定】 (2) 注意意合同与与侵权的的竞合问问题。 3.3

18、.3专属属管辖【排斥法法院不排排斥仲裁裁】 1 专属属管辖的的案件： 民事诉讼讼法第 34 条：(1) 因不动动产纠纷纷提起的的诉讼，由不动动产所在在地人民民法院管管辖。(2) 因港口口作业中中发生纠纠纷提起起的诉讼讼，由港港口所在在地人民民法院管管辖。(3) 因继承承遗产纠纠纷提起起的诉讼讼，由被被继承人人死亡时时住所地地或者主要要遗产所所在地人人民法院院管辖。 【民事事诉讼法法第 334 条条：专属属特定的的法院，特定案案件专属属特定法法院其他他法院不不能管辖辖。针对对国内涉涉外都可可以。继继承遗产产：有动动产和不不动产，看经济济价值，不动产产排他，不动产产之争是是专属管管辖不动动产所在在

19、地管辖辖。】注意：该条规规定的目目的在于于排斥其其他法院院的管辖辖权，因因此，该该条规定定既可以以适用于于国内民民事诉讼讼案件，也可以以适用于于涉外民民事诉讼讼案件。 2 专属属于中国国法院管管辖的案案件： 民事诉讼讼法第 2444 条：在中国国境内履履行的中中外合资资经营企企业合同同、中外合合作经营营企业合合同、中外合合作勘探探开发自自然资源源合同应应专属于于中国法法院。 【民民事诉讼讼法第 2444 条：特定的的案件专专属我国国法院，外国法法院不能能管】注意：该条规规定的目目的在于于排斥外外国法院院的管辖辖权，因因此，该该条规定定仅适用用于涉外外民事诉诉讼案件件。 注意：(1) 不动动产专

20、属属管辖的的确定； (2) 专属属管辖案案件之间间的排他他性； (3) 专属属管辖不不得对抗抗仲裁。 3.3.4 共同管管辖与选选择管辖辖 共同管管辖与选选择管辖辖是一个个问题的的两个侧侧面。 【共共同管辖辖原告可可以选择择】 民诉法333条：当事人人向两个个以上有有管辖权权的人民民法院起起诉的，由最先先立案的的人民法法院管辖辖。 【立案案和受理理都是诉诉讼行为为吗？不不是，受受理是诉诉讼行为为，是法法院告诉诉原告接接受了案案件。 立案是是内部的的事。】 3.4 裁定定管辖 3.4.1 移送管管辖 移送管辖辖系人民民法院的的自我判判断，即即已受理理案件的的人民法法院认为为自己没没有管辖辖权，即

21、即可将案案件移送送给 其认为有有管辖权权的人民民法院。 【判断断移送做做法对不不对：如如果第一一次移送送，你起起诉我受受理，第第一次看看理由，理由正正确做法法正确，我移送送的理由由是，对对案件无无管辖权权。受移移送法院院，无论论何种理理由再移移送都错错，因为为移送只只能1次次。如果果受移送送法院没没管辖权权，只能能到上级级法院指指定管辖辖，而不不能移送送。】 移送管辖辖的次数数：只能能1次 管辖恒恒定问题题： 【看最最高院关关于管辖辖恒定问问题的解解释 受理理案件的的因素，】 (1) 地域管管辖的恒恒定问题题：有管管辖权的的人民法法院受理理案件后后，其管管辖权不不受当事事人住所所地、经经常居住

22、住地和行行政区域域变更的的影响。(意见见34条条、355条) (2) 级别管管辖的恒恒定问题题：诉讼讼请求的的增加不不影响管管辖权，除非恶恶意规避避管辖。 (3) 两个以以上人民民法院都都有管辖辖权的案案件，先先立案法法院不得得移送给给其他有有管辖权权的法院院；法院院立案时时发现其其他法院院先立案案，不得得重复立立案；法法院立案案后发现现其他法法院先立立案，应应移送管管辖。(意见 33 条) 3.4.2 指定管管辖 受移送人人民法院院认为对对移送的的案件无无管辖权权的，应应当报请请自己的的上级人人民法院院指定管管辖。（36条条） 有有管辖权权的人民民法院由由于特殊殊原因不不能行使使管辖权权的，

23、由由自己的的上级人人民法院院指定管管辖。（37条条） 管管辖权发发生争议议协商不不成时，由共同同上级人人民法院院指定管管辖。但但报请共共同上级级人民法法院应当当逐级进进行。 3.5 管辖辖权异议议 (1) 异议的的条件 异议的主主体：当事人人。注意意有独立请请求权的的第三人人与无独独立请求求权的第第三人无无权提出出管辖权权异议，因 为第三人人是本案案的当事事人，但但不是本本诉的当当事人。 异异议的时时间：答答辩期【主体是是当事人人，实际际上能够够异议的的只有被被告。因因为原告告选择管管辖，22种第三三人不是是本案当当事人，因此只只有 被被告了。4种当当事人，原告被被告，有有独三，无独三三。答辩

24、辩期内提提出，法法院审查查，异议议成立移移送管辖辖，异议议不成立立裁定驳驳回。驳驳回后当当事人有有意见可可以上诉诉，这就就是允许许上诉的的第一个个裁定。】 (2) 管辖权权异议的的处理 对对管辖权权异议的的裁定，当事人人可以上上诉。 第4章 诉【反诉 放到程程序上考考，程序序的处理理，剩下下诉的问问题1年年一题，考诉的的种类，要素。】4.1 诉的的概念 诉就是当当事人向向法院提提出的请请求。 【区区分诉和和诉讼请请求，诉诉是抽象象的请求求，诉讼讼请求是是具体的的要求。】4.2 诉的的要素4.2.1 诉的主主体：当当事人 4.2.2诉的的标的 注注意与诉诉讼标的的物、诉诉讼请求求的区别别： 当事

25、人人之间发发生争议议并提请请人民法法院裁判判的实体体权利义义务关系系为诉讼讼标的； 【一事不不再理，同一标标的不能能第二次次起诉】具体诉诉讼中该该实体权权利义务务指向的的对象为为诉讼标标的物； 当事人人基于该该实体权权利义务务关系提提出的具具体要求求为诉讼讼请求。 【双双方发生生争议请请求法院院裁判的的民事法法律关系系标的，法律关关系进入入到诉讼讼，你的的实体权权利我的的实体义义务指向向的对象象标的物物，我们们2个人人之间的的基于这这个法律律关系提提出的具具体的要要求诉讼请请求。】4.2.3 诉的理理由 4.3 诉的的种类4.3.1确认认之诉 请求法院院确认某某种法律律关系存存在或者者不存在在

26、的诉。分分为肯定定或积极极的确认认之诉与与否定或或者消极极的确认认之诉。4.3.2变更更之诉(也称形形成之诉诉) 【把明明明存在在的法律律关系使使之解除除消灭，】请求法院院改变或或者消灭灭现存的的某种法法律关系系的诉。 4.3.3给付付之诉【给付是是金钱/行为的的给付】 请求法院院责令义义务人履履行一定定的实体体义务，以实现现自身合合法权益益的诉。行为给给付之诉诉通常分分为积极极行为给给付之诉诉与消极行行为给付付之诉。注意：(1) 变更更之诉与与给付之之诉中可可能包含含确认之之诉，但但不必然然包含。(2) 单纯纯的确认认之诉与与变更之之诉中没没有诉讼讼标的物物。(33) 结结合案例例判断诉诉的

27、种类类时一定定以当事事人的诉诉讼请求求为基础础。 【变更中中可能包包含给付付，不是是必然。】【确确认 变变更没有有标的物物，而是是针对法法律关系系状态，不涉及及具体的的实体权权利和义义务，所所以谈不不到标的的物。给给付之诉诉才有标标的物。】4.4 反诉诉 (1) 反诉主主体的特特定性 【原告告告被告告，被告告告原告告】 (2) 反诉目目的的对对抗性 【请求求吞并，我的请请求比你你的大，】 (3) 反诉请请求的独独立性 【被告告有选择择权可以以以反诉诉形式来来提，但但是本反反诉合并并不改变变反诉的的独立性性。】 (4) 反诉与与本诉的的牵连性性【不能能说甲告告乙设备备款，乙乙说甲还还借我钱钱呢，

28、这这个另诉诉，不搭搭借的。】判断具备备其一：A，基于于同一法法律关系系而产生生的目的的对抗的的不同诉诉讼请求求 B，基于于相牵连连的不同同法律关关系而产产生的目目的对抗抗的不同同的诉讼讼请求(5) 反诉时时间的特特定性：证据据规定第344条：举举证期限限届满前前提出反反诉；民诉意意见1184条条:二审审中 的的反诉：根据自自愿原则则调解，调解不不成的，告知另另行起诉诉。 (6) 反诉与与本诉适适用程序序的同一一性 【在普通通和简易易程序中中如何判判断本诉诉与反诉诉程序的的适用，如果其其他都符符合，被被告的请请求是普普通本诉诉也是普普通，那那就合并并因为它它程序同同一，如如果被告告的请求求是简易

29、易本诉也也是简易易，程序序同一，如果不不同一是是不可以以作为反反诉的。】【反反诉一般般考在处处理上，诉就是是一道题题 种类类和要素素】第5章 当事事人5.1 当事事人概述述 11 当事事人的概概念与特特征 22 民事事诉讼权权利能力力与民事事诉讼行行为能力力 注意：(1) 民事事诉讼权权利能力力与当事事人适格格的关系系。 (22) 未未成年人人与精神神病患者者的当事事人资格格。 (33) 非非实体当当事人的的情形： 特殊殊情况下下， 没没有民事事权利能能力的人人， 有有独立的的民事诉诉讼权利利能力，可以作作为当事事人。如如失踪人人的财产产代管人人、遗产产管理人人和遗嘱嘱执行人人、死者者的近亲亲

30、属、清清算组织织、破产产管理人人。【当事事人的概概念：因民事事法律关关系发生生争议以以自己的的名义进进行诉讼讼受法院院裁判约约束的人人。1、因民事事权利义义务2个个理解：自己的的权利义义务，实实体当事事人。有有管理职职责的权权利义务务，有诉诉讼实施施权。失失踪人的的财产代代管人不不能以自自己名义义起诉，宣告失失踪后让让代管人人代管的的情况下下依据代代管文件件可以以以自己的的名义起起诉】5.2 原告告和被告告 5.2.1 以以民事法法律关系系为依据据【法律律关系决决定了诉诉讼地位位】 5.2.2 法人和和直接责责任人问问题 (1) 法人和和内部工工作人员员。 取取决于工工作人员员的行为为是否为为

31、职务行行为或者者授权行行为 (2) 责任人人作为当当事人(意见449条)冒用法人人或者其其他组织织的名义义 以尚未成成立的法法人或者者其他组组织的名名义从事事活动 以终止后后法人或或者其他他组织的的名义从从事活动动5.2.3 法人与与分支机机构问题题： 法人非依依法设立立，或者者虽然依依法设立立但没有有领取营营业执照照的，由由法人作作为当事事人。法人依依法设立立并领取营业执执照的，由分支支机构作作为当事事人。 5.2.4 雇主与与雇工问问题 取取决于雇雇工的行行为是否否为雇佣佣合同中中的行为为，注意意人身损损害赔偿偿司法解解释第99条的特特殊规定定：即雇员员在从事事雇佣活活动中致致人损害害的，

32、雇雇主应当当承担赔赔偿责任任；雇员员因故意意或者重重大过失失致人损损害的，应当与与雇主承承担连带带责任。5.2.5因新新闻报道道或其他他作品引引起的名名誉权纠纠纷案件件的当事事人。 根根据最最高人民民法院关关于审理理名誉权权案件若若干问题题的解答答第 6条的的规定，因新闻闻报道或或其他作作品发 生的名誉誉权纠纷纷，应根根据原告告的起诉诉确定被被告。只只诉作者者的，列列作者为为被告；只诉新新闻出版版单位的的，列新新 闻出版单单位为被被告；对对作者和和新闻出出版单位位都提起起诉讼的的，将作作者和新新闻出版版单位均均列为被被告，但但作者与与 新闻出版版单位为为隶属关关系，作作品系作作者履行行职务所所

33、形成的的，只列列单位为为被告。 5.3 共同同诉讼 5.3.1 必要共共同诉讼讼 (1) 法律规规定的必必要共同同诉讼的的情形 挂靠关系系(意见见43条条) 、个体工工商户与与实际经经营者不不一致(意见446条) 、个个人合伙伙(意见见47条条) (注意与与合伙组组织作为为当事人人的区别别) 、 企业业法人分分立(意意见500条) 、 借借用关系系(意见见52条条) 、 保证证合同关关系(意意见533条) 、继承承关系(意见554条) 、代代理关系系(意见见55条条) 、共有财财产关系系(意见见56条条) 【挂靠人人和被挂挂靠人共共同承担担诉讼。个体工工商户与与实际经经营者不不一致：以营业业执

34、照上上的业主主做当事事人，不不一致了了共同诉诉讼。合合伙组织织，意见见40 依法成成立有固固定的财财产和组组织机构构 但不不具备法法人资格格。保证证合同关关系533条中有有条不能能用了-“除保证证合同明明确约定定连带责责任以外外，追加加被告人人最为共共同被告告” 用担担保法119条。一般般责任还还是连带带责任用用担保法法19条条来判断断继承承关系：部分继继承人起起诉，其其他部分分继承人人遗漏了了要不要要作为共共同原告告参加诉诉讼 取取决于是是否明确确放弃继继承权。共有财财产关系系：两个个或两个个以上的的人共同同共有一一个财产产的话，一个共共有人起起诉，其其他共有有人只要要没有放放弃这个个权利的

35、的话，其其他共有有人就是是共同原原告】 (2) 标的的的共同 特特定身份份关系、连带债债权与连连带责任任、内部部不可分分合同关关系、共共同侵权权行为或或者共同同危险行行为【共同危危险行为为：088年考了了，证据据的问题题上。每每个人独独立实施施了可能能对别人人造成损损失的危危险行为为，只是是无法确确定损失失是谁的的行为导导致，那那就形成成了共同同危险，共同危危险发生生后就形形成共同同被告，实施危危险行为为的人有有举证责责任，证证明行为为和损害害没有因因果关系系，如果果证明不不了就承承担连带带赔偿责责任。】 (3) 必要共共同诉讼讼人的关关系内部关系系：其中中一人的的诉讼行行为经其其他人承承认，

36、对对其他共共同诉讼讼人发生生法律效效力。(民诉法法第533条) 注 意必要共共同诉讼讼人的上上诉问题题是一个个例外。(意见见第1777条) (4) 必要共共同诉讼讼人的追追加意见588条、人民法法院追加加共同诉诉讼的当当事人时时，应通通知其他他当事人人。应当当追加的的原告，已明确确表示放放弃实体体权利的的，可不不予追加加；既不不愿意参参加诉讼讼，又不不放弃实实体权利利的，仍仍追加为为共同原原告，其其不参加加诉讼，不影响响人民法法院对案案件的审审理和依依法作出出判决。 【职权追追加】意见1883条、必须参参加诉讼讼的当事事人在一一审中未未参加诉诉讼，第第二审人人民法院院可以根根据当事事人自愿愿的

37、原则则予以调调解，调调解不成成的，发发回重审审。发回回重审的的裁定书书不列应应当追加加的当事事人。意见2111条 依照审审判监督督程序再再审的案案件，人人民法院院发现原原一、二二审判决决遗漏了了应当参参加的当当事人的的，可以以根据当当事人自自愿的原原则予以以调解，调解不不成的，裁定撤撤销一、二审判判决，发发回原审审人民法法院重审审。注意： 人民民法院可可依职权权追加必必要共同同诉讼人人，且追追加时区区分为权权利人与与义务人人。 注意意二审与与审判监监督程序序中的追追加：即即调解不不成的，发回重重审，以以保证当当事人的的上诉权权 5.3.2 普通共同同诉讼人人 当事人一一方或者者双方为为二人以以

38、上，诉诉讼标的的为同一一种类（可以若若干个标标的），人民法法院认为为可以合合并审理理，当事事人也同同意合并并审理的的诉讼。【普通共共同诉讼讼：当事事人一方方或双方方两人以以上,标标的同一一种类,法认为为可以合合并当事事人也同同意,就就形成了了普通共共同诉讼讼. 诉诉讼标的的是同一一种类。普通共共同诉讼讼也可能能是同一一种类标标的的原原告或被被告，可可能一同同起诉一一同被诉诉，也可可能单独独起诉单单独被诉诉，是否否形成普普通共同同诉讼要要2方面面的因素素：1法法院认为为合并方方便不方方便，（如果法法院认为为合并有有必要的的）2 当事人人同意。】【判断】 注注意普通通共同诉诉讼人的的独立性性 （诉

39、讼行行为独立立 特特殊情形形独立 裁裁判结果果独立）【判断例例题：哪哪个是对对的？AA、必要要共同诉诉讼的标标的共同同，普通通共同诉诉讼的标标的同一一种类。（对的的，看概概念）B、必要要共同诉诉讼有一一个标的的，普通通共同诉诉讼有若若干个标标的。（对的，这是诉诉讼法中中典型的的意思同同类项）C、必要要共同诉诉讼人行行为一致致，普通通共同诉诉讼人行行为不一一致。（错的 必要和和普通的的共同诉诉讼人都都是独立立的，但但必要在在独立的的时候要要有个关关联,（普通通的是完完全独立立）必要要人行为为可以一一致也可可以不一一致，比比如甲申申请审判判长回避避乙也申申请，那那就一致致了，如如果乙申申请书记记员

40、回避避，那就就不一致致了，因因为甲乙乙只是关关联。普普通虽然然是独立立的，但但独立不不一定是是不一致致的，也也可以一一致。所所以说一一致不一一致没有有必然联联系。可可以一致致可以不不一致根根据个案案。）D、必要要共同诉诉讼结果果可以同同一，普普通共同同诉讼结结果可以以不同一一。（对对的 必必要：你你胜了我我也胜了了，普通：你的胜胜了我的的败了，就不同同一了） 这个个题是共共同诉讼讼考察较较难的题题。】 【必要共共同诉讼讼的标的的共同标标的同一一就说明明有一个个标的。我们22个共同同原告但但只有一一个标的的，这是是才叫标标的的共共同和同同一。普普通共同同诉讼的的标的同同一种类类，同一一种类的的标

41、的一一定是若若干个，2个88个100个都叫叫若干个个。A是是法语表表达B是是通俗的的表达。意思同同类项和和矛盾项项，只要要在民诉诉的程序序法中意意思矛盾盾项的题题，单选选题答案案肯定在在矛盾项项里面。】5.4 诉讼讼代表人人 【每年都都考】5.4.1 诉讼代代表人的的概念 【在共同同诉讼的的基础之之上，一一方人数数众多（10人人以上）不能都都来，那那就推选选代表代代为诉讼讼，诉讼讼结果对对被代表表人有效效，就形形成了代代表人诉诉讼的问问题。】5.4.2诉讼讼代表人人的相关关程序问问题 (1) 诉讼代代表人的的确定 在起诉时时人数确确定的代代表人诉诉讼中，由全体体当事人人推选共共同的代代表人，也

42、可以以由部分分当事人人推选自自己的代代表人；推选不不出代表表人的当当事人，在必要要的共同同诉讼中中亲自参参加诉讼讼，在普普通的共共同诉讼讼中可以以另行起起诉。（意见第第60条条)在起诉时时人数不不确定的的代表人人诉讼中中，由当当事人推推选代表表人，也也可以由由人民法法院提出出人选与与当事人人协商，还可以以由人民民法院指指定代表表人。推推选不出出代表的的当事人人可以另另行起诉诉。(意意见第661条) 【起诉时时人数确确定的标标的可以以是共同同（100个人财财产共有有）也可可以是同同一种类类（一起起告航空空公司航航班取消消，卖了了多少张张票人数数是确定定的，但但同一种种类，一一个个独独立的客客运合

43、同同而已。）基础础是必要要也可以以是普通通。在起起诉时人人数不确确定的标标的是同同一种类类基础只只能是普普通共同同诉讼。】 (2) 诉讼代代表人的的权限 诉讼代表表人变更更、放弃弃诉讼请请求或者者承认对对方当事事人的诉诉讼请求求，进行行和解，必须经经被代表表的当事事人同意意。【没没有规定定反诉，从实践践的角度度，不具具有反诉诉的实践践可能性性。 例如：2个代代表人委委托代理理人之后后如果代代理人不不合适，可以重重新委托托。因为为委托代代理是一一般性的的不需要要被代表表人同意意】5.5 第三三人【每每年都考考】5.5.1 有独立立请求权权的第三三人 【对他人人的标的的主张独独立的实实体上的的权利

44、。独三参参加诉讼讼实际上上是2个个独立之之诉的合合并.本本诉甲告告乙原告告告被告告，然后后就是第第三人参参加之诉诉，有独独三告本本诉的原原告与被被告.特特点是因因为有独独三均不不同意原原告被告告的观点点2者谁谁胜都损损害独三三的利益益所以把把2者都都做成共共同的告告，不是是共同诉诉讼意义义上的被被告. 独三参参加诉讼讼后最为为原告可可以撤诉诉，可以以撤销参参加之诉诉. 本本诉的原原告撤销销本诉，第三人人参加诉诉讼继续续。（意意见1660）】 有有独立请请求权的的第三人人处于参参加之诉诉的原告告地位，注意有有独立请请求权的的第三人人参加诉诉讼后，本诉的的原告申申请撤诉诉时的处处理。(意见第第1600条) ：有独独立请求求权的第第三人参参加诉讼讼后，原原告申请请撤诉，在法院院准许撤撤诉后，有独立请