工商行政执法办案指导全书7365.docx

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1、工商行政政执法办办案指导导全书加入WTTO后，中中国的经经济体制制完善趋趋向和市市场秩序序的维护护形态，将将因市场场主体的的多元性性组合其其经营行行为意识识的更加加开放、市市场资本本的多元元化配置置及其运运行方式式的千变变万化，而而产生新新的嬗变变。在这一划划时代的的嬗变中中，作为为国家对对市场经经济秩序序的维护护者工商行行政管理理机关对对市场经经济流通通的监管管职能和和方式，也也必须随随之因势势利导地地加以规规范和调调整。因为，面面对大量量涌进中中国市场场经济环环境中的的国内、外外市场主主体具有不不同法律律素质和和商业道道德素质质的商品品的生产产者、经经销者和和服务业业者，面面对渐进进国际华

2、华的中国国市场经经济秩序序，面对对多元成成分所形形式的市市场结构构形态，面面对市场场多重资资本交融融所形成成的新的的市场运运行势太太；面对对营造世世界流通通的大的的市场环环境，面面对市场场流通调调节主体体消费者者、经营营者、生生产者对对其合法法权益保保护的需需求工商行政政管理机机关不能能因循守守旧，工工商行政政管理机机关必须须因势利利导地以以国家利利益和民民众利益益为重，以以法律为为准则，规规范自身身的行政政执法行行为，依依法行政政。依法行政政，就是是要以维维权为使使命，保保护市场场主体与与消费主主体的合合法权益益；就是是要以制制止不正正当竞争争为己任任，惩办办和清除除一切不不正当竞竞争、垄垄

3、断等扰扰乱市场场经济的的违法行行为。要实现上上述职能能，工商商行政管管理机关关就要做做到：从主观上上调整监监管新态态市场的的意识；从客观上上适应新新形势下下的法制制经济。但是，从从目前的的工商行行政管理理体系内内的行政政执法状状况看，至至今仍存存在着一一些既不不科学又又不规范范、既不不合法又又不合理理的行政政执法问问题在束束缚着这这种调整整的顺利利进行。不科学、不不规范的的行政执执法行为为，不仅仅会影响响到政府府对市场场秩序的的监管和和对社会会消费保保护的职职能能力力的形象象。同时时，也不不利于保保护市场场各类主主体公民、法法人和其其他组织织的公平平竞争，不不利于市市场消费费者们依依法获得得其

4、享有有的合法法权益。不合法、不不合理的的行政执执法行为为，不但但保护不不了经营营者和消消费者的的合法权权益，甚甚至还会会侵犯宪宪法所赋赋予他们们的合法法权利。不科学、不不规范、不不合法、不不合理的的行政执执法行为为的违法法行政，不不仅害人人（市场场经营主主体、市市场消费费主体）害害已（追追究违法法行政责责任人），而而且也直直接影响响着新的的市场经经济秩序序的有序序建立。存在在工工商行政政管理系系统内的的不科学学、不规规范的行行政执法法行为，往往往是因因为这些些行为的的制造者者少数行行政执法法办案人人员的法法律意识识淡薄、执执法素质质低弱或或者执法法目的不不端所造造成的。当当然，这这其中有有不少

5、行行政办案案人员在在制造不不科学或或者不规规范的行行政执法法行为时时，往往往还不知知道自己己所实施施的所谓谓行政执执法行为为，正在在或者已已经产生生着上述述危害。与此同时时，让人人遗憾的的是，许许多经营营者、生生产者被被不合法法、不合合理的行行政执法法行为侵侵害时，往往往由于于其不懂懂得如何何用法律律保护自自己，而而不知道道自己的的合法权权益正在在被侵害害。这种种负面作作用，反反而助长长了那些些不合理理、不合合法的行行政执法法行为的的反复出出现。上述危害害和负作作用，如如果不加加以及时时地纠正正和制止止，势必必会影响响到整个个市场经经济秩序序的正常常运行和和良好的的市场环环境的形形成；甚甚至会

6、影影响市场场经济发发展的进进程和阻阻碍生产产力的发发展，影影响国际际化现代代市场经经济的健健康成长长和小康康社会的的早日实实现。因此，工工商行政政管理机机关的行行政执法法办案人人员要想想适应新新的市场场经济的的需求，首首先就得得纠正过过去那种种为行政政执法而而行政执执法，将将所有生生产者、经经营者和和服务者者视为质质疑对象象和被监监督对象象的倾向向，并从从主观上上调整行行政监管管目的和和行政执执法意识识，使行行政监管管目的和和行政执执法的意意识调整整到：行行政执法法的第一一要务和和最终目目的的是是维护社社会主义义市场的的经济秩秩序、保保护广大大生产者者、经营营者、服服务者的的权益和和消费者者的

7、利益益的方向向上来。为此，工工商行政政管理行行政执法法者就要要提高自自身的法法律知识识水平和和行政执执法水平平，以满满足新的的市场经经济环境境下的各各类市场场主体，对对工商行行政管理理机关维维护好市市场的竞竞争秩序序和消费费者渴望望保护他他们合法法利益的的多种需需求。其次，从从客观上上要使自自身的行行政执法法行为适适应法制制经济的的要求，使使我们的的行政执执法行为为更加的的科学、规规范、合合法、有有效，力力求我们们的行政政执法行行为合法法公正、公公开透明明、恰当当统一，以以适应和和满足正正在逐渐渐与国际际经济接接轨的，新新的中国国市场经经济体制制运行秩秩序对政政府行政政监管的的需求。另另一方面

8、面，也需需要市场场经济各各类经营营主体，在在守法经经营提高高公平竞竞争意识识、模范范自身经经营行为为的同时时，提高高保护自自身合法法权益的的法律素素质，从从另一个个角度来来促进政政府对市市场经济济秩序监监管的规规范，为为创造新新时期市市场经济济秩序，作作出一定定的贡献献。为此，本本书除了了反映出出工商行行政管理理机关系系统内存存在着的的一些不不规范甚甚至是违违法的行行政执法法行为外外，还集集中了工工商行政政管理机机关中一一部分典典型案件件作为正正反面案案例展示示。并通通过作者者的审查查、评判判、对比比、点评评，给工工商行政政管理执执法办案案人员和和广大在在市场经经济中为为社会、为为国家、为为自

9、己的的事业奋奋斗着的的企业家家、个体体工商户户们，提提供一些些行政执执法规范范和经营营行为规规范以及及权益保保护的实实例。让让大家能能够随着着对本书书的阅读读，认知知和感悟悟到时时时刻刻发发生在他他们的生生活、工工作、创创业中的的行政执执法案件件在查办办当中的的法律、法法规运用用的得当当与不当当、证据据取得的的完整与与缺漏、程程序审批批的合法法与违法法、定性性处罚的的恰当与与失当、案案件事实实的清楚楚与不清清楚、是是否侵害害他人的的合法权权益等知知识。以以此实现现作者想想要通过过此书达达到的前前车之鉴鉴，后车车之师、以以案警示示和以案案说法通通理的目目的。作作者愿借借此书能能够：使执法者者借鉴

10、规范自自己的行行政执法法行为，依依法行政政执法；让经营者者知法在规范范自己的的经营行行为中，依依法保护护自己的的利益。第一篇 工商行行政执法法案例解解读第一章 以案说说法、以以案正误误规范和和增强执执法者依依法行政政和为民民执法的的意识案例一：李东销销售假冒冒电池案案 行政执执法办案案人：某某市某区区执法检检查大队队 被行政政处罚当当事人：国宇商商店 经营者者姓名：李东 组织形形式:个人经经营 地址：某市某某大街106号、西西排18*号 经营范范围及方方式：零零售：酒酒，包装装食品，日日用小商商品，日日用杂品品 一、案案情概况况20022年1月22日，某执执法检查查大队在在市场检检查中，发发现

11、当事事人李东东正在其其国宇商商店内，销销售南孚孚牌电池池。经随随该执法法大队检检查的南南孚电池池生产厂厂家派出出的有关关人员当当场鉴定定，李东东所销售售的南孚孚电池，系系假冒该该厂生产产的南孚孚电池包包装装潢潢的商品品。于是是，该执执法大队队当场以以“当事人人涉嫌销销售假冒冒南孚牌电池池，其行行为涉嫌嫌构成了了投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例第第三条第第一款第第（六）项项所指的的行为，依依据投投机倒把把行政处处罚暂行行条例第第四条第第一款第第（二）项项之规定定，”为理由由和依据据，给李李东开出出了扣扣留（封封存）财财物通知知书。查查扣了李李东尚未未售出的的假冒南南孚电池池5号的20只、7号的2

12、4只。 事后，行行政执法法办案人人员又以以相同的的理由和和依据填填写了行行政处罚罚案件有有关事项项审批表表，报报经局长长批准暂暂扣强制制措施的的实施。 结案时时，行政政执法办办案人员员制作的的行政政处罚决决定书认认定，国国宇商店店的上述述行为，属属于投投机倒把把行政处处罚暂行行条例第第三条第第一款第第（六）项项所禁的的“销售假假冒商品品的投机机倒把行行为”。依据据投机机倒把行行政处罚罚条例施施行细则则第十十五条第第一款第第（九）项项规定，对对国宇商商店作出出以下处处罚：1、责令令当事人人停止违违法行为为；2、罚款款500元； 3、没没收假冒冒的20只5号和24只7号南孚孚电池。 二、此此案存在

13、在的主要要问题 （一）行行政处罚罚决定书书文书书中的问问题 1、处处罚主体体认定错错误 此案在在行政政处罚决决定书中中所认定定的被处处罚相对对人“国宇商商店”，只是是违法当当事人李李东个人人所经营营的商店店的一个个对外的的字号。而而案卷中中，行政政执法办办案人员员取得的的李东经经工商行行政管理理机关核核准注册册登记所所领取的的经营营执照上上，已经经明确注注明了他他本人的的经营性性质属于于“个人经经营”。 据此，就就个体工工商户身身份的经经营行为为主体的的法律责责任能力力而言，中中华人民民共和国国民法通通则在在第二章章公民（自自然人）中中的第四四节：个个体工商商户、农农村承包包经营户户中的第第二

14、十六六条和二二十九条条已经明明确作出出如下规规定：“公民在在法律允允许的范范围内，依依法经核核准登记记，从事事工商业业经营的的，为个个体工商商户。个个体工商商户可以以起字号号。”“个体工工商户、承承包经营营户的债债务，个个人经营营的，以以个人财财产承担担；家庭庭经营的的，以家家庭承担担。”所以，行行政执法法案件认认定被行行政处罚罚的违法法当事人人，必须须是个体体工商户户这一自自然人。 因为，工工商行政政机关对对某个个个体工商商户的字字号的所所有人自然人人所发生生的违法法经营行行为的处处分或者者处置，直直接涉及及对该人人或者家家庭财产产权利（因因罚款、没没收、暂暂扣、封封存都是是与当事事人的财财

15、物发生生民事法法律关系系的）的的消减。那那么，能能够在主主观意识识上决定定接受或或者不接接受行政政机关的的行政处处罚，不不可能是是其没有有主观意意识的字字号，而而只能是是享有其其字号的的自然人人公民。既然，行行政机关关的行政政处罚涉涉及到对对自然人人或者公公民的财财产权的的处分与与处置，是是一种双双方有主主观意识识的对接接。那么么，行政政机关只只能与有有主观意意志的自自然人、公公民发生生行政上上的民事事财产处处分、处处置关系系，而不不可能是是与无主主观意识识的个体体工商户户的字号号发生不不存在的的民事关关系。因因此，个个体工商商户的字字号不具具有处分分其所依依附的自自然人的的财产的的能力和和权

16、利。 换一个个角度说说，一家家个体工工商户的的字号是是可以随随意改变变其所有有人的（由由属于该该自然人人处分或或者处置置转让给给其他自自然人）。但但是，自自然人不不管其生生与死，是是绝不可可能改变变成另一一个自然然人的，其其财产（包包括字号号）除了了法律的的特殊因因素外，将将伴随着着该自然然人的主主观意志志或者意意识的变变化而变变化。并并且，A自然人人，在未未经授权权的情况况下，也也无权处处分或者者处置B或者其其他自然然人的财财产权利利的。另另外，有有人会说说：行政政机关查查处企业业、公司司、其他他组织时时，为什什么却可可以直接接认定该该企业、公公司、其其他组织织的名称称为被行行政处罚罚当事人

17、人时，而而个体工工商户的的字号却却不行呢呢？ 那是因因为，企企业、公公司或者者其他组组织的名名称，代代表是民民事法律律关系中中的一个个法人。中中华人民民共和国国公司法法第四四条第二二款规定定：“公司享享有由股股东投资资形成的的全部法法人财产产权，依依法享有有民事权权利，承承担民事事责任。”所以，该该法人的的财产或或者资产产权，则则法定属属于该法法人所有有，而不不属于任任何自然然人或者者任何投投资者（股股东）所所有。所所以，企企业、公公司、其其他组织织的违法法行为的的法律责责任者，是是这个法法人，而而不是这这个企业业、公司司或者其其他组织织中的任任何个人人或者法法定代表表人。 正因为为如此，行行

18、政机关关查处违违法企业业、公司司或者其其他组织织的违法法行为的的相对人人，就是是该法人人。在认认定被行行政处罚罚当事人人也自然然就是该该法人的的名称。而而对个体体工商户户的查处处时，由由于其字字号属于于该个体体工商户户这一自自然人。因因此，行行政机关关处罚的的相对人人就应当当是个体体工商户户或者该该自然人人、公民民，表现现在行行政处罚罚决定书书中就就应当是是该自然然人或者者公民的的姓名。 最高人人民法院院关于于适用中华人人民共和和国民事事诉讼法法若干干问题的的意见第第四十二二条：“法人或或者其他他组织的的工作人人员因职职务行为为或者授授权行为为发生的的诉讼，该该法人或或其他组组织为当当事人。”

19、第四十十六条规规定：“在诉讼讼中，个个体工商商户以经经营执照照上登记记的业主主为当事事人，有有字号的的，应在在法律文文书中注注明登记记的字号号。营业业执照上上登记的的业主与与实际经经营者不不一致的的，以业业主和实实际经营营者为共共同诉讼讼人。”的规定定，正是是因上述述理由而而产生的的。后一一条规定定也更加加明确地地说明了了个体工工商户的的“字号”，是不不能被作作为违法法相对人人替代业业主本人人承担法法律责任任的。 对此，中中华人民民共和国国行政处处罚法第第三十条条也明确确规定：行政机机关只有有相对于于“公民、法法人或者者其他组组织违反反行政管管理秩序序的行为为，（才才能）依依法应当当给予行行政

20、处罚罚。”由于作作为一般般经营者者根据自自己所从从事的经经营内容容、经营营特色而而另起的的个体工工商户的的经营字字号，不不属于法法定的“公民、法法人或者者其他组组织”范畴。所所以，城城乡个体体工商户户管理暂暂行条例例第四四条第一一款也明明确规定定：“个体工工商户。个人人经营的的，以个个人全部部财产承承担民事事责任；。” 以上法法律和法法规规定定可以说说明，个个体工商商户的一一切民事事责任都都应当由由这个工工商户的的经营者者自己来来承担。所所以，本本案所涉涉及到的的国宇商商店的资资产、债债务与经经营行为为责任，依依法应当当由李东东个人来来负责和和承担。因因为，只只有李东东本人，才才是属于于能够承

21、承担民事事责任的的自然人人即“公民”范畴。因因此，按按照上述述法律法法规认定定，“国宇商商店”是不能能承担民民事责任任和行政政责任的的。那么么，此案案也就不不能将作作为个体体工商户户李东所所经营的的商店字字号的“国宇商商店“，认定定为有承承担民事事责任能能力的自自然人或或相对人人而被行行政处罚罚。此案案被行政政处罚的的相对人人应当是是李东本本人。 2、定定性的问问题 此案的的审查人人员认为为：该案案定性不不准确。理理由是“假是假假，冒是是冒”不能定定性为“假冒”，根据据是投投机倒把把行政处处罚暂行行条例施施行细则则第五五条的解解释。 该条解解释为：“冒牌商商品，是指指假冒他他人产品品的产地地、

22、厂名名或者代代号的商商品；假商品是指商商品名称称与商品品质地不不符，以以假充真真的商品品。” 然而，作作者对此此意见不不予支持持。 作者认认为，在在此案中中所涉及及到的违违法物品品，其“假”和“冒”的两个个属性皆皆存在，故故可以定定为假冒冒商品。 因为，此此案中的的标的物物是南孚孚电池，如如果说它它是冒牌牌商品，那那么它本本身就必必然含有有不属于于原装、原原造的内内质，自自然就有有着与真真正的南南孚电池池不同的的假的成成分。而而且，冒冒充南孚孚之名，本本身就是是假的行行为。反反之，如如果说它它是假的的商品，其其本身当当然也含含有假充充的内质质，而假假充的内内质，自自然也就就含有冒冒充的意意味。

23、并并且，假假内质的的“南孚电电池”，本身身就含有有冒名的的表象。因因此，此此案中所所涉及到到南孚电电池的假假和冒是是同体共共存的，定定性为“假冒商商品”是正确确的。 （二）此此案的现现场笔录录和执法法鉴定程程序中存存在的矛矛盾与记记录文字字问题 1、现现场检查查笔录内内容存在在着以下下几个问问题（以以下引全全文） 检查时时间：220022年1月22日12时10分至12时30分 检查地地点：（略略）检查查人：王王某等三三人 当事人人：李东东检查项项目：假假冒“南孚”牌电池池。 检查人人：某工工商分局局执法检检查队 检查内内容：某某工商分分局执法法检查队队会同福福建“南孚”电池有有限公司司打假办办

24、工作人人员到你你经营的的国宇商商店，经经营地点点现场检检查，发发现你销销售的“南孚”牌电池池：5号20只、7号24只，经经厂家鉴鉴定均为为假冒电电池，厂厂家已出出具了鉴鉴定结论论。当事事人的行行为已构构成投投机倒把把行政处处罚暂行行条例第第三条第第一款第第（六）项项所应禁禁止的行行为。依依据投投机倒把把行政处处罚暂行行条例施施行细则则第十五五条第一一款第九九项规定定，我队队将按照照法定程程序，报报请局长长及法制制办批准准后，对对当事人人予以处处罚。 以上情情况属实实，李东东。 （1）公公文制作作功用混混乱 A、将将现场场检查笔笔录制制作成了了询问问（调查查）笔录录： 现场场检查笔笔录是是行政执

25、执法办案案人员客客观记载载违法现现场情况况的记录录，不同同于询询问（调调查）笔笔录是是对当事事人询问问口供的的记录，要要对当事事人有个个交待。因因此，不不需要在在称谓上上写成“你”如何、如如何 如上文文中“某工商商分局执执法检查查队会同同福建南孚电池有有限公司司打假办办工作人人员到你你经营的的国宇商商店”句，可可以直接接记为“会同检查国国宇商店店”。“经营地地点现场检检查，发发现你销销售的南孚牌电池池：”句，可可以直接接记为“现场发发现国宇宇商店内内经销的的南孚电池”。 另外，记记录先称称为“你”，后又又称为“当事人”，所表表述的对对象称谓谓不一致致，造成成混乱。应应当统一一称谓为为“当事人”

26、或者“李东”即可。 又如，现现场检查查笔录中“当事人的行为已构成投机倒把行政处罚暂行条例第三条第一款第（六）项所应禁止的行为。依据投机倒把行政处罚暂行条例施行细则第十五条第一款第九项规定。我队将按照法定程序，报请局长及法制办批准后，对当事人予以处罚。”随后，让李东签署“以上情况属实”。这也是不符合公文应对规则的。行政执法机关准备对当事人做出的拟处罚意见和审批程序，是不需要事先让当事人予以确认或者认可的。而且，此时行政执法办案人员的初步调查意见尚未进入确定的审批程序，又怎么可以提前告知当事人，并让其提前认可、确认？因此，“我队将按照法定程序，报请局长及法制办批准后，对当事人予以处罚。”应当改写为

27、“我局将依照有关程序、依据有关法律依法对当事人（或者李东）作出行政处罚。”即可。 B、将将现场场检查笔笔录制制作成了了行政政处罚告告知书： 此案的的现场场检查笔笔录在在告知当当事人行行政执法法理由内内容失当当：“当事人人的行为为已构成成投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例第第三条第第一款第第（六）项项所应禁禁止的行行为。依依据投投机倒把把行政处处罚暂行行条例施施行细则则第十五五条第一一款第九九项规定定。我队队将按照照法定程程序报请请局长及及法制办办批准后后对当事事人予以以处罚。” 上述文文字中引引用法规规后，用用“ 所禁止止的行为为”即可。写写成“ 所应禁禁止的行行为。”造成概概念上的的歧义。因因

28、为，该该条例例不会会设有不不应该禁禁止的违违法行为为。 在引用用投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例施行行细则时时，将其其写成“投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例施施行细则则”，此处处书名号号用法错错误，将将该条条例细则则的完完整名称称解体，造造成“ 实施细细则” 遗漏、适适用法规规不规范范问题的的出现。另另外，自自“ 我队”始，至“予以处处罚”句也有有多处不不妥。就就现场的的实际情情况还没没有相关关定性（鉴鉴定）证证据而言言，当场场就将证证据尚未未取得充充分，而而不应当当场确定定的处罚罚意向，向向当事人人明示是是不妥当当的。 而且，工工商行政政管理局局的法制制部门，并并不是案案件的批批准机构构，只

29、是是案件的的核审机机构（工工商行政政管理机机关行政政处罚程程序暂行行规定第第三十四四条规定定：“案件调调查终结结后，办办案机构构应当写写出调查查终结报报告，并并草拟行行政处罚罚决定书书，连同同案卷交交由核审审机构（法法制部门门）进行行书面核核审。核核审机构构将整个个案卷及及核审机机构的核核审意见见报局长长批准。”）。审审批权在在中华华人民共共和国行行政处罚罚法第第三十八八条规定定：“ 调查终终结，行行政机关关负责人人应当对对调查结结果进行行审查，根根据不同同情况，分分别作出出如下决决定：（一一）确有有应受行行政处罚罚的违法法行为的的，根据据情节轻轻重及具具体情况况，作出出行政处处罚决定定；”因

30、此在在此处，作作为内部部审批程程序中的的核审机机构”法制办”不应被被提及和和被授予予“ 批准”权，也也不应作作为告知知当事人人内容出出现。 （2）检检查记录录中的检检验鉴定定存在证证明上的的矛盾和和效力问问题现场检检查笔录录中，确确定查扣扣当事人人电池的的理由为为：“ 经厂家家鉴定均均为假冒冒电池。厂厂家已出出具了鉴鉴定结论论。” 而这份份“ 经厂家家鉴定”的鉴定定证明内内容如下下：“ 查缴的LR66 五号畔畔孚牌碱碱性电池池20只；LR003七号南南牌碱性性电池24只，经经我司（南南孚公司司）质量量技术鉴鉴定均属属假冒福福建南孚孚电池有有限公司司的南孚孚牌电池池产品，并并冒用我我公司的的厂名

31、、厂厂址，并并且产品品经检测测，质量量不符合合我公司司标准要要求。”鉴定地地点为：工商分分局执法法大队办办公室，鉴鉴定时间间则是：（行政政执法办办案人员员元月22日12 时10分至12 时30分作出出现场场检查笔笔录，并并告知当当事人所所销售的的电池已已经被确确定为假假冒电池池时的4个半小小时后）20002年元月22日17时。 这份由由厂家出出具的鉴鉴定证明明表明，此此案对违违法当事事人所销销售的电电池的鉴鉴定时间间不是在在现场检检查时。地地点也不不是李东东的国宇宇商店的的现场，而而是在该该分局执执法检查查队的办办公室内内。将这这份鉴定定假冒南南孚电池池的证据据与行政政执法办办案人员员的现现场

32、检查查笔录一一对照，就就产生以以下几个个问题。 A、从从时间上上讲，现现场检查查笔录反反映出的的是在国国宇商店店的“ 当场”“ 经厂家家鉴定均均为假冒冒电池。厂厂家已出出具了鉴鉴定结论论。”而其实实厂家的的鉴定定结论论却是4个多小小时后。 B、从从地点上上讲，现现场检查查笔录反反映出的的是：厂厂家检测测人员是是跟随行行政执法法办案人人员，当当场将李李东所售售的南孚孚电池鉴鉴定为假假冒电池池的。而而不是4个半小小时后的的这个鉴鉴定结论论。否则则，现现场检查查笔录也也就不会会有上述述的相关关表述和和行政执执法办案案人员当当场暂扣扣国宇假假冒南孚孚电池的的具体强强制措施施的实施施了。因因为，如如果当

33、场场无法确确定当事事人所售售的“ 南孚”电池系系假冒商商品，行行政执法法办案人人员也就就没有暂暂扣当事事人南孚孚电池的的施法证证据。 C、从从技术上上讲，鉴鉴定结结论言“ 经我司司质量技技术鉴定定均属假假冒福建建南孚电电池有限限公司的的南孚牌牌电池产产品，并并冒用我我公司的的厂名、厂厂址，并并且产品品经检测测，质量量不符合合我公司司标准要要求。”而检测测质量技技术是需需要相应应的技术术设备的的，在工工商分局局执法队队办公室室内，是是不可能能有此类类设备的的。综上上，这份份鉴定定证据据与4个小时时前行政政执法办办案人员员制作的的现场场检查笔笔录产产生了厂厂家鉴定定的时间间、地点点和技术术上的矛矛

34、盾。那那么，这这就产生生了两个个方面的的问题。 一方面面讲，行行政执法法办案人人员当场场认定当当事人所所售电池池假冒，并并予以采采取暂扣扣的行政政强制措措施的根根据与合合法性必必然受到到置疑。 另一方方面讲，事事后由厂厂家在并并无技术术检验设设备的工工商行政政管理局局执法队队办公室室内作出出的鉴鉴定的的可信度度，也同同样受到到置疑。而而这两个个问题的的产生，就就使得此此鉴定定结论的的证明力力下降，甚甚至缺少少可信度度。 2、询询问记录录中不周周延的问问题 询问问笔录的的检查时时间、地地点同上上。（ 告知当当事人权权利内容容略） 问：现现场检查查时，发发现你销销售的“ 南孚”牌电池!# 只、$!

35、% 只电池池，经厂厂家鉴定定均为假假冒电池池，厂家家已出具具了鉴定定结论，这这是否是是事实？ 答：这这是事实实，鉴定定证明我我已看到到了。 问：你你销售假假冒电池池，从哪哪里进的的货，有有进货发发票吗？ 答：有有一个送送货的，没没有进货货发票，送送货人找找不到了了。 问：你你销售假假冒商品品违反了了投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例施施行细则则第十五五条第一一款第（九九）项规规定，对对你进行行处罚，你你是否要要陈述和和申辩。 答：没没有。 以上行行政执法法办案人人员询问问中，既既未涉及及到违法法当事人人购销假假冒电池池的进货货日期、进进货数量量、销货货数量、销销货款、获获得利润润情况，又又没有将

36、将当事人人的整个个违法行行为的时时间、过过程、情情节问清清楚。 这不符符合询问问证据的的要求。询询问证据据中应当当反映出出：违法法行为发发生的时时间、地地点、当当事人情情况、违违法情节节、违法法物品（数数量、规规格、型型号、经经营额、纳纳税、获获利等）、违违法后果果等六项项要素。 此案由由于适用用和依据据的是投投机倒把把行政处处罚暂行行条例及及其投投机倒把把行政处处罚暂行行条例实实行细则则予以以处罚的的。那么么，就应应当按照照该实实行细则则第十十五条第第一款第第（九）项项的法定定罚则：“ 限价出出售物品品。没收收违法所所得，没没收物品品，没收收销货款款，处非非法所得得两倍以以下或者者经营额额2

37、0以下下的罚款款；对于于未取得得非法所所得的，处处以十万万以下的的罚款。”量度处处罚。 所以，按按照此实实行细则则罚则则顺序、处处罚程序序规定，行行政执法法办案人人员就应应当要调调查出违违法当事事人的违违法进货货额、销销货额、违违法所得得的情况况。也就就是要询询问出当当事人除除了被查查到的20节5 号、24 节7 号假冒冒南孚电电池外的的共计购购货量、次次数、购购进货款款、销售售货款、获获利等情情况，然然后再按按照法规规规定的的罚则顺顺序处罚罚 先没收收违法所所得、再再没收物物品、没没收销货货款、处处以罚款款等。而而此案显显然是没没有按照照法定适适用罚则则顺序对对当事人人进行上上述的内内容有针

38、针对性地地调查取取证。 由于此此案的行行政执法法办案人人员没有有认真细细致地根根据适用用的法规规要求调调查取证证，从而而造成此此案在处处罚时，因因询问取取证不到到位，而而无法按按照实实行细则则的罚罚则规定定的先没没收违法法所得，再再没收物物品或销销货款，再再处以罚罚款的规规范的顺顺序要求求进行。 此案的的行政执执法办案案人员的的上述执执法行为为，属于于违反中中华人民民共和国国行政处处罚法第第五十五五条：“ 行政机机关实施施行政处处罚，有有下列情情形之一一的，由由上级或或者有关关部门责责令改正正，可以以对负责责的主管管人员和和其他责责任人员员依法给给予行政政处分：（二）擅擅自改变变行政处处罚种类

39、类、幅度度的；”的行政政执法行行为。 （ 三三）证据据不足和和效力低低问题 1、此此案只有有现场场检查笔笔录和和询问问调查笔笔录这这两份记记录作为为在案直直接证据据。并且且制作的的简单、粗粗略。这这不但造造成此案案对当事事人的违违法问题题多处事事实未予予查清，并并且相互互矛盾。而而且，作作为此案案的结案案证据，其其证明效效力不仅仅不高，并并且适得得其反，几几近无效效证据。 2、鉴鉴定证据据的法律律证明效效力，因因其时间间、地点点和检测测手段的的不确定定因素而而降低（详详见上述述作者评评定）。 （四）审审批程序序和强制制措施文文书中的的问题 1、行行政处罚罚案件有有关事项项审批表表的审审批事项项

40、栏和扣扣留（封封存）财财物通知知书的的事由栏栏所引用用的法规规依据问问题 此案查查扣假冒冒电池的的呈请批批准文书书和暂扣扣通知文文书，都都是依据据投机机倒把行行政处罚罚暂行条条例第第四条第第一款第第二项实实施的。 而该暂暂行条例例的第第四条只只设定了了一款，内内容为：“ 工商行行政管理理机关查查处投机机倒把活活动时，可可以行使使下列职职权：”，而没没有其他他款。故故遇此情情况，应应当表述述为“ 第四条条第（二二）项”即可。因因此，此此案的行行政执法法办案人人员在填填写行行政处罚罚案件有有关事项项审批表表和扣扣留（封封存）财财物通知知书两两个文书书时，所所表述的的法规依依据出现现“ 第四条条第一

41、款款第（二二）项”的表述述，是不不符合法法定序列列要求的的。属于于引用法法律法规规条、款款、项不不准确或或者是引引用错误误的情况况。 2、出出入库手手续填写写问题 此案的的财物出出入库单单，在凭凭据填写写上有多多处空项项，这不不仅不规规范，并并且也容容易出现现以下问问题。一般来说说，财财物入库库单是是根据# 号扣扣留（ 封存）财财物通知知书和和# # 号财财物清单单中所所记载的的扣留、封封存物品品的情况况而填写写的。而而财物物出库单单则必必须根据据# # 号财财物入库库单填填写。否否则，容容易造成成单据填填写不清清或者物物品出、入入混乱情情况。 此案就就出现了了这方面面的问题题。此案案在使用用

42、00331211 号财财物清单单将当当事人被被扣留的的的财物物入库时时，填写写人只在在财物物入库单单相应应的栏目目内填写写了没有有详细物物品数量量、规格格、型号号、特征征、单位位的扣扣留（封封存）财财物通知知书的的编号，而而没有填填写详细细记录着着所扣物物品情况况的财财物清单单的编编号，这这种填写写文书方方法是不不符合规规范要求求的。极极容易造造成扣留留物品管管理和处处理出现现混乱的的问题发发生。是是不符合合文书填填写必须须清楚、准准确、完完整的规规范要求求的。 此案的的终结评评定： 鉴于，此此案在查查处过程程中，存存在着以以下问题题：1、处罚罚主体认认定错误误； 2、现现场笔录录和询问问笔录

43、文文书取证证不周延延、不规规范； 3、假假冒商品品的鉴定定证据与与扣留电电池措施施实施时时序、地地点错位位并且自自相矛盾盾，不具具备法定定效力； 4、行行政强制制措施引引用法律律法规条条款不准准确； 5、出出入库文文书填写写不周延延、不规规范。根据中中华人民民共和国国行政诉诉讼法关关于判决决、裁定定予以撤撤销或者者变更的的行政处处罚案件件的五项项内容：“ 主要证证据不足足的；适适用法律律、法规规错误的的；违反反法定程程序的；超越职职权的；滥用职职权的。”规定标标准评判判。此案案有：主主要证据据不充足足；鉴定定与采取取行政强强制措施施程序，违违背先鉴鉴定、后后强制的的法定程程序；适适用法律律法规

44、出出现不当当等三个个问题。再再加上此此案还存存在擅自自改变处处罚标准准和行政政处罚主主体认定定错误。故故此案由由于其行行政执法法行为不不规范，证证据不充充足，认认定被处处罚主体体错误，应应当予以以撤销。 案例二二：刘海海无照经经营案 行政执执法办案案人：某某市工商商行政管管理分局局执法队队 被行政政处罚当当事人：刘海，45 岁，农农民 住所：某市某某县某村村一、案情情概况 当事人人自20002年7月14日至15日间，在在未经工工商行政政管理机机关核准准登记领领取营业业执照的的情况下下，擅自自经营“ 一品馋馋嘴鸭”熟食店店。被某某工商行行政管理理分局执执法队查查获。20022年7月30日结案时时

45、，该案案的行政政执法办办案人员员制作的的行政政处罚决决定书处处罚内容容如下：（当当事人的的其他情情况略） 该人的的行为违违反了城城乡个体体工商户户管理暂暂行条例例第七七条第一一款之规规定，属属于未经经核准登登记注册册擅自开开业的行行为，依依据城城乡个体体工商户户管理暂暂行条例例实施细细则第第二十二二条及城城乡个体体工商户户管理暂暂行条例例实施细细则第第十五条条之规定定，决定定处罚如如下： 1、没没收违法法所得200元上缴缴国库； 2、罚罚款200元， 3、责责令改正正其违法法行为。 二、存存在的主主要问题题（一）调调查取证证存在的的问题 1、行行政执法法办案人人员于220022年7月15日制作

46、的的询问问调查笔笔录，存存在着制制作公文文随意、调调查不详详尽、单单纯追求求罚没款款和整凑凑罚没款款数额等等问题。（当当事人的的基本情情况略） 问：你你经营的的“ 一品馋馋嘴鸭熟熟食店”是何时时开业的的？ 有营业业执照吗吗？ 答：是是20002年7月14日正式开开业的。没没有营业业执照。 问：你你的熟食食店雇佣佣几个帮帮工？一一个月多多少元租租赁费？ 答：没没雇工。一一个月租租赁费210元。 问：你你经营的的“ 一品馋馋嘴鸭熟熟食店”为何要要办成加加盟店？ 答：从从保定市市的“ 一品馋馋嘴鸭”某公司司加盟店店加盟的的。 问：你你（的）熟熟食店每每天营业业额多少少元？ 答：每每天营业业额192元

47、左右右，也就就200元吧！ 问：你你（的）熟熟食店已已正式开开业，为为何不办办理营业业执照？ 答：先先试营业业。（无无营业执执照）。 问：你你（的）熟熟食店的的无照经经营行为为，已经经违反了了城乡乡工商个个体户管管理暂行行条例有有关规定定，你知知道吗？ 答：不不太清楚楚。 问：你你看过以以上两页页核对无无误后签签字。 答：行行。 （1）此此询问问调查笔笔录中中，公文文制作随随意，语语法多处处不规范范 A、多多处缺少少关系词词“ 的”（见作作者补进进处），使使得文法法不通顺顺。 B、错错误使用用介词。如如行政执执法办案案人员问问当事人人：“ 你经营营的一品馋馋嘴鸭熟熟食店为何要要办成加加盟店？”而当事事人的回回答如下下：“ 从保定定市的一品馋馋嘴鸭某公司司加盟店店加盟的的。” 行政执执法办案案人员在在记录此此句时，由由于使用用了“从”这一不不应该使使用的介介词，造造成记录录出的问问答风马马牛不相相及。并并且随后后，行政政执法办办案人员员并没有有对当事事人答非非所问质质疑，并并经追问问后，将将其调整整成问通通答顺句句式。并并且此句句的词介介“ 从 加盟”与肯定定语气词词“ 的”联接，也也是不符符合语法法规范的的，造成成此句记记录不通通畅。 语法不不通的情情况在“问：你你（的）熟熟食店已已正式开开业，为为何不办办理营业业执照？答：先先