2022年民事行政检察监督方式研究要论（2）行政法律文书.docx

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1、2022年民事行政检察监督方式研究要论（2）行政法律文书下篇民事行政检察监督的详细方式一、抗诉（一）现行抗诉制度的优势抗诉，是现行民事诉讼法和行政诉讼法规定的唯一的检察监督方式。这种检察监督方式在50年头的检察实践中就有适用，不过在那个时候将抗诉称作抗议。1在90年头制订民事诉讼法和行政诉讼法的时候，参照刑事诉讼法的规定，将抗议统一称作抗诉。抗诉制度原始于苏俄民事诉讼法典。在该法典中，对苏俄检察机关在民事诉讼中的上诉程序中的抗诉权和审判监督程序中的抗诉权，都作了完整的规定。其中第282条其次款规定：“检察长，不管他是否参与过该案件审理，都可以对不合法或无依据的法院判决提出抗诉。”根据该法典第3

2、19条和第320条规定，苏联总检察长、副总检察长、俄罗斯联邦检察长和副检察长、自治共和国、边疆区、州、自治州、民族州的检察长，都有权根据监督审程序提出抗诉。建国初期，中国司法制度借鉴了这些抗诉制度，取得了初步的成效。11982年制订民事诉讼法（试行），确立了检察机关对民事审判活动的监督权；1990年制订行政诉讼法，正式规定了行政诉讼中的抗诉制度；1991年修订民事诉讼法，规定了民事诉讼中的抗诉制度，构成了我国民事、行政诉讼审判监督程序中的抗诉制度体系。在民事诉讼法和行政诉讼法规定了审判监督程序的抗诉制度以后，检察机关正式办理民事行政抗诉案件，自1990年办理第一件行政抗诉案件之后，每年办理的民

3、事行政抗诉案件逐步增多。至1999年底，全国检察机关共办理民事行政抗诉案件34821件。人民法院再审审结的民事行政抗诉案件为12482件，其中改判、撤销原判发回重审和调解等变更原判决的为10246件，占总数的82.09%，发挥了审判监督的作用。现行审判监督程序的抗诉，从总体上说，是具有肯定的优势的。其中最重要的，就是抗诉的必定后果是引起再审，法院对此没有选择的余地，不能依据自己的意愿确定是否再审。这就是抗诉的再审强行性原则。（二）现行抗诉制度的局限性但是，现行民事诉讼法和行政诉讼法中规定的抗诉程序是有严峻局限性的。这些局限性表现在：一是没有规定上诉程序的抗诉程序。民事诉讼和行政诉讼与刑事诉讼是

4、完全不同的，在刑事诉讼中，检察机关是诉讼参加人，是自始至终参与诉讼的国家司法机关。在这样的诉讼中，检察机关对于行使审判活动的监督，并不是仅仅有一种审判监督程序的抗诉权，还有上诉程序中的抗诉权，以及其他的监督权。在民事诉讼和行政诉讼中，检察机关是在诉讼程序之外进行监督，在发觉发生法律效力的判决、裁定确有错误的时候，才能够提出抗诉，使自己进入诉讼程序，参加到诉讼中来，实施法律监督。在浩大、困难的民事诉讼和行政诉讼之中，仅仅依靠这样简洁的、单一的监督方式，是肯定不够的。必需增加上诉程序的抗诉，以削减冲突上交的程度，将纠纷解决在基层，同时，也能够保证检察监督的效果。二是缺少抗诉程序的详细规范。就是现行

5、诉讼法规定的审判监督程序的抗诉程序，也是不详细的，尤其是缺少具有可操作性的程序规范。在民事诉讼法中，对抗诉程序的规定算为最具体的了，但是也仅仅只有分则的4个条文，只规定了抗诉条件、抗诉效果、抗诉书和抗诉再审。对于详细的抗诉应当怎样操作，法院怎样审理，法、检怎样协作，都是毫无规定，在实践中无法操作。例如，检察机关是否有权调阅人民法院的审判卷宗，就没有类似苏俄民事诉讼法典第322条关于“检察长在其职权范围内有权从相应的法院调阅民事案卷，以便解决是否有理由以审判监督程序提出抗诉的问题”的规定，致使对这样的问题在实践中始终得不到解决，成为“老大难”问题，争辩了十年，至今还是没有结果。三是规定终审法院的

6、上级检察院才有权抗诉，就将大量的民事纠纷和行政争议集中在省级和中心的司法机关，这不符合“将冲突歼灭在基层”的原则。正是由于这些缘由，司法机关在详细执行抗诉的程序上，不能不存在不同的看法，激烈的争吵和纷争由此而生。至于其他的一些不同看法，更是比比皆是。这些问题不解决，民事行政检察监督就无法正常进行。（三）抗诉制度的改革无论是在审判监督程序改革作单轨制监督模式，还是作双轨制的监督模式，抗诉制度都应当进行改革。可以选择的方法：其一，接着坚持审判监督程序的抗诉，但是将抗诉的权力下放到做动身生法律效力判决、裁定的法院的同级检察院，由同级检察院提出抗诉。其二，在现有审判监督程序的抗诉制度的基础上，增加上诉

7、程序的抗诉，使检察机关在一审判决作出以后，检察机关就有权进行抗诉，发生提起上诉审的法律效力。我们的看法是选择其次种方法：首先，现行的审判监督程序的抗诉，应当进一步坚持和完善。这就是，对于已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院有权抗诉。在详细的抗诉程序上，应当进一步完善，在检察机关和审判机关相识不统一的问题上，制定统一的规范，防止随意说明。例如，在调卷、审级、审限、再审程序、检察机关在再审法庭上的职责等，都应当规定清晰。其次，增加上诉程序的抗诉权。现实生活中对司法权的不正值行使，造成错案，是法律给予检察机关抗诉权的基础。现行法律将检察机关的抗诉对象限定在生效裁判的范围之内，大大地影响了司法

8、公正的实现。法律没有将未生效裁判列入抗诉的范围，大致基于以下理由：法律已经将上诉权给予诉讼当事人；未生效裁判尚未取得执行力，对其抗诉没有实际意义。但是，这种理由并不具有劝服力：一是，尽管现行法律已经将上诉的权利给予诉讼当事人，但是，在法院的裁判涉及的公共利益与当事人的自身利益没有干脆的关系时，当事人往往不提出上诉。即使存在富有正义感的人，由于当事人资格的限制，他也难以依据现行法律找到可行的途径。二是，法律已经给予检察机关对生效民事、行政裁判的抗诉权，不能成为否定将未生效裁判列入抗诉对象的理由。虽然，民事、行政裁判的执行不会造成错杀无辜、冤狱等人身损害后果，但是，错误的民事、行政裁判和错误的刑事判决一样，一旦生效并付诸执行，都会造成肯定的损害后果。法律应当尽可能防止错误裁判付诸执行，据此，给予检察机关对未生效裁判的抗诉权，可以避开社会财宝的奢侈，削减当事人的讼累，稳定社会，因而是非常必要的。对此，俄罗斯联邦检察院的做法是值得借鉴的。俄罗斯联邦新的仲裁诉讼法规定，对仲裁法院裁决，检察院可以提出上诉。1第三，假如不能建立上诉程序的抗诉制度，则应当将审判监督程序的抗诉权交由作动身生法律效力判决、裁定的