浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院对于审理劳动争议案件若干问题解答（四）.docx

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1、浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院对于审理劳动争议案件若干问题解答（四） 浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（四）为正确审理劳动争议案件，统一案件裁审尺度，省高级人民法院民一庭、省劳动人事争议仲裁院经广泛调研，制定本解答，供裁判中参考。一、劳动合同缺少劳动合同法第十七条第一款规定的劳动合同期限、工作内容、劳动酬劳、劳动爱护、劳动条件等部分内容的，该劳动合同是否成立，用人单位要否支付未签订书面劳动合同的二倍工资？答：劳动合同能够确定合同双方当事人主体身份且能够认定该合同系双方的真实意思表示，一般可认定合同成立。对合

2、同欠缺的劳动合同期限、工作内容、劳动酬劳、劳动爱护、劳动条件等部分内容，可依照劳动合同法第十八条及相关规定确定。劳动者主见二倍工资的，不予支持。二、劳动者在试用期请病假，病假期间能否从试用期中扣除？答：试用期是用人单位与劳动者的相互考察期间。劳动者在此期间请病假，影响到考察目的的实现，故该病假期间可从试用期中扣除。三、用人单位依法制定的规章制度规定，在发放年度绩效奖金时双方已解除或终止劳动合同的，不予发放年度绩效奖金。该规定是否有效？答：该规章制度未违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。在发放年度绩效奖金时双方已解除或终止劳动合同，劳动者恳求用人单位支付年度绩效奖金的，一般不予支持。四、劳

3、动者与用人单位经协商签订了协议，其中有不得再向用人单位主见权利、双方签订协议后互不追究任何一方经济责任等类似表述，该约定是否有效？答：如劳动仲裁、诉讼所涉事项，协议已作约定，且协议不违反法律、行政法规的强制性规定，不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，该协议应当认定有效，作为裁判依据。五、劳动者提前三十日书面提出解除劳动合同，但三十日到期后，劳动者接着在用人单位工作，用人单位未表示异议的，双方劳动关系状况如何认定？答：劳动者提前三十日提出解除劳动合同，但三十日到期后，劳动者接着在用人单位工作，且用人单位未表示异议的，一般可视为双方按原劳动合同接着履行。六、劳动合同依法解除或者终止时，用人单位提出

4、解除竞业限制协议，是否支持？劳动者恳求用人单位额外支付三个月的竞业限制经济补偿，是否支持？答:劳动合同依法解除或者终止时，用人单位提出解除竞业限制协议的，应予支持。劳动者恳求用人单位额外支付三个月竞业限制经济补偿的，不予支持。七、用人单位违法与劳动者解除劳动合同，劳动者要求接着履行劳动合同，而劳动合同已经客观上无法接着履行的，如何处理？答：用人单位违法解除劳动合同，且劳动合同客观上无法接着履行，劳动者要求接着履行劳动合同的，仲裁委员会和法院可询问劳动者是否要求用人单位支付赔偿金。劳动者坚持原恳求的，不予支持；劳动者要求支付违法解除劳动合同赔偿金的，可予支持。八、用人单位以劳动合同法第四十条规定

5、解除了与女职工的劳动合同，女职工现以怀孕期间不能解除劳动合同为由，要求复原劳动关系，是否支持？如其要求支付违法解除劳动合同的赔偿金，是否支持？答：用人单位以劳动合同法第四十条规定解除了与女职工的劳动合同，女职工现以怀孕期间不能解除劳动合同为由，要求复原劳动关系的，应当予以支持；不要求复原劳动关系但要求支付违法解除劳动合同赔偿金的，应举证证明在解除劳动合同前其已告知用人单位怀孕的事实。九、劳动合同法第四十六条第（五）项所规定的维持或者提高劳动合同约定条件，该条件是否包括期限、岗位、地点等；若合同约定的工资低于实际工资，但与前一份合同约定的工资相同，是否属于降低了约定条件？答：劳动合同法第四十六条

6、第（五）项所规定的维持或者提高劳动合同约定条件，该条件应做广义说明，即包括期限、岗位、地点等。若合同约定的工资低于实际工资，但与前一份合同约定的工资相同，视为维持原劳动合同约定的条件。十、劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付赔偿金的，如何处理？答：劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付赔偿金的，前提是经劳动行政部门责令用人单位限期支付而逾期不支付。劳动者未能举证证明已经过该前置程序的，对其要求用人单位支付赔偿金的恳求，人民法院应不予支持。十一、用人单位未缴纳工伤保险，职工工亡的，其近亲属要求用人单位支付丧葬补助金、一次性工亡补助金产生的争议是否属于劳动争议？近亲属

7、的范围如何确定？答：用人单位未缴纳工伤保险，职工工亡的，其近亲属要求用人单位支付丧葬补助金、一次性工亡补助金产生的争议属于劳动争议。近亲属的范围为中华人民共和国继承法规定的继承人。十二、劳动者以虚假身份与用人单位签订劳动合同，用人单位按劳动者供应的身份信息缴纳了工伤保险，后劳动者发生工伤事故，由工伤保险基金支付的工伤待遇部分应否由用人单位担当？答：劳动者以虚假身份与用人单位签订劳动合同，用人单位按劳动者供应的身份信息缴纳了工伤保险且不存在疏忽大意等过错的，劳动者应当为其欺诈行为担当不利后果，用人单位一般无需负担本应由工伤保险基金支付的工伤待遇部分。但基于该劳动者已与用人单位存在事实劳动关系，用人单位应当担当工伤保险待遇中应当由用人单位担当的部分。十三、劳动部关于贯彻企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知（劳部发1995236 号）：规定：对某些患特别疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在 24 个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。该规定是否可以理解为患上述特别疾病的职工无需考虑其工作年限而干脆赐予 24 个月医疗期？答：该规定指职工依据实际参与工作年限和在本单位工作年限确定医疗期，该医疗期满后尚不能痊愈的状况下，可以申请延长，并不意味着患有上述特别疾病的职工的医疗期当然为 24 个月。