实践中基金持有人大会.docx

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1、实践中基金持有人大会实践中的基金持有人大会 基金持有人大会是由全体基金单位持有人或托付代表参与。主要探讨有关基金持有人利益的重大事项,如修改基金契约、终止基金、更换基金托管人、更换基金管理人、延长基金期限、变更基金类型以及召集人认为要提交基金持有人大会探讨的其他事项。基金持有人组成基金持有人大会,是公司型基金与契约型基金的最高权力机构。对于公司型基金而言,基金持有人大会相当于基金的股东大会, 因此与基金持有人大会有关的条款可以参照公司法等在基金公司章程中作出规定,对于契约型基金而言,则应在基金契约中加以说明。基金持有人大会由基金管 理人召集,基金管理人未按规定召集或者不能召集时,由基金托管人或

2、者代表 10%以上基金份额的持有人召集。召开基金持有人大会的情形我国证券投资基金管理暂行方法第三十条规定，有下列情形之一的，应当召开基金持有人大会：(一)修改基金契约；(二)提前终止基金；(三) 更换基金托管人；(四)更换基金管理人；(五)中国证监会规定的其他情形；前款事项，经基金持有人大会作出决议后，应当经中国证监会批准。证券投资基金 法(送审稿)第八十条规定，有下列事项之一的，应当通过召开基金份额持有人大会审议确定：(一)提前终止基金；(二)基金合并或转换运作方式；(三)提 高基金管理人或基金托管人的费用标准；(四)更换基金管理人、基金托管人；(五)基金合同的重大修改。基金持有人大会的权利

3、及召集方式(一)持有人大会的权利基金持有人组成基金持有人大会，基金持有人大会是基金持有人行使权利的重要场所。基金持有人大会一般每年实行一次。持有人大会可由管理人主持召 开，或应持有 1/3 以上已发行基金单位的受益人的要求而召开。依据暂行方法的规定，有下列事项之一的，应当召开基金份额持有人大会：(1)修改基金 契约； (2)更换基金管理人；(3)更换基金托管人；(4)提前终止基金；(5)与其它基金合并；(6)中国证监会规定的其它情形等。(二)持有人大会召开方式基金持有人大会有现场开会和通讯方式召开两种方式。1.现场开会。现场开会由基金持有人本人出席或以代理投票授权托付书委派代表出席。现场开会同

4、时符合以下条件时，可以进行持有人大会议程：到会人数 不少于规定人数；亲自出席会议的基金持有人与受托出席会议者所代表的基金持有人合计不少于若干人(如 100 人)；亲自出席会议者持有基金单位的凭证、 受托出席会议者出具的托付人持有基金单位的凭证及托付人的代理投票授权书符合法律、法规、基金契约和会议通知的规定；其他。2.通讯方式开会。通讯方式开会应以书面方式进行表决。在符合以下条件时，通讯开会的方式视为有效：召集人按基金契约规定公布会议通知后，在两个工作日 内连续公布相关提示性公告；召集人在公证机关的监督下根据会议通知规定的方式收取基金持有人的书面表决看法；本人干脆出具书面看法或授权他人代表出具

5、书面看法的，基金持有人不少于若干人 (如 100人)，并且全部出具有效书面看法所代表的基金持有人所持有的基金份额不少于在权利登记日基金总份额的肯定比例(如 25%)；其他。基金持有人大会的法律地位基金持有人是通过购买基金份额而加入到基金法律关系之中，并依照法律和基金契约的规定而享有权利、担当义务的人。本文认为，投资基金是一个具有 法律人格的主体，其是由基金管理人、基金托管人以及单位持有人借助于基金契约而组成的一个团体。基金契约是基金持有人权利和义务的来源。从历史的角度来考察，投资基金是公司和信托两种制度相结合的产物，基金持有人的法律地位亦介于公司股东与传统私人受益人之间。从商业的 角度来看，公

6、司是股东冒险的工具，股东投资于商事公司是希望通过公司的经营获利，而信托的目的主要是保持信托财产。从权力配置来看，公司股东由于担当着较 大的风险，因而其拥有公司的剩余索取权和剩余限制权，股东大会通常也被认为是公司的最高权力机构，其拥有公司重大事项的最终确定权，尽管其日常的经营管理 权往往授予给董事会来行使。而私人信托的受益人所担当的风险相对较小，因而其通常无权指导受托人如何行使权力。投资基金制度则是介于两者之间，投资者对高 额的投资回报的企求意味着投资者须要承受肯定的风险，然而，投资者利用分散投资的方式以及运用基金管理人的专业技能，又意味着投资者力图避开某些股份公司 本身所固有的高风险的因素。因

7、而，在对基金持有人法律地位的定位及其权力的配置时应充分考虑到投资基金及基金持有人的上述特点。投资基金法对基金持有人权 利义务的配置及其所供应的爱护水平亦应介于公司法对股东的爱护及信托法对信托受益人的爱护之间。单位持有人无权指导基金管理人与基金受托人如何行使权力，这点与私人信托受益人相像，然而，法律又给予其通过基金持有人大会对基金事务进行肯定程度的干预 的权力，这又与公司的股东相像而与私人信托受益人不同。作为一个以投资为目的的团体，投资基金中也存在一个类似于公司的集体决策机制，即基金当事人在基金的运作过程中，亦须要通过一种集体决 策机制将基金当事人的意志转化为投资基金的意志，如在有关的基金法规和

8、基金契约中通常有召开基金持有人大会的要求，而基金持有人作为投资基金的成员也正是 通过这一集体决策机制参加基金的运营，并且其所达成的决议对基金管理人、托管人以及基金持有人均有约束力。而在私人信托，由于受托人是执行托付人的意愿， 因而，除终止信托以及要求转让全部的信托财产外，受益人作为一个整体几乎不能拥有任何权力。同时我们也应留意到，由于投资基金是在股份公司的基础上经进一步的专业分工发展而成的，亦即属于克拉克所说的资本主义四个阶段中的第三 个阶段。在这个阶段，股份公司股东的全部权分裂为资本的供应和投资两个功能，并将投资的功能职业化。在经济组织方面最明显的表现即在于，将如何投资的决策与是否提 供资本

9、以供投资的决策日益分别开来。资本的供应者不再选择其真正投资的企业，而是将他的资本交给金融中介，由金融中介作出投资的决策。因而，投资基金的组织一体化的程度也就比商事公司要弱。基金持有人大会也在一般商事公司股东大会的基础上进一步形式化了，基金持有人更多的是通过用脚投票 (包括在证券市场出售基金单位及恳求基金管理人赎回其所持的基金单位)、基金托管人及政府的监控来爱护其自己的利益，而参加基金持有人大会对基金运作过程 中的重大事项作出决议并不是其爱护自己利益的一种主要方式。可见，基金持有人大会在基金的治理结构中所起的作用更弱，希望通过基金持有人主动地参与基金持 有人会议来爱护其自己的合法权利是不现实。因

10、而，我国在制订证券投资基金法对基金持有人大会制度进行设计时，应充分留意到基金持有人大会不同于一般商 事公司股东大会的这些特点。基金持有人大会的职权基金持有人作为基金的受益人，其通过基金持有人大会这样一个机构参加基金的运作和管理，并对基金运作过程中的一些重大事项进行决议。然而，由于 投资基金治理结构上的特点，基金持有人大会在监控基金管理人方面所起的作用比商事公司的股东大会更弱，其所决议的事项也极为有限。如英国的法律将授权单位信托持有人大会决议的事项限制于法律明确规定的范围之内。依 Financial Service Regulation(Regulated scheme)1991 的规定，单位持

11、有人大会有权以特殊决议(extraordinary resolution)的要求，授权或批准任何行为、事项或文件，而这些行为、事项或文件是该规章明确要求以此类决议通过，但是没有其他的权力。依该规章的规定，基金持有人大会有权决议的事项限于下列事项：一是对基金契约的修改。The Financial Services (Regulated Schemes ) Regulations 1991， 11.02 的规定，只有在召开基金持有人会议，并由持有人会议以特殊决议(extraordinary resolution)通过的状况下，才可以对授权单位信托的契约进行修改。同时，由于信托契约涉及到基金运营过程

12、的全部重大事项，所包含的内容极为广 泛，因而在实践中可能常常会出现同时须要对信托契约中的多个事项进行修改的状况，那么在此种状况下是否可以通过一项修改决议，对该契约进行一揽子的修改? 对此，Financial Service Regulation(Regulated scheme)1991，设定了一些限制。依 11.14 的规定，对信托契约的修改以及对安排细则的政策及投资目标的变更不应被认为是获得持有人大会的授 权，除非每一项修改作为一项单独的动议在持有人会议上提出，并且在持有人会议上单独获得特殊决议的通过。须作为一项单独的动议在持有人会议上提出的事项包 括，对定期支付给经理费用(periodi

13、c charges)最高限额的增加；对预先支付经理的费用(preliminary charges)的增加；对信托契约中下列条款的修改，如安排的资金可以投资的资产的种类，可以投向某一特定资产的种类，所允许的交易的种类，安排的借款 权力。假如在安排细则中有明确的声明，在管理安排的过程中，就有关前述信托契约条款规定的相关事项，经理可以实行比规章第五部分(该部分主要是对授权单位 信托投资和借款权力的规定)或信托契约所给予的限制更严格的限制，那么对此类事项的修改亦须作为一项单独的动议在持有人会议上进行表决。然而，基金契约所 包括的事项重要程度也不一样，假如对基金契约所包含的每一项事项的修改都要通过基金持

14、有人大会以特殊决议表决通过，有时也不符合效率原则。因 而，Sec.11.03规定，在有些状况下，可以无须召开基金持有人会议而可以干脆对信托契约进行修改，可以干脆修改的事项包括：由于法律的改变而须对信 托契约进行修改的；仅仅是变更单位信托安排的名称；在信托契约中增加削减赎回费用的条款；从信托契约中删除一些过时的条款；当基金管理人和受托人被辞退， 或其准备退任或已经退任；进行任何经理和受托人已经以书面的形式同意的重大修改，而该修改并未对任何持有人及潜在持有人的利益造成重大损害。另一项须由持有人大会表决通过的事项为对集合投资安排的合并。依据 Sec.11.05 的规定，假如两个或两个以上的授权单位信

15、托要进行 合并，须获得不再存续的安排的基金持有人的批准。假如一个授权单位信托安排须合并到一个被认可的安排或授权公司，那么该项建议须获得授权单位信托安排的持 有人的批准。当一个集合投资安排和法人实体不再存续，并被合并到一个授权单位信托安排(存续的安排)中去，那么该项建议须获得存续安排的持有人的批准。第三项是对安排的重整.Sec.11.06 规定任何重整的安排，就被重整的安排来说，须获得该安排的单位持有人的批准。假如被重整的安排的资产将成为一个授权单位信托安排的资产，该建议须获得授权单位信托持有人的批准。基金持有人大会的召集权公司型基金通常由董事会负责召集基金股东大会，持股达肯定比例以上的股东亦有

16、权恳求召集股东大会。信托型基金在一般状况下由基金管理人召集基金 持有人大会，在基金管理人不能召集的时候，基金托管人亦拥有召集权。如英国法规定，受托人或经理在任何时候均可以在与经理协商后于其认为合适的时间及地点 召集单位持有人会议。如基金管理人与受托人均不能召集时，基金持有人是否有大会的召集恳求权，各国的规定不尽相同。加拿大的作法是将其选择权给予基金契约，依加拿大法律的规 定，除非信托契约另有规定，信托的单位持有人无权恳求召集单位持有人会议。而英国立法则明文规定，受托人基于所持单位不低于 10%的单位持有人的书面恳求(或信托契约所规定的低于 10%的比例)在与经理协商后于其认为合适的时间 及地点

17、召集基金持有人会议。我国证券投资基金管理暂行方法对基金持有人大会由谁召集未作规定。lt;证券投资基金管理暂行方法gt;实施准则第一号证券 投资基金基金契约的内容与格式(试行)规定基金管理人须依据暂行方法、基金契约及其他有关规定召集基金持有人大会。证券投资基金法(送审稿)第 八十一条规定，基金持有人大会由基金管理人召集；基金管理人未按规定召集或不能召集时，由基金托管人召集；基金管理人、基金托管人都未能召集时，由国务院 证券监督管理机构指定召集。实务中，多数基金契约规定在正常的状况下，基金持有人大会由基金管理人召集，在更换基金管理人、审议与基金管理人有利益冲突的 事项或基金管理人无法行使召集权的状

18、况下，由基金托管人召集。在基金管理人和基金托管人均未行使召集权的状况下，单独或合计持权利登记日基金总份额 10% 或以上的基金持有人有权自行召集。笔者认为，实践中的做法值得进一步推广，应将其上升为法律规范。即将颁布的证券投资基金法除给予基金管理人及基金托管人的基金持有人大会的召集权以 外，还应给予持有基金单位达肯定比例(如 10%)以上的基金持有人以召集恳求权。基金持有人大会的提案权投资基金持有人大会所议事项均系关系基金持有人利益的重大事项，基金持有人大会一般不得对未事先公告的事项进行表决。由于基金持有人大会通常是 由基金董事会或基金管理人负责召集，因而，基金持有人大会的议程也一般由基金董事会或基金管理人确定。如英国法规定，投资信托股东大会的议程通常由董事决 定。然而，代表公司 10%以上表.