合同关系视域下政府购买律师法律服务研究.doc

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1、合同关系视域下政府购置律师法律效劳研究【摘要】：p 】： 政府购置律师刑事法律援助效劳可以采取合同外包方式，然而，刑事法律援助案件外包合同的法律性质无法简单地界定为民事合同或者行政合同，假如立足于公民律师辩护的宪法性权利、刑事法律援助的国家义务性与合同制度运作遵循市场规律的立场，这一合同是兼具民事合同与行政合同某些特性的混合性质的合同，所以可界定为特殊的为第三人利益合同。从法律适用角度上看，刑事法律援助案件外包合同中三方主体之间的权利义务关系适用公法与私法的有关规那么。【关键词】：p 】： 刑事法律援助；合同制度；合同外包；辩护合同；称职辩护中图分类号DF85 文献标识码A 文章编号1000-

2、476920_01-0089-07一、引言在现代法治国家，公共效劳与公民的利益存在重大关系，政府负有为公民提供公共效劳的义务。长期以来政府直接为公民提供公共效劳，垄断公共效劳市场，这不仅未能提供优质的效劳，反而导致一些政府机构膨胀，行政效率低下，财政负担加重。在这一背景下，为了有效利用市场机制的优势，自20世纪70代开场，一些国家开场推行政府购置公共效劳Government Procurement of Public Services，即政府主要采用合同形式向社会购置特定的公共效劳。政府购置公共效劳常采用合同形式，例如，我国政府采购要求按照合同方式进展，美国政府购置效劳主要采用合同外包cont

3、racting out。合同作为调整私法领域的主要形式，越来越多地出如今公法领域，“合同治理”成为实现政府职能的重要途径，“作为近年来改善政府的效率和有效性的意图的一局部，有一个明显的转变趋于尝试合同关系的各种形式。”1当今世界，刑事法律援助既是公民之根本权利，亦是现代法治国家之根本义务，所以被很多国家纳入公共效劳的范畴。理论中，一些国家采用合同制度Contrac System以履行刑事法律援助义务。合同制度，又称合同工程Contract Program，它是指政府或法律援助管理部门与律师、律师事务所、律师协会及相关非营利性组织等个人或者机构，以竞争性投标或者协商的方式，签订为、被告人提供刑事

4、法律援助的合同，按照合同约定，合同律师详细施行辩护活动，国家以公共财政支付报酬的刑事法律援助施行机制。可见，合同制度是政府购置律师法律效劳的一种形式，即政府合同外包刑事法律援助案件，可以说，这是政府购置公共效劳在刑事法律援助中的表达。在世界范围内，美国一些司法辖区早在1970年代末开场采用合同制度，当前合同制度在美国贫困者辩护Indigent Defense体系中占有重要地位。有关美国刑事法律援助中合同制度的演进，参见吴羽美国刑事法律援助中的合同制度研究：成因、开展与困境，大连海事大学学报社会科学版20_年第2期。1990年代开场，加拿大、英国、澳大利亚等国家也开场在刑事法律援中采用合同制度。

5、在笔者看来，正是由于、被告人的刑事法律援助权并非一开场就属于政府的责任，所以辩护合同制度的开展与传统意义上的政府购置公共效劳存在一定的差异：合同制度产生的重要背景是公民律师辩护权的宪法化后，促使国家兑现刑事法律援助义务方式的创新开展；传统意义上的政府购置公共效劳属于国家治理中引入市场与社会机制，质言之，二者实现形式类似，但开展途径存在不同。事实上，政府购置律师的刑事法律援助效劳不仅基于法律职业之传统，更在于辩护活动因其专业性只能由律师担当。从某种意义上说，合同制度与政府购置公共效劳属于天然的结合，它的开展前景值得期待。近年来，我国日益重视刑事诉讼中、被告人的权利保障。显然，要维护、被告人的合法

6、权利，就是要给予他们有效的律师帮助，而大多数、被告人为贫困者，因此建构富有成效的刑事法律援助施行机制就显得极为关键。20_年新修订的刑事诉讼法进一步扩大了刑事法律援助的范围，刑事法律援助案件的激增将不可防止，如何完善与开展我国目前相对单一的刑事法律援助施行机制，作为在域外运作成熟，并有良好效果的合同制度无疑值得我们关注。20_年，中共十八届三中全会的中共中央关于全面深化改革假设干重大问题的决定指出，推广政府购置效劳，凡属事务性管理效劳，原那么上都要引入竞争机制，通过合同、委托等方式向社会购置。20_年，我国财政部、民政部和工商总局结合发布的政府购置效劳管理方法暂行将法律援助纳入政府购置效劳指导

7、性目录，我国局部地方政府也将法律援助纳入政府购置效劳目录中。法律援助成为政府购置效劳的内容，政府假设要发挥市场优势、引入竞争机制，采用“合同制”治理将会是一种有效的方式。事实上，我国一些地区开场实行法律援助案件承办“合同制”，即援助机构公开发布签订合同的条件，与符合条件的律师事务所签订效劳协议，将承办案件打包交给签约对象。2显然，在合同制度中，“合同”contract这一术语是指法律效劳提供者provider与资金提供者funder之间的法律协议legal agreement3，这一法律协议刑事法律援助案件外包合同本文又称为辩护合同本文所指的辩护合同是政府或法律援助管理部门与律师、律师事务所、

8、律师协会及相关非营利性组织等个人或者机构签订的详细由律师向、被告人提供刑事法律援助效劳的合同。其中，作为辩护效劳提供方的律师可称为合同律师。辩护合同是合同制度运作的核心环节。的性质是什幺？换言之，辩护合同是传统民事合同衍生的一种新类型，适用合同法相关规定；还是应将其视为行政合同，存在特殊的适用规那么；抑或辩护合同为一种特殊的合同，民事合同或者行政合同都不能准确诠释其性质。显然，厘清辩护合同的法律性质是明确该合同适用规那么及权利义务关系的前提，盖因“民事行为与行政行为在适用规那么、解纷思路、价值取向上都存在明显的差异”。4因此，辩护合同的法律性质界定是一个重要的理论问题，它是合同制度的外乡化及其深化展开的前提根底，只有明晰辩护合同的法律性质，才能为合同制度的运行提供坚实的理论支撑，充分发挥合同制度应有的辩护功能。第 6 页 共 6 页