建筑工程索赔相关知识7300.docx
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1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.目录:绪论 331. 索赔对工程程造价的的影响 42. 索赔现象及及有关规规定52.1 索赔现象52.2 索赔的分类类52.2.11按索赔赔事件所所处合同同状态分分类 552.2.22按索赔赔依据的的范围分分类 662.2.33 按索赔赔的目的的分类62.2.44按照索索赔的处处理方式式分类 62.3 索索赔的法法律依据据 72.4 FIDDIC(第四版版通用合合同,承包商商向业主主提出索索赔的条条款)82.5 索索赔的作作用和条条件102.5.11它的主主
2、要作用用112.5.22 索赔的的条件 112.5.22.1客客观性1112.5.22.2合合法性1222.5.22.3合合理性1223. 施施工索赔赔1143.1 索索赔的原原因1443.2如何何开展有有效的索索赔 155 3.2.1索赔的的原则153.2.22索赔材材料的编编写16 3.22.3索赔的的程序17 3.22.4索赔的的技巧193.2.55索赔的的管理224. 反索索赔2264.1反索索赔的特特点2664.1.11工期延延误反索索赔 26 4.1.22施工缺缺陷反索索赔 264.1.33对指定定分包商商的付款款索赔 226 4.2防止止对方提提出索赔赔2664.3反索索赔的措措
3、施2774.3.11反击对对方的索索赔要求求、强化化管理,降降低索赔赔风险274.3.22对承包包商所提提出的索索赔要求求进行评评审和修修正。2284.3.33认真核定定索赔款款额。288 4.3.4关注审审计,落落实反索索赔结果果2995.国际工工程的索索赔与反反索赔(案案例)305.1工程程概况300 5.2合同同索赔管管理305.2.11合同变变更问题题305.2.22保持合合同变更更的权利利31 5.2.3索赔与与反索赔赔326.小结334致谢 355参考文献36绪论 建建设工程程受地形形、地质质、水文文、气象象等自然然条件的的影响,施施工条件件复杂,可可能造成成各种特特殊情况况,给合
4、合同履行行带来不不确定性性风险,导导致索赔赔事件难难以避免免。索赔赔是工程程承包合合同管理的重重要内容容,是工工程造价价管理的的重要手手段,是是维护施施工合同同双方合合法利益益的一项项根本性性管理措措施。然然而,由由于对于于索赔和和反索赔赔的一些些片面理理解和模模糊认识识,许多多承包商商和建设设单位在在这方面面争议和和分歧较较大。 目目前在我我国工程程施工承承包合同同履行过过程中,普普遍存在在的现象象是承包包人进行行的施工工索赔,发发包人和和监理工工程师针针对承包包人的索索赔进行行的反索索赔。施施工索赔赔和反索索赔是业业主和承承包商在在工程项项目施工工过程中中正常的的业务往往来,它它的健康康开
5、展,对对于培养养和发展展建设市市场,促促进建筑筑业的发发展,起起着非常常重要的的作用。因因此,我我们有必必要重新新认识和和探讨索索赔与反反索赔,为为各单位位和部门门维护自自身的合合法利益益提供有有益的参参考,从从而推动动建设工工程领域域的健康康发展。一 索赔对对工程造造价的影影响 当当前的建建材市场场,竞争争激烈,承承包商不不断的压压低报价价以期中中标,但但在实际际工程中中由于各各风险的的存在,使使得施工工企业往往往面临临工程亏亏损的局局面,若若企业掌掌握先进进的索赔赔管理手手段,那那么不仅仅能够扭扭转企业业亏损的的局势,同同时还可可以提高高企业的的合同管管理水平平,另外外,工程程索赔工工作的
6、实实施,还还有利于于工程施施工过程程存在风风险的转转移,当当工程面面临风险险损失时时,通过过索赔,可可将风险险损失转转移给业业主单位位或适合合承担该该风险的的第三方方。对于于施工过过程中因因条件变变化而产产生的亏亏损威胁胁,必然然寻找一一切可能能索赔的的机会来来减少自自己在国国外,承承包商的的盈亏在在很大程程度上取取决于是是否善于于索赔,而而业主也也必须准准备一笔笔资金并并作为必必要的索索赔支出出,使投投资得以以控制。 法法国协辅辅公司SAE承包北北京国际际贸易中中心工程程,总价价为18.75亿元,由由于施工工期间的的各种有有理有利利索赔,工工程造价价增加4.995亿元,将将原来注注定亏损损的
7、项目目变成了了巨额盈盈利的工工程。从从统计资资料表明明,国际际工程通通过项目目管理,可可提高利利润的3%5%,而通通过索赔赔管理,则则可提高高利润的的1020%;每项项工程的的平均索索赔次数数为20次,索索赔成功功率约占占93%。由此此可见索索赔是影影响工程程造价的的一个非非常重要要的因素素,要想想有效地地控制工工程造价价,必须须对索赔赔进行有有效监督督。工工程索赔赔是工程程造价管管理中的的一个重重要组成成部分,也也是正当当、合法法的营利利行为,索索赔管理理水平的的高低,已已经成为为了施工工企业经经营管理理水平及及合同管管理水平平的外在在表现,是是施工企企业在市市场竞争争中立于于不败之之地根本
8、本保证。二 索赔现现象及有有关规定定2.1 索赔现现象索索赔是指指在合同同履行过过程中,对于并并非因自自身的原原因或者者非自身身所能预预见的事事件造成成的实际际损失向向合同的的另一方方提出补补偿的要要求。因因此,索赔的的性质属属于一种种经济补偿偿行为,而不是是责罚。在在建设工工程中,索赔是是合同双双方经常常发生的的正常的的管理业业务,我们习习惯上把把承 包商向向业主提提出的补补偿自己己损失的的权利要要求称作作“施工索索赔”,它的索索赔目的的主要是是工期和和费用,除承包包商与业业主之间间的索赔赔外,在建设设工程中中,较常见见的还有有承包商商同分包包商之间间的索赔赔,承包商商同供货货商之间间的索赔
9、赔等。案案例:某施工工单位根根据领取取的某2000m2两层厂房房工程项项目招标标文件和和全套施施工图纸纸,采用用低报价价策略编编制了投投标文件件,并获获得中标标。该施施工单位位(乙方)于某年年某月某某日与建建设单位位(甲方)签订了了该工程程项目的的固定价价格施工工合同。合合同工期期为8个月。甲甲方在乙乙方进入入施工现现场后,因因资金紧紧缺,无无法如期期支付工工程款,口口头要求求乙方暂暂停施工工一个月月。乙方方亦口头头答应。工工程按合合同规定定期限验验收时,甲甲方发现现工程质质量有问问题,要要求返工工。两个个月后,返返工完 毕。结结算时甲甲方认为为乙方迟迟延交付付工程,应应按合同同约定偿偿付逾期
10、期违约金金。乙方方认为临临时停工工是甲方方要求的的。乙方方为抢工工期,加加快施工工进度才才出现了了质量问问题,因因此迟延延交付的的责任不不在乙方方。甲方方则认为为临时停停工和不不顺延工工期是当当时乙方方答应的的。乙方方应履行行承诺,承承担违约约责任。但但在施工工期间,甲甲方因资资金紧缺缺要求乙乙方停工工一个月月,此时时乙方应应享有索索赔权。乙乙方虽然然未按规规定程序序及时提提出索赔赔,丧失失了索赔赔权,是是根据民民法通则则之规规定,在在民事权权利的诉诉讼时效效期内,仍仍享有通通过诉讼讼要求甲甲方承担担违约责责任的权权利。甲甲方未能能及时支支付工程程款,应应对停工工承担责责任,故故应当赔赔偿乙方
11、方停工一一个月的的实际经经济损失失,工期期顺延一一个月。工工程因质质量问题题返工,造造成逾期期交付,责任在乙方,故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金,因质量问题引起的返工费用由乙方承担。 2.2 索赔的分类2.2.11按索赔赔事件所所处合同同状态分分类 1.正常施施工索赔赔正常施工索索赔,是指在在正常履履行合同同中发生生的各种种违约、变变更、不不可预见见因素、加加速施工工、政策策变化等等情况引引起的索索赔。正正常施工工索赔是是最常见见的索赔赔形式。 2.工程停停、缓建建索赔,是是指已经经履行合合同的工工程因不不可抗力力、政府府法令、资资金或其其他原因因必须中中途停止止施工所所引起的的索赔。 3
12、.解除合合同索赔赔解除合同索索赔,是是指因合合同中的的一方严严重违约约,致使使合同无无法正常常履行的的情况下下,合同同的另一一方行使使解除合合同的权权力所产产生的索索赔。2.2.22按索赔赔依据的的范围分分类 1.合同内内索赔合同内索赔赔,是指指索赔所所涉及的的内容可可以在履履行的合合同中找找到条款款依据,并并可根据据合同条条款或协协议中预预先规定定的责任任和义务务划分责责任,按按违约规规定和索索赔费用用、工期期的计算算办法提提出的索索赔。一一般情况况下,合合同内索索赔的处处理解决决相对容容易。 2.合同外外索赔合同外索赔赔与合同同内索赔赔依据恰恰恰相反反,即索索赔所涉涉及的内内容难于于在合同
13、同条款及及有关协协议中找找到依据据,但可可以来自自民法、经经济法或或政府有有关部门门颁布的的有关法法规所赋赋予的权权力。如如在民事事侵权行行为、民民事伤害害行为中中找到依依据所提提出的索索赔,就就属合同同外索赔赔。 3.道义索索赔道义索赔,是是指承包包人无论论在合同同内或合合同外都都找不到到进行索索赔的依依据,没没有提出出索赔的的条件和和理由,但但他在合合同履行行诚恳可可信,为为工程的的质量、进进度及与与发包人人配合上上尽了最最大的努努力,但但由于工工程实施施过程中中估计失失误,确确实造成成了很大大的亏损损,恳请请发包人人给予救救助,这这时,发发包人为为了使自自己的工工程获得得良好的的进展,出
14、出于同情情的信任任合作的的承包人人而慷慨慨予以费费用补偿偿。发包包人支付付这种道道义救助助,能够够获得承承包人更更理想的的合作,最最终承包包人并无无损失。因因为承包包人这种种并非管管理不善善和质量量事故造造成的亏亏损过大大,往往往是在投投标时股股价不知知造成的的。换言言之,若若承包人人充分的的估计了了实际情情况,在在合同价价中也应应含有这这部分费费用。 22.2.3 按索赔赔的目的的分类 1. 工期索索赔工期索赔,是是指由于于非承包包人责任任的原因因而导致致施工进进程延误误,承包包人要求求批准延延展合同同工期的的索赔。工工期索赔赔形式上上是对权权力的要要求,以以避免在在原定合合同竣工工日不能能
15、完工时时,被发发包人追追究拖期期违约责责任。一一旦获得得批准合合同工期期延展后后,承包包人不仅仅免除了了承担拖拖期违约约赔偿费费的严重重风险,而而且可能能提前工工期得到到奖励。因因此,工工期索赔赔最终仍仍反映在在经济收收益上。2.费用索索赔费用索赔,是指当施工的客观条件改变导致承包人增加开支,承包人要求对超出计划成本的附加开支给予补偿,以挽回不应由他承担的经济损失的索赔。费用索赔的目的是要求经济补偿。2.2.44按照索索赔的处处理方式式分类1.单项索索赔单项索赔,是是指某一一事件发发生对承承包人造造成工期期延长或或额外费费用支出出时,承承包人即即可对这这一事件件的实际际损失在在合同规规定的索索
16、赔有效效期内提提出的索索赔。因因此,单单项索赔赔是对发发生的事事件而言言。单项项索赔可可能是涉涉及内容容比较简简单、分分析比较较容易、处处理起来来比较快快的事件件。也可可能是涉涉及内容容比较复复杂、索索赔数目目比较大大、处理理起来比比较麻烦烦的事件件。2.综合赔赔偿综合赔偿又又称一揽揽子索赔赔,是指指承包人人在工程程竣工结结算前,将将施工过过程中未未得到解解决的或或承包人人对发包包人答复复不满意意的单项项索赔集集中起来来,综合合提出一一次索赔赔,双方方进行谈谈判协商商。综合合索赔一一般都是是单项索索赔中遗遗留下来来的意见见分歧较较大的难难题,责责任的划划分、费费用的计计算等都都各持己己见,不不
17、能立即即解决。2.3 索索赔的法法律依据据中中华人民民共和国国民法通通则(以以下简称称民法法通则)于于19886年4月12日第第六届全全国人民民代表大大会第四四次会议议通过。这这个法律律是为了了保障公公民,法法人的合合法的民民事权益益,正确确调整民民事关系系,适应应社会主主义现代代化建设设事业发发展的需需要,根根据宪法法和我国国实际情情况,总总结民事事活动的的实际经经验制定定的。它它是调整整平等主主体的公公民之间间,法人人之间,公公民和法法人之间间的财产产关系和和人身关关系的大大法。 民民法通则则第八十十一条指指出:“承包双双方的权权利和义义务,依照法法律由承承包合同同规定。”根据这一通则,就
18、把合同和法律的关系联系了起来,即法律承认合同的法律效应。 民民法通则则第一百百零八条条:“债务应应当清偿偿”。这是是索赔的的法律依依据,也也是全世世界都公公认的理理论根据据。如果果承包商商根据索索赔源向向业主提提出索赔赔,经工工程师复复核审查查,确认认了承包包商的权权利主张张,那么么,承包包商就是是债权人人,业主主就是债债务人。根据“债务清偿”的理论,业主应当向承包商偿还索赔款项。民法通则第第一百一一十一条条至第一一百一十十六条,还还详细的的规定了了违反合合同的民民事责任任,其内内容:第一百一十十一条:当事人人一方不不履行合合同义务务或者履履行合同同义务不不符合约约定条件件,另一一方有权权要求
19、履履行或者者采取补补救措施施,并有有权要求求补偿损损失。第一百一十十二条:当事人人乙方违违反合同同而负赔赔偿责任任,应当当相当于于另一方方面因此此所受到到的损失失。第一百一十十三条:当事人人双方都都违反合合同的,应应当分别别承担各各自应负负的民事事责任。第一百一十十四条:当事人人一方应应另一方方违反合合同受到到损失的的,应当当及时采采取措施施防止损损失的扩扩大;没没有及时时采取措措施致使使损失扩扩大的,无无权就扩扩大的损损失要求求赔偿。第一百一十十五条:合同的的变更或或者解除除,不影影响当事事人要求求赔偿损损失的权权利。第一百一十十六条:当事人人一方不不能履行行合同义义务的,应应当按照照合同的
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