金融监管国际合作的法制现状及其完善dtpa.docx
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1、金融监管管国际合合作的法法制现状状及其完完善关键键词:金金融危机机 金融融监管 国际合合作内容容提要:长期期以来国国际社会会十分关关注金融融监管的的区域和和多边合合作,并并形成了了不具强强制约束束性、系系统性的的法律文文件。此此次金融融危机的的发生和和蔓延再再次引起起世界各各国对于于金融监监管的高高度重视视,G220伦敦敦峰会发发表的宣宣言明确确了金融融监管国国际合作作的基本本框架,但但是仍然然未形成成卓有成成效的金金融监管管国际合合作法律律制度。因因而,建建立、健健全国际际金融监监管法律律体系仍仍是国际际社会需需要探索索的重要要议题。美国国次贷危危机从220066年春季季开始逐逐步显现现,到
2、220077年8月月席卷美美国、欧欧盟和日日本等世世界主要要金融市市场,至至今已经经演变为为全球性性金融危危机。究究其原因因主要有有两点:一是金金融全球球化的客客观现实实导致国国家之间间的金融融业务的的相关联联系日益益加深,一一国国内内发生的的金融危危机必然然演化为为全球性性金融危危机;二二是缺乏乏有效的的金融监监管的国国内机制制与国际际机制。日日本首相相麻生太太郎在GG20华华盛顿峰峰会结束束后的新新闻发布布会上指指出,造造成当前前金融危危机的一一个重要要原因是是,一些些国家在在发展经经济和扩扩大生产产的过程程中缺乏乏必要的的规章制制度和有有效的监监管。1美美联储前前主席格格林斯潘潘也承认认
3、,美联联储“原原本有权权监控”,“制制止不负负责任的的放款行行为”,但但由于他他错误地地相信自自由市场场可以调调节金融融体系,无无需政府府加强监监督,所所以没有有进行干干预,犯犯了“局局部错误误”。2GG20华华盛顿金金融峰会会宣言指指出,在在金融市市场已全全球化的的今天,各各国监管管当局在在履行自自身的职职责的同同时,必必须加强强国际合合作,支支持市场场竞争与与创新,加加强对金金融市场场、产品品和参与与者的监监管或监监督。GG20伦伦敦峰会会宣言就就金融监监管国际际合作提提出要求求:同意意确保在在本国推推行强有有力的监监管系统统,同意意建立更更加具有有一致性性和系统统性的跨跨国合作作,创立立
4、全球金金融系统统所需的的,通过过国际社社会一致致认可的的高标准准监管框框架。尽管管G200伦敦金金融峰会会取得了了令各国国震惊的的成果,但但是鉴于于该峰会会的法律律地位和和宣言的的法律性性质的局局限性,鉴鉴于当前前金融监监管国际际法制存存在的缺缺陷,为为了有效效防止金金融危机机的进一一步蔓延延,降低低金融危危机的未未来发生生风险,我我们在此此仍有必必要对当当今金融融监管国国际立法法进行审审视,从从理论上上探讨完完善国际际金融监监管的制制度安排排的可能能性。一、当当前金融融监管国国际合作作的法制制现状一般般认为,金金融监管管是指一一国政府府的行政政机构或或其他代代理机构构对金融融机构实实施的各各
5、种监督督和管制制,包括括对金融融机构市市场准入入、业务务范围、市市场退出出等方面面的限制制性规定定,对金金融机构构内部组组织结构构、风险险管理和和控制等等方面的的要求以以及一系系列相关关的立法法和执法法体系与与过程。简简言之,金金融监管管就是有有关金融融立法与与执法的的有机组组成,它它是金融融法律体体系的组组成部分分。长期期以来国国际社会会主要重重视金融融监管的的国内监监管,忽忽略金融融国际监监管。尽尽管国际际货币基基金组织织(IMMF)与与世界银银行(WWB)对对于维护护世界金金融秩序序发挥了了重要作作用,但但是由于于其设立立宗旨的的局限性性致使其其不能也也不应当当对金融融监管行行使职权权。
6、虽然然上世纪纪70年年代以来来国际社社会试图图通过区区域和多多边制度度对金融融机构、金金融产品品实行监监管,但但是这些些制度存存在的缺缺陷导致致金融监监管国际际合作难难以进行行。从当当前金融融监管国国际合作作的法制制现状来来看,存存在着以以下几种种类型的的国际合合作金融融监管法法律制度度。第一一种是欧欧盟金融融监管体体系。它它的雏形形可以追追溯到欧欧共体理理事会119777年通过过的第第一银行行指令,它它规定了了成员国国之间信信用机构构跨国设设立分支支机构和和提供服服务的强强制许可可原则和和程序,统统一了欧欧共体信信用机构构设立的的最低标标准,同同时还建建立了由由成员国国主管当当局组成成的银行
7、行咨询委委员会。第第二银行行指令要要求只要要在本国国得到批批准,欧欧盟国家家的所有有信用机机构都可可以在其其他欧盟盟国家开开展业务务或建立立分支机机构而无无需额外外许可。这这就意味味着,对对于允许许混业经经营的欧欧盟国家家的银行行,它们们可以在在另一个个禁止混混业经营营的欧盟盟国家内内进行多多种经营营。因此此单一银银行业务务执照在在允许英英国保持持其分业业监管体体系的前前提下,实实质上为为整个欧欧盟的混混业经营营打开了了通道。119999年5月月,欧洲洲议会通通过了金金融服务务行动计计划,目目的是在在建立“谨谨慎监管管体系”的的基础上上,加快快欧洲金金融市场场一体化化建设步步伐。该该计划已已经
8、得到到了欧盟盟各国的的普遍认认同并且且产生了了国际际财务报报告标准准、市市场违规规指令、招招股说明明书指令令、透透明度指指令、金金融工具具市场指指令等等重要文文件。除除此之外外,一个个不可忽忽视的方方面是欧欧盟各国国自身金金融监管管部门组组织机构构与职能能。根据据欧洲洲共同体体条约,欧欧盟的货货币当局局是由各各国中央央银行和和欧洲中中央银行行构成的的欧洲中中央银行行体系。在在欧洲金金融体系系的稳定定和金融融监管方方面,欧欧洲中央央银行体体系受制制于各国国政府和和其他欧欧盟机构构。实际际上,金金融监管管的职责责仍然主主要掌握握在各国国政府手手中,而而在欧盟盟层次更更多的只只是进行行各国间间的政策
9、策协调。3第二二种是国国际货币币基金组组织与世世界银行行的监管管。根据据国际际货币基基金协定定成立立的国际际货币基基金组织织,虽然然自该协协定生效效以来三三十几年年间,基基金人数数和基金金活动范范围均有有很大改改变,但但基金的的总目标标仍维持持不变。总总的来讲讲,基金金应负责责监督目目的在于于便利扩扩大国际际贸易行行动纲领领,促进进外汇汇汇率的稳稳定和外外汇安排排,避免免竞相贬贬值通货货,协助助实现货货币的自自由流通通,以排排除外汇汇管制对对国际贸贸易和经经常贸易易的干扰扰。世界界银行成成立的主主要目的的在于便便利国际际贷款的的进行,以以促进遭遭战争破破坏的国国家和地地区的重重建,落落后地区区
10、的开发发,以及及长期国国际收支支失衡的的解决。作作为最后后的贷款款机构,世世界银行行负责提提供长期期贷款来来解决长长期国际际收支失失衡问题题或用于于经济的的复兴与与开发。第三三种是国国际银行行与证券券监管。国国际银行行监管以以巴塞尔尔委员会会制定和和颁布的的一系列列银行监监管规则则为核心心,其中中有些规规则得到到了各国国监管当当局的赞赞同,成成为国际际社会普普遍认可可的银行行监管国国际标准准。新巴巴塞尔协协议在对对金融衍衍生工具具的资本本监管上上发生了了以下几几点变化化:(11)对金金融衍生生工具的的资本监监管的范范围,从从利率互互换、远远期利率率协议、利利率期货货、利率率期权、货货币互换换、
11、远期期外汇合合约、外外汇期货货、外汇汇期权等等与利率率、汇率率相关的的金融衍衍生工具具,进一一步拓展展到信用用违约互互换和总总收益率率互换等等信用衍衍生工具具。(22)金融融衍生工工具风险险资本的的计量充充分考虑虑到了抵抵押、担担保等信信用风险险缓释工工具对资资本的抵抵减作用用,以及及不同交交易工具具的风险险程度的的差别。(3)新新协议区区分了金金融衍生生交易的的性质,对对金融机机构采用用衍生工工具做套套期保值值时的交交易头寸寸提出了了专项资资本要求求。如果果套期保保值时,两两笔交易易(多头头和空头头)的价价值变化化方向完完全相反反,而变变化程度度基本相相等,银银行可以以不必提提取专项项资本;
12、如果两两笔交易易的价值值变化方方向完全全相反,但但程度基基本不一一致,银银行可以以只提取取20%的专项项资本。4但但由于巴巴塞尔委委员会本本身并不不具有任任何法定定的跨国国或超国国家的监监管权力力,其更更多的是是一个带带有行业业协会性性质的国国际组织织,因此此,巴塞塞尔文件件并不具具备在各各国直接接实施的的法律效效力,而而仅是鼓鼓励其成成员或国国际银行行监管者者采用共共同的或或一致的的监管标标准和方方法的一一种建议议,这些些建议通通常是监监管最佳佳实践的的总结和和推介,委委员会期期望“各各监管当当局通过过适合本本国体制制的法律律或其他他形式的的详细安安排来予予以实施施”,但但并不请请求成员员国
13、在监监管技术术上的一一致性。5对对于证券券监督,119988年国际际证监会会组织(IOSSCO)发布了了证券券监管的的目标和和原则,规规定了证证券监管管的三大大目标:一是保保护投资资者,二二是确保保市场公公正、有有效和透透明,三三是降低低系统风风险。具具体的监监管原则则可概括括为信息息共享原原则与相相互协助助调查取取证原则则。而其其中的谅谅解备忘忘录已成成为各国国证券监监管机构构进行双双边监管管合作与与协调的的有效方方式,据据统计,IIOSCCO的会会员中,有有90个个国家或或地区的的证券监监管机构构签订了了约10000多多个谅解解备忘录录。IOOSCOO特别任任务行动动组于119999年11
14、1月出台台了对对冲基金金与其他他高杠杆杆机构报报告(以下简简称IOOSCOO报告),加强强对作为为HLIIs交易易对手的的证券公公司的风风险管理理,给各各国监管管者提供供监督有有关证券券公司遵遵守良好好行为准准则以及及增强透透明度要要求。同同时也给给监管机机构提供供了一些些建议,主主要是鼓鼓励各国国监管机机构评估估风险管管理,发发现漏洞洞时,采采取多种种措施,包包括要求求对高杠杠杆机构构及对其其活动制制定出更更频繁、更更详细的的报告,增增加监管管强度(更频繁繁、更详详细的检检查),提提高资本本要求,加加强具体体惩罚措措施的力力度。6但但国际证证监组织织在法律律性质上上属于非非政府国国际组织织。
15、77迄今今为止,国国际组织织对对冲冲基金的的监管尚尚未取得得结论性性的成果果,对于于其跨国国活动带带来的法法律问题题,也未未确立正正式的解解决方案案。IOOSCOO以及巴巴塞尔委委员会等等金融组组织在对对冲基金金监管问问题方面面仍处于于探索阶阶段。8第第四种是是WTOO金融市市场准入入与经营营制度。在在WTOO有关金金融市场场准入与与经营制制度确立立之前,有有关金融融市场与与经营的的全球性性多边制制度事实实上是不不存在的的,服服务贸易易总协定定(GGATSS)的达达成和有有关金融融服务的的第五五议定书书的生生效是WWTO法法对国际际金融法法的重大大贡献,填填补了全全球性金金融市场场准入与与经营
16、制制度的空空缺。WWTO有有关金融融服务市市场准入入与经营营制度主主要由三三部分构构成:GGATSS、金融融服务附附件和金金融承诺诺表。9同同时,WWTO通通过约束束和规制制成员方方影响金金融服务务措施,以以推动各各成员方方开放金金融市场场,实现现金融服服务的逐逐步自由由化。然然而,由由于金融融业和金金融服务务的性质质使然,金金融离不不开审慎慎性监管管。为此此,金融融附件第第2项规规定:“尽尽管有本本协定的的任何其其他规定定,但是是不得阻阻碍一成成员方为为审慎性性原因而而采取措措施,包包括为保保护投资资者、存存款人、保保单持有有人或金金融服务务提供者者对其负负有诚信信义务的的人而采采取的措措施
17、,或或为保证证金融体体系完整整和稳定定而采取取的任何何措施。如如此类措措施不符符合本协协定的规规定,则则不得用用作逃避避该成员员在本协协定下的的承诺或或义务的的手段。”这这一规定定就是著著名的“审审慎例外外”。10从根本本上讲,作作为WTTO调整整服务贸贸易的基基础性法法律,GGATSS的最终终目标既既不是对对成员国国的国内内管制制制度进行行多边协协调,也也非建立立金融服服务领域域的监管管合作,而而是通过过确保基基本原则则的实施施,以及及一国管管制权利利的行使使不构成成不必要要的服务务贸易壁壁垒,逐逐步实现现服务贸贸易自由由化。对对此,WWTO在在金融服服务贸易易方面对对成员国国施加了了明确的
18、的国际义义务,同同时对成成员国的的经济、金金融主权权与安全全予以充充分的考考虑和尊尊重,规规定各国国在金融融服务的的审慎监监管及采采取其他他管制措措施方面面的国内内自主权权。尽管管GATTS第66条规定定之目的的在于赋赋予外国国服务提提供者以以正当程程序,有有助于从从程序上上消除国国内金融融监管措措施可能能对金融融服务贸贸易产生生的阻碍碍,但是是它对国国内监管管措施的的实质内内容并不不产生任任何约束束效果。11从上上述金融融监管国国际合作作的法律律制度分分类中我我们可以以看出:无论是是欧盟的的金融监监管体制制还是国国际组织织的监管管规则以以及WTTO金融融协议,都都存在着着如下明明显的局局限性
19、:一是缺缺乏金融融监管理理念的支支持;二二是缺乏乏对金融融创新的的监管;三是缺缺乏规则则相互间间的协调调;四是是缺乏强强制约束束力和系系统的监监管规则则。二、建建立、健健全金融融监管国国际合作作法制的的应然性性19974年年通过的的各国国经济权权利与义义务宪章章第11、2条条规定了了国家经经济主权权中的国国内权力力,第110条对对于国际际合作的的权力作作了明确确规定:“各国国在法律律上一律律平等;并且作作为国际际社会的的平等成成员,有有权充分分地和切切实有效效地参加加解决世世界性的的经济、财财政金融融以及货货币等重重要问题题的国际际决策过过程;特特别是有有权通过过相应的的国际组组织,并并遵守这
20、这些组织织的现行行规章或或逐步改改善中的的规章,参参加这种种决策过过程,并并且平等等地分享享由此带带来的各各种效益益。”从从中我们们可以看看出,国国家享有有主权,意意味着它它有权独独立自主主,也意意味着它它在国际际社会上上享有平平等的地地位,不不俯首听听命于任任何强权权国家。这这种平等等地位在在国际经经济领域域中主要要表现之之一,就就是国家家不分大大小、贫贫富和强强弱,在在世界性性经济事事务的讨讨论、磋磋商和作作出决定定的全过过程中,都都享有平平等的参参与权和和决策权权。112(一一)跨市市场金融融风险与与金融全全球化需需要建立立金融监监管国际际合作法法律制度度金融融创新使使得很多多金融产产品
21、和金金融业务务同时涉涉及银行行业、证证券业和和保险业业,这种种金融业业务的融融合会内内生出跨跨市场金金融风险险。目前前对跨市市场金融融风险还还没有统统一的界界定,一一般可以以将其表表述如下下:跨市市场金融融风险是是在金融融工具创创新和金金融业务务融合过过程中所所产生的的,跨越越原有金金融分业业经营界界限的交交叉性金金融风险险。该风风险具有有系统性性、潜在在性、复复杂性等等特征,在在爆发之之前,表表现隐蔽蔽,不易易被监管管机构查查知,一一旦爆发发,就呈呈现出在在不同金金融市场场之间迅迅速传递递并难以以控制的的特点。同同时,金金融全球球化的客客观现实实导致国国家之间间的金融融业务的的相关联联系日益
22、益加深,一一国国内内发生的的金融危危机很容容易演化化为全球球性金融融危机。因因此,加加强国家家之间金金融领域域合作,建建立有效效的、系系统的金金融国际际合作监监管法律律制度成成为必要要。(二二)金融融创新需需要金融融监管的的国际合合作金融融创新指指的是会会引起金金融领域域结构性性变化的的新工具具、新的的服务方方式、新新市场以以及新的的体制。13大多数数经济学学家认为为,本次次金融危危机产生生的根本本原因是是:美国国的金融融机构竞竞争激烈烈,为了了赢得市市场,就就必须进进行金融融创新,而而在推出出的金融融产品中中却存在在明显的的风险,金金融手段段的滥用用和监管管的缺失失是导致致危机不不断蔓延延的
23、根源源。114美美国芝加加哥商品品交易所所名誉主主席、“金金融期货货之父”梅梅拉梅德德认为,次次级债危危机爆发发的根本本原因有有二:首首先是次次级房贷贷债券在在发行过过程中信信息不够够透明。当当次贷被被打包成成债券销销售给投投资者时时,债券券投资者者无法确确切了解解次贷申申请人的的真实支支付能力力;其次次是政府府监管缺缺位。政政府把对对次级房房贷债券券的评估估和监管管责任完完全抛给给了私人人债券评评级机构构。115金金融创新新虽推动动了金融融业的发发展,但但其从诞诞生那天天起就是是为了规规避监管管。116长期期以来,我我们始终终认为美美国是当当代最为为典型的的法治国国家,它它通过制制定法、判判
24、例法为为美国市市场经济济的有效效、有序序发展提提供了制制度保障障,特别别是有关关货币金金融法律律制度的的完善和和效率成成为包括括我国在在内的许许多国家家立法的的榜样。我我国许多多学者大大力推崇崇美国的的金融企企业特别别是银行行、投资资银行的的混业经经营制度度以及“伞伞形监管管体制”。但但此次“百百年不遇遇”的金金融危机机令我们们“大跌跌眼镜”原来来危机根根源是因因为美国国制度安安排缺位位,于是是国际社社会一片片谴责声声并要求求美国建建立健全全对金融融衍生产产品监管管,尤其其是应当当高度关关注对冲冲基金,将将其纳入入法制化化轨道,建建立健全全金融衍衍生产品品的风险险分析与与防范制制度。17尽管此
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