劳动合同与劳务合同区别及法律解释33668.docx

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1、劳动合同与劳务合同区别及法律解释 来源: 李东东律师 关键字: 劳务合同 劳动合同 阅读次数: 22522 论文简述: 因因此，与员工工签署劳务合合同在实际操操作中应注意意以下问题和和风险： 一、签订订劳务协议时时尽量避免出出现符合劳动动合同特征的的条款和履行行方式。 二二、签订劳务务合同的工种种主要是指在在一定时期内内完成相对独独立的一定量量工作的工种种，故并不是是所有的岗位位都可以实行行劳务用工模模式。主要针针对退休（指指开始享受养养老保险待遇遇）返聘人员员、临时项目目用工、季节节性用工、兼兼职人员等。 三、劳务用用工的劳务报报酬结构应与与劳动用工的的工资结构分分开：即劳务务报酬结构中中不

2、能出现加加班费、迟到到扣款、应出出勤天数、请请假时数、固固定加班、自自由加班、奖奖金、. 比较项目劳务合同劳动合同合同性质受雇人为雇佣人人提供服务的的合同确定劳动关系的的合同合同目的以提供劳务为目目的以劳动者成为用用人单位内部部成员为目的的受国家干预程度更多体现当事人人意思自治，国国家干预程度度较小更多体现国家的的干预，体现现国家对劳动动者的特别保保护主体不同适于单位之间、个个人之间或单单位与个人之之间仅限于单位用工工，主体为单单位和个人法律关系两者是平等关系系，不接受用用人单位管理理，不受规章章制度约束。是是平等的民事事法律关系劳动者属于单位位内部成员，遵遵守其内部规规章制度，必必须承担一定

3、定的工种或职职务工作，两两者是领导和和被领导、管管理与被管理理、支配与被被支配的隶属属关系。兼具具财产关系和和人身关系。承担劳动风险责责任的主体提供劳动一方有有权自行支配配劳动，以个个人名义进行行劳动，风险险责任自行承承担。劳动者必须服从从用人单位的的领导、管理理、组织和支支配，以单位位名义进行劳劳动，风险责责任由单位承承担支付劳动报酬的的形式劳务费，由双方方自行协商价价格及支付方方式，法律不不过分干涉，一一般是一次性性结算或阶段段性批次支付付，毫无规律律可言。工资，具按劳分分配性质，受受法律法规约约束，一般是是有规律地的的按月支付。单位义务不同无需交社保，无无需支付加班班费、不受最最低工资约

4、束束需缴纳社保、需需支付加班费费、受最低工工资约束、合同内容单位并不为劳动动者提供劳动动条件单位应为劳动者者提供劳动条条件单位侧重点单位不再是管理理者身份，而而是用合同条条款约束劳动动者，侧重于于劳动成果单位侧重于对劳劳动过程的管管理解除方式不同双方可依约定随随时解除劳务务关系履行法定程序法律调整不同受民法和合同法法调整受劳动合同法调调整争议处理程序法院可直接受理理法院不能直接受受理，须仲裁裁前置 综上比较分析析，可以看出出，认定劳动动关系的关键键是：1、双方具备建建立劳动关系系的条件：一一方为单位，一一方为个人2、双方的合意意应当属于建建立劳动关系系，不论是否否已经签订书书面劳动合同同3、劳

5、动者在从从属性条件下下从事劳动4、双方具有管管理和被管理理的特征5、双方的权利利义务调整劳劳动过程 而认定劳务关关系的关键则则是：1、双方为不具具有从属性的的平等关系2、劳动过程中中双方不具有有管理和被管管理的关系（即即不存在具体体的职务和岗岗位，无上下下级）3、双方的权利利义务完全依依据协议确定定，为完整的的平等有偿关关系（即不受受单位规章制制度约束，而而是受劳务协协议约束）4、双方的权利利义务调整劳劳动结果 因此，与员工工签署劳务合合同在实际操操作中应注意意以下问题和和风险： 一、签订劳劳务协议时尽尽量避免出现现符合劳动合合同特征的条条款和履行方方式。二、签订劳务合合同的工种主主要是指在一

6、一定时期内完完成相对独立立的一定量工工作的工种，故故并不是所有有的岗位都可可以实行劳务务用工模式。主主要针对退休休（指开始享享受养老保险险待遇）返聘聘人员、临时时项目用工、季季节性用工、兼兼职人员等。三、劳务用工的的劳务报酬结结构应与劳动动用工的工资资结构分开：即劳务报酬酬结构中不能能出现加班费费、迟到扣款款、应出勤天天数、请假时时数、固定加加班、自由加加班、奖金、补补发社保费、房房租、水电费费、伙食费、工工会费、应急急基金、公司司罚款等涉及及公司相关规规章制度管理理的项目。故故不利于公司司进行综合管管理。所有双双方的权利义义务均需通过过劳务协议来来履行，而不不是通过规章章制度来规范范。四、进

7、行报酬结结算时，为避避免劳务报酬酬与工资混淆淆，应以劳务务用工的部门门为单位，对对劳务费名义义造册发放，结结算时注明核核发依据，如如元/小时（天天、月、件）。一一定程度上增增加了公司的的财务成本。五、涉及的风险险是虽然名义义是劳务用工工，但实际上上却按劳动用用工进行管理理，则发生争争议时，劳动动保障部门会会按劳动争议议来处理。故故用劳务用工工的方式不便便于公司进行行管理。 六、劳务用用工解除合同同的随意性强强，不利于保保持员工队伍伍的稳定性，不不利于员工的的归属感。 请公司根据上述述比较，综合合权衡劳务用用工给公司带带来的用工风风险和额外成成本支出，有有选择地与合合适的岗位员员工签订劳务务协议

8、书。 为更好地理解解两者之间的的区别，请看看下面的真实实案例分析。 案情：杨某20002年6月应聘到某某公司工作，并并于同年9月同该公司司签订了一年年期“劳务协议”期限为20002年9月16日至20033年9月15日。该协协议中约定了了杨某的工作作岗位是电子子工程师；按按月支付工资资为50000元；劳动安安全、生产工工艺操作规程程、该公司的的各项规章制制度以及保守守商业秘密和和违约责任等等内容。20003年9月10日，某公公司通知杨某某“劳务协议”到期终止，不不再续签。杨杨某认为他与与某公司存在在劳动关系，并并签有“劳务协议”，要求该公公司按有关规规定承担其未未提前30日通知与与其终止协议议的

9、赔偿责任任。而某公司司则以杨某档档案不在该公公司和双方签签订的是“劳务协议”为由，否认认双方存在劳劳动关系，同同时认为“劳务协议”不是劳动合合同，拒绝了了杨某的要求求，后杨某不不服，向劳动动争议仲裁委委员会提出申申诉。 杨某诉称称：我在某公公司工作了115个月，按按照相关规定定公司应在协协议到期前330日通知我我，而公司仅仅仅提前了55天，其行为为违反了北北京市劳动合合同规定第第四十七条的的规定，侵害害了我的合法法权益，某公公司应支付我我25天工资的的赔偿金。 某公公司辩称：杨杨某是我公司司通过社会招招聘引进的技技术人员，其其人事档案不不在我公司，且且我公司与杨杨某签订的是是劳务协议议书，而非

10、非劳动合同同书。在该该劳务协议议书中，对对劳务协议到到期后是否提提前通知，我我公司与杨某某未作任何约约定。因此，我我公司不应承承担劳务协议议到期未提前前通知的赔偿偿责任。 劳动争争议仲裁委员员会经审理后后认为：界定定劳动关系与与劳务关系的的关键，在于于双方当事人人是否存在管管理与被管理理的隶属关系系，是否一方方向另一方有有规律地支付付劳动报酬。不能简单地从双方所签订协议的名称及人事档案是否在用人单位来确定。本案中，从杨某与公司所签劳务协议书中约定的起止日期、工作岗位、按月支付工资、劳动安全、生产工艺操作规程、该公司的各项规章制度以及保守商业秘密和违约责任等内容来看，表明杨某受某公司的约束和管理

11、，并有规律地获得公司支付的劳动报酬，且双方履行了劳动关系中的权利和义务。某公司除能证明杨某人事档案不在该公司外，未能举出杨某尚和其他单位存在劳动关系，以及和杨某存在劳务的关系的证据。故杨某与所在公司的法律关系应属劳动关系而非劳务关系。再者，杨某与某公司所签劳务协议书中约定的内容多为劳动合同的基本要素，且为双方当事人真实意愿的表示，应属合法有效。为此，杨某与某公司所签的劳务协议书，应视为劳动合同书，该协议的终止日期应视为劳动合同终止日期。故某公司应对未提前30日通知杨某终止双方的“劳务协议”承担赔偿责任。依据北京市劳动合同规定第四十七条的规定，劳动争议仲裁委员会作出裁决：由某公司支付杨某25个工

12、作日工资的赔偿金5000余元。 评析 本案涉及两个主主要问题：一一是什么是劳劳动关系和什什么是劳务关关系？以及二二者之间的区区别。劳动关关系是指用人人单位与劳动动者个人之间间，依法签订订劳动合同，劳劳动者接受用用人单位的管管理，从事用用人单位安排排的工作，成成为用人单位位的成员，从从用人单位定定期领取劳动动报酬和受劳劳动保护所产产生的法律关关系。（实际际生活中用人人单位与劳动动者没有签订订劳动合同的的现象相当普普遍，但只要要双方实际履履行了上述权权利和义务，即即形成了事实实劳动关系）。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者定期的劳动服务，用工者依约向劳动者

13、支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。劳动关系和劳务关系两者的区别在于：1、主体不同：劳动关系的主体是劳动者和用人单位；劳务关系的主体则不限于个人与企业。2、法律关系不同：劳动关系兼具财产关系和人身关系性质，主体间存在管理与被管理的隶属关系；劳务关系则是平等的民事法律关系。3、支付报酬的形式不同：劳动关系支付报酬的方式一般是有规律的按月支付；劳务关系则多为一次性结清或按阶段批次支付，无规律可言。4、适用法律不同：劳动关系中产生的纠纷应由劳动法调整；劳务关系中产生的纠纷则应由民法来调整。本案中的双方当事人一方为劳动者，一方为用人单位，从杨某与某公司签定的所谓“劳务协议”内容看，完全具备了上述劳动

14、关系的特征。因劳动关系具有唯一性，某公司在庭审和举证阶段又未能举证证明杨某和其他用人单位同时存在劳动关系，故仲裁委员会认定杨某与某公司之间存在劳动关系正确。 二是什么是劳动合同，劳动合同包括的基本内容有哪些？劳务协议的概念是什么？劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。其基本内容应包括：1、合同期限；2、工作内容；3、劳动保护和劳动条件；4、劳动报酬；5、劳动纪律；6、终止条件；7、违约责任。劳务协议是指平等的民事主体之间不是平等的民事主体。而从杨某与某公司所签“劳务协议”的内容上看，如协议起止日期，工作岗位是电子工程师，按月支付工资为5000元，劳动安全、生产工艺操

15、作规程、以及该公司的各项规章制度和保守商业秘密和违约责任等，也已具备了劳动合同的主要内容。因此，仲裁委员会认定所谓“劳务协议”应视为劳动合同，是对双方当事人劳动关系形式上的确认，是对其内容和形式的统一。某公司假以“劳务协议”的名称与杨某达成的协议只不过是其企图规避法律责任的一种障眼法而已。北京市劳动合同规定第四十条规定“劳动合同期限届满前，用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者，经协商办理终止或者续订劳动合同手续”；第四十七条又明确规定“用人单位违反本规定第四十条规定，终止劳动合同未提前30日通知劳动者的，以劳动者上月日平均工资为标准，每延迟1日支付劳动者1日工资的赔偿金”。显然，某公司的行为违反了上述规定。籍此，劳动争议仲裁委员会依法作出由某公司支付杨某25个工作日工资5000余元赔偿金的裁决，是用法律的手段切实维护了劳动者的合法权益，并同时澄清了用人单位的模糊概念。