关于计算机软件版权保护的思考.docx

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1、关于计算机软件版权保护的思考关于计算机软件版权爱护的思索计算机软件是现代社会主要的技术基础之一，是信息时代的重要产物，对软件这一人类智力成果和学问结晶实行有效法律爱护的重要性日益突出，对软件的爱护问题已经成为当今世界爱护学问产权的一项重要的内容，受到了国际法学界和各国政府的普遍重视。本文从我国计算机软件版权的概念、特征谈起，对计算机软件版权爱护的原则，法律制度存在的法律问题和相应立法建议略作探讨。下面是派克资源网小编为大家打算的关于法学理论的论文，欢迎阅读借鉴，希望对你有帮助。一、我国计算机软件版权爱护条例1.计算机软件版权爱护条例在1991年，我国发布了计算机软件爱护条例，（下称条例）该条例

2、中对计算机软件所作的界定同时考虑了我国软件开发的实际与国际上通常的看法，并与世界学问产权组织所下的定义在原则上保持了一样。但是随着改革的深化和社会主义市场经济的发展，条例的不少规定已经不适应计算机软件爱护工作的须要。在著作权法修订后，国务院于2001年12月20日审议通过了新的条例，自2002年1月1日起实施。该条例与1991年条例相比，对软件计算机软件著作权的限制重新作了调整，删除了原条例第22条的规定，修订了原条例第31条的规定，使条例的规定与伯尔尼公约和与贸易有关的学问产权协议的规定保持一样。条例规定定义如下：本条例所称计算机软件（以下简称软件），是指计算机程序及其有关文档。（一）计算机

3、程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理实力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。（二）文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发状况、测试结果及运用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。（三）软件开发者，是指实际组织开发、干脆进行开发，并对开发完成的软件担当责任的法人或者其他组织；或者依靠自己具有的条件独立完成软件开发，并对软件担当责任的自然人。（四）软件著作权人，是指依照本条例的规定，对软件享有著作权的自然人、法人或者其他组织。依据条例

4、规定，受条例爱护的软件必需由开发者独立开发，并已固定在某种有形物体上。其中，独立开发是指软件应当具有独创性；固定在有形物体上是指软件应当具有肯定的长久性。依据条例规定，本条例对软件著作权的爱护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。这表明，开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等并不是软件著作权的客体。计算机软件著作权的客体是指计算机软件。计算机软件著作权的主体，即软件著作人，是指依照条例规定，对软件享有著作权的自然人、法人或者其他组织。依据条例规定，中国公民、法人或者其他组织对其所开发的软件，不论是否发表，依照本条例享有著作权。外国人、无国籍人的软件首先在中国

5、境内发行的，依照本条例享有著作权。外国人、无国籍人的软件，依照其开发者所属国或者常常居住地国同中国签订的协议或者依照中国参与的国际条约享有的著作权，受本条例爱护。2.计算机软件版权爱护条例分析在新条例中，对版权的爱护延长到了最终用户领域。也就是说，任何侵权的单位和个人都将受到法律的制裁，甚至担当刑事责任。此规定一出台，不但网民在网上大发争论，甚至在今年的两会上有代表提出：在新条件中对最终用户的规定，已经超越了WTO对软件版权爱护的水平，是不是超前了、是不是过度爱护产权了?笔者认为：对最终用户追究法律责任，早在1991年6月4日发布的原条例中就有规定，并不是新条例中的新规定。它已经存在了十几年。

6、所以不能说它超前了。而且由软件的技术特性确定了它不同于其他学问产品，它复制起来太简单了。因此，为了维护厂家的经济利益，发展我国软件产业，就必需加强立法及惩处力度。因为软件产业是以智力创建为核心的高技术产业。它的发展不仅须要在投资、税收和吸引人才等方面得到政府相关政策的支持，更须要一个良好的学问爱护环境。软件业界公认盗版是阻碍中国软件产业发展的主要障碍之一。假如软件用户运用未经授权的软件，软件公司就无法获得合理的收入和回报。那么，他们就无法扩大对软件研发的投入，从而减弱了中国软件企业的竞争力，使他们在国际市场上无法立足。所以，为了从源头上打击盗版行为，就必需提高公众对学问产权的爱护意识。须要强调

7、的是，从中国目前的状况看，刑事打击的盗版行为主要是以营利为目的、违法所得数额巨大或情节严峻者，民事、行政惩罚目前主要针对单位用户。一般的个人用户是以劝服教化为主，从而提高民众的整体素养。另外，我国的立法是为了适应我国国情的须要。就算WTO中没有要求，为了我国的软件企业发展的须要，也应当对最终用户的法律责任进行追究。我国目前的本土化软件太缺乏，实力也无法同国际企业相比。只有在爱护软件产权不受侵害的前提下，才能给我国的中小企业供应公允竞争的机会，才能提高他们的竞争力。二、计算机软件版权问题的相关法律思索1.以著作权法爱护计算机软件的优势与缺憾鉴于计算机软件产业的迅猛发展，各国渐渐加强了对计算机软件

8、的法律爱护。目前，计算机软件可以享有多种法律爱护手段，但是对于大多数的软件而言，一般都能得到是著作权法爱护。因此，著作权法俨然是爱护计算机软件的最普遍、最主要的一种法律形式。著作权法作为软件爱护最基本的法律形式，主要有以下优点：（1）、计算机软件具有的作品性使其易于成为著作权的爱护对象计算机软件具有的表现形式以及其易复制性，都与传统意义上的作品极为相像，就连侵扰软件权利的方式也主要是复制、抄袭等，因此计算机软件被纳入著作权法的爱护范围是一件自然的、合理的事情。（2）、软件可以自动获得著作权法的爱护著作权法的自动爱护原则，使得软件不须要经过申请等法律程序，就可以得到爱护，节约了软件开发者的时间和

9、成本。（3）、几乎全部的软件都能符合著作权的爱护标准而受到爱护著作权对软件的爱护范围比较宽，其爱护标准也不很严格，只要软件具备了形式上的独创性即可，即只要是由软件开发者独立创作完成的，即使在软件之间存在相同或相像的内容，也可能获得著作权。这使得几乎全部独立开发的计算机软件都能满意软件的独创性条件，进而获得著作权的爱护。在欧洲共同体关于计算机程序法律爱护的指令（1991）中对软件独创性条件作了较明确的规定，即假如一个计算机程序的作者以其自身的智力创作完成了该程序，就意味着该程序是具有独创性的，可以受到著作权爱护。世界各国对此均持基本相同观点，我国亦然。从这一点上看，在爱护计算机软件方面，著作权法

10、比其他部门法更具优势。（4）、利用著作权法爱护软件有利于计算机软件发展中的各种权利的平衡由于著作权只爱护软件的表达或表现形式，而不爱护思想、方法及功能等计算机软件的内涵，为其他软件开发者利用、借鉴已有的软件思想去开发新软件供应了便利之门，有利于软件的创新、优化和发展，同时避开了对计算机软件的过度爱护。表达与思想分别的原则对维持计算机软件发展中爱护与创新的平衡起到了重要作用，对整个软件技术产业的发展具有特别的意义。（5）、著作权爱护更好的适应了计算机软件的国际化随着信息全球化趋势的加大，计算机软件也日渐呈现出其国际化的特点。世界各国普遍建立了著作权制度，而且例如爱护文学艺术作品伯尔尼公约、世界版

11、权公约等国际条约也吸引了众多国家和地区的加入。因此，计算机软件比较简单获得国际化的著作权爱护。当然，著作权爱护软件也存在着诸多不足，主要有：（1）、著作权法不能爱护软件的思想和功能计算机软件不仅具有作品性，更具有功能性，而其功能性才是软件最具价值的部分，但著作权法对于软件的构思、设计方案和功能的爱护几乎无能为力。开发软件的主要目的是为了应用，而不仅仅是为了满意人们的精神上的享受，这使软件的功能性显得更为重要。著作权法的爱护范围明显无法满意对软件的全面爱护，在软件权利人所应有的权利范围中出现了空白的区域，比如体现在软件中的独特构思和技术方案无法获得独占性、排他性的权利。因此在许多状况下，很多软件

12、开发者通过反向编译利用了他人软件中体现出的思想、创意、原理、算法和数学方法等，独立开发出表现形式不同的软件，从而避开了侵权。笔者认为，虽然著作权不爱护软件的思想和功能的特点有利于平衡软件发展中的各种权利，但是此类状况的频繁出现，势必会挫伤原软件开发者的创作主动性，不利于软件的爱护。（2）、著作权的爱护期过长无法适应计算机软件更新速度快的特点依据著作权法的对爱护期的规定，软件的著作权爱护期可长达50年，自然人的甚至可能达到百年以上，而计算机软件的一大特点是淘汰率高、更新速度快，这就使得爱护期显得过于久长，对一个已经被淘汰的软件仍供应爱护，为他人在此软件之上的接着开发设置了障碍，不利于软件产业的发

13、展，有损于公众利益。（3）、著作权法并不限制他人独立创作完成实质相同或者近似的软件作品受著作权爱护的软件必需是由开发者独立开发，并已固定在某种有形物体上的。假如软件满意了独立创作的条件，即使同他人开发的已有的软件相同或者近似，也不构成侵权，损害了软件权利人的合法权益。所谓的净室技术 正是为了达到既能利用他人的创意，又能避开侵权的目的，而探讨出来的一种方法。这种方法是利用原有软件的创意，在避开开发人员同原软件接触的状况下独立开发新软件，如此开发出的软件，虽与原软件在实质上相同或近似，却不用担忧侵权。（4）、著作权法允许他人合理运用软件软件是实际价值体现在其功能性上，软件只有在被实施的状况下才能实

14、现其真正价值。但是，依据著作权法的规定，若仅以学习和探讨软件内含的设计思想和原理为目的运用软件，属于合理运用，不构成侵权。软件存在的易复制性，使得越来越多的人利用该原则而获得无偿的运用，这无疑会造成软件权利人的利益损失。2.我国计算机软件版权爱护的问题我国目前软件产业的实情是，除了财务、排版、教化等专用软件尚能独立外，包括系统软件及比较重要的通用软件在内的软件业主体部份已被国外大型软件公司垄断，当年曾一统天下的字处理软件WPS已基本上被Word所取代，汉字DOS操作系统也被微软Windows所替换。这样的结果造成的现状是，中国的软件企业只能靠组装和销售外国大软件公司的产品来获得菲薄的利润（这又

15、被软件业内人士形象地称之为外挂式生存）。与此同时，发达国家的大型软件商占据了软件产业的高端市场，由此依靠出口获得高额利润。以世界软件第一出口国美国为例，其出口量占全世界软件出口量的70%。靠着强大的实力作后盾，大型软件公司，连同其他版权业界势力，多年来始终对本国政府和国会施加压力，希望把自己的权利要求转化为正式的法律文本。产业界的意愿，甚至渗透到一些国际条约中，如TRIPS协议对学问产权的爱护水平明显高于巴黎公约和伯尔尼公约，体现了发达国家对发展中国家的一样利益。我国的软件业处于后进状态，更多的是处于运用者和二次作者的地位。更多的时侯须要仿照和借鉴，如同须要付费进入他人的先占据地只有进入以后才

16、能寻求超越。所以假如全盘照抄西方的法律制度，无异于帮助扩张他人的先占据地。因此，在计算机软件爱护这个问题上，应看清晰我们国家目前在国际软件市场中所处的格局，在国际规则所允许的前提下，选择有利于自身发展的策略，要敢于和擅长斗争。3.计算机软件的特征计算机软件除了具有学问产权的一些共同的特性外，还具有其自身独特的技术特征和法律特征，在理解和驾驭计算机软件这一概念时，应留意以下基本要点和特点：（1）、计算机程序的表现形式多种多样，呈现出其作品性，可以通过不同的语言、代码、符号以及不同的固定载体来表现。伴随着新技术的不断涌现，计算机程序的表现形式也将会日新月异。（2）、计算机程序具有创作开发的高技术性

17、。软件的创作开发一般是经有组织的群体根据精细的分工协作，借助现代化高技术和高科技工具生产创作的，自动化程度高。 计算机软件是人类的智力成果，它凝合了人们潜心钻研与开发的时间和精力。计算机软件具有开发困难、工作量大、周期长、投资额高等特点。（3）、计算机软件的思想与形式相互渗透，难以分割。它不仅是人类思维所形成的作品，而且也是一种技术方案，是兼备同文字作品相像的表现形式与好用工具的功能这两种特性的统一体。（4）、计算机程序功能性。计算机程序是运用、操作计算机必不行少的工具，具有高度的价值含量，其重要性不言而喻。计算机程序与一般的文字作品不同，它主要的功能在于运用。可以说计算机程序的功能只有通过对

18、程序的运行及运用才能充分的体现出来。有的学者将计算机程序的特性归纳为以下三点：1程序具有序列性，即程序是代码化指令序列、符号化指令序列和符号化语句序列；2程序具有可执行性，即程序肯定是可以由计算机等具有信息处理实力的装置执行的；3程序具有目的性，即一个程序在计算机中运行后要达到肯定预期的结果。（5）、计算机软件具有极易复制、极易改编的特点，而且复制改编的成本低、费用小，很简单被他人肆意的复制盗用和篡改。（6）、计算机软件的更新快速、发展快，生命周期短。一般而言，软件的寿命大致为35年，较短的为12年，甚至更快。而且，随着计算机技术的蓬勃发展，软件的更新周期将会越来越短。笔者以为，软件的特性及实

19、践的发展表明，著作权法、专利法、商标法、商业隐私法等学问产权法，结合起来是加强软件法律爱护的必由之路。依靠著作权爱护软件的表达，依靠专利法爱护具有创建性的构思，在这一点上，多少有点象一位工程师对某个技术问题提出了一个解决方案，并写了一篇论文来介绍这一解决方案。此时，可以依著作权法爱护论文的著作权，也可对技术方案申请专利权。以获得专利法对技术方案的爱护。事实上，我国的版权法对计算机软件的爱护体现的正是适度爱护。著作权法本身已经比较倾向于促进社会公益，如：只爱护最基本的版权，对于那些明显超出中国社会经济综合发展水平的权能短暂没有爱护，规定了较广泛的合理运用制度和法定许可制度，对外国作品中国保留了运

20、用强制许可制度的可能性，等等。而条例在计算机软件取得版权爱护的条件、爱护期限、软件版权的内容等多方面作了比一般文字作品更为严格的限制。4.计算机软件单独立法爱护的必要性。学问产权是人们对无形的才智成果加以爱护，对其所享有的专有权，它是将具有社会公共财产性质的信息纳入私权的范围，若不加留意就会出现爱护过强，损害社会公共利益的状况，但若爱护过弱，又达不到学问产权爱护的本意。在现代社会中，由于存在着诸多对学问产权限制与反限制的选择，因此存在肯定程序创作者、开发者、传播者、运用者行使权利中的对峙等现实，学问产权法作为以促进科学文化事业发展，保障开发者、全部者及其他主体利益、实现社会公允为价值目标的法律

21、，如何能统筹兼顾，真正发挥作用，唯有坚持平衡协调各种可能相互冲突的因素。从这个意义上说，平衡是学问产权法的基本精神。但是，由于社会经济、技术、文化意识传统的多方面制约和影响，学问产权权利人和社会公共利益之间，肯定的平衡状态在现实中是不存在的。如何能在现行的法律模式中达到学问产权权利人与社会公共利益的最大化平衡，即平衡的最优化，是立法者主要考虑的问题，因此在论及版权法、专利法、商业隐私法爱护计算机软件时，学者们虽都相识到它们之间的优缺点，但正是由于版权法、专利法、商业隐私法爱护计算机软件都不能最大效率的平衡权利人与社会公共利益，所以学者们都趋向于制订一部能最优平衡爱护计算机软件的特地立法。三、结

22、论在学问经济飞速发展的今日，整个社会已经进入了信息时代。计算机软件是现代社会主要的技术基础之一，是信息时代的重要产物，对软件这一人类智力成果和学问结晶实行有效法律爱护的重要性日益突出，对软件的爱护问题已经成为当今世界爱护学问产权的一项重要的内容，受到了国际法学界和各国政府的普遍重视。但是，由于计算机程序具有自身独特性，而使得在对计算机软件法律爱护的过程中出现了侵权案件的数量大、技术问题与法律问题相互交叉、侵权证据不易获得和保存、侵权判定困难、权利人的损失不易计算等方面的实际困难，增加了爱护的难度。虽然著作权法、专利法、商标法、商业隐私法等学问产权法，分别从不同角度为计算机软件供应爱护，并发挥了

23、重要的作用。仅仅利用著作权法、专利法、商标法、商业隐私法等法律方式均有其不足和无力的方面，即使将上述法律手段综合起来、相互协调对软件进行爱护也难以做到全面的爱护。笔者认为，对计算机软件这项在人类科技与经济发展中起着重要作用的高科技技术应当加大爱护力度，以一种更加好用、更加开放的思想观念去考虑计算机软件的爱护问题，在全国乃至全世界建立全面良好的法律环境以促进和爱护软件产业的进一步发展。为了加强对软件的法律爱护，特地立法对软件学问产权进行调整极具现实意义。目前，针对计算机软件进行特地的立法爱护，已经成为了国际上致力于计算机软件学问产权爱护人士的又一选择。虽然这种爱护方式同当今世界的软件爱护的情势不

24、甚一样，但是从许久角度看，特地立法应当是计算机软件法律爱护的必定。希望更多的学者关注计算机软件版权问题，使计算机软件得到更加充分、全面、有效的爱护，为整个计算机软件产业的可持续发展保驾护航。注释：新计算机软件爱护条例第三十一条规定：软件著作权侵权纠纷可以调解。软件著作权合同纠纷可以依据合同中的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁。当事人没有在合同中订立仲裁条款，事后又没有书面仲裁协议的，可以干脆向人民法院提起诉讼。参考文献：1、学问产权法黄勤南 中心广播电视高校出版社 2003年7月2、IT业的学问产权王云斌 经济管理出版社 2001年4月3、计算机技术教程曹慧主 中国中医药出版社 2004年8月4、著作权法李明德、许超 法律出版社 2003年8月5、计算机的版权爱护应明 北京高校出版社 1991年8月6、软件版权爱护手册俞慈声、赵慕兰、华平澜 华艺出版社 2003年6月