民事诉讼案件分析法律意见书35313.docx

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1、QQVV律师事务所 法律意见书法 律 意 见 书河东YY科教有限公司：河东QQVV律师事务所就我公司与富士山MVM因特网络有限公司（以下简称MVM网吧）、富士山新MVM因特网络有限公司（以下简称新MVM网吧）之间买卖合同纠纷案件提交如下法律意见书：一、我所律师对对该案件所作作的前期调查查我所律师在听取取我公司知情情人的情况介介绍并详细审审阅了我公司与MVMM网吧及新MVVM网吧签订的有关合合同及协议后后，进行了以以下调查工作作：1、关于MVMM网吧的有关关情况（1）MVM网网吧的工商档档案资料，详见下下表：序号信息类别详 细 资 料料1设立时间年 月2注册地址富士山市 区 街街 号3注册资金万

2、元4股东组成刘XX（55%）；何XXX（45%）5法定代表人刘XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更更信息（2）MVM网网吧的现状及及资产情况经我所律师多方方走访并至现现场调查后了了解到如下信信息：MVM网吧位于于_街的经营场所所其大门、后后门均已被电电焊封死，房房内已无任何何财产。2、关于新MVVM网吧的有有关情况（1）新MVMM网吧的工商商档案资料，详详见下表：序号信息类别详 细 资 料料1设立时间年 月2注册地址富士山市_区_路_号3注册资金_万元4股东组成富士山MVM因因特网络有限限公司（75%）；柳XXX（25%）5法定代表人汪XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更更

3、信息（2）新MVMM网吧的现状状及资产情况况经我所律师多方方走访并至现现场调查后了了解到如下信信息：21新MVMM网吧已经于于2006年年7月搬离了了原来的经营营场所（富士士山市_路_广场_楼）；22据位于_区_村的“九天EE网吧”（临时名称称，未悬挂任任何经营证照照）的张姓女女士称，该网网吧现有的2239台电脑脑及电脑桌、椅椅、交换器等等所有设备均均系汪XX从_搬来来，由她代为为管理经营的的，期间她还还替汪XX代垫了了房屋租金、水水电费用等计计40余万元元，九天EE网吧的经营营证照正在办办理过程中。3、富士山BBBM养生会所所有限公司（现现经营名称：月牙湾）的有关情况况序号信息类别详 细 资

4、 料料1设立时间2006年6月月2注册地址富士山市_区_村_号3注册资金_万元元4股东组成汪XX（50%）；柳XXX（50%）5法定代表人汪XX6企业类型有限责任公司7其他成立至今无变更更信息，汪XX家庭住住址为：富士士山市_区_巷小小区_号楼_单元_层_号。（2）月牙湾的的现状及资产产情况经我所律师多方方走访并至现现场调查后了了解到如下信信息：其经营场所一层层是茶秀，约约_平方方米；二层是浴足，约约_平米，经营状状况良好。两层营业场场所装修比较较高档，粗略略估算其投资资超过_万元元人民币。二、对贵公司与与MVM网吧、新MVVM网吧签订订的两份买卖合合同及一份还还款协议书的的履行状况1、与MV

5、M网网吧买卖合同同的基本情况况详见下表：序号明 细详 情1签订时间_年_月_日2总价款/设备量量_万元/电脑_台3付款方式自_年_月起起_个月内内分期支付（_年11月-_年7月月）4无限连带担保人人汪XX2、与新MVMM网吧买卖合合同的基本情情况详见下表表：序号明 细详 情1签订时间_年_月_日2总价款/设备量量_万元/电脑_台3付款方式自_年_月起_个月内分期期支付（_年_月-_年_月）4无限连带担保人人汪XX3、两份合同的的履行情况（1）我公司已已经将两份合合同的买卖标标的物全部交交付给合同相相对方，也未未收到相对方方对我公司提提出质量异议议的书面文件件，可认为我我公司已经全全面履行了合合

6、同义务。（2）MVM网网吧及新MVVM网吧自合合同签订至二二者与我公司司签订还款款协议书前前，共计向我公公司支付货款款_万元元，其中以MMVM网吧名名义支付_万元，以以新MVM网吧吧法定代表人人汪XX名义支支付_万元，两个网吧在在合同履行过过程中均已严严重违约。4、关于还款协协议书及履行行情况_年_月_日，我公司与MVMM网吧、新MVM网吧吧共同签订了一份还款款协议书，约约定两公司从从_年_月_日起在连续续23个月内内还清全部剩剩余欠款，即即_年1月1日日为债务清偿届满满日期。依据上述协议书书，截至 20006年9月225日，两网网吧应向我公公司支付货款合计计_万元（计算算公式：_万元 3个月

7、+20万元 5个月=_万元）；但实际情况况是，该协议议书签订后，两两网吧仅以汪汪XX名义支支付_万元，以MVVM网吧名义义支付_万元，未按期期支付的货款款为_万元（达总欠欠款21.888%，已超超过总欠款的的1/5）。经核算两网网吧至今共计计拖欠我公司司货款达_万元。三、关于本案的的法律分析1、两份合同及及还款协议合合法有效经我所律师查阅阅我公司提交交的有关文件件资料的复印印件【包括我我公司与MVVM网吧、新MVVM网吧签订订的销售合合同、还还款协议书、（_）_证经字第_号公证书、11份付款收据及两网吧的工商登记资料】后，我所律师认为，我公司与MVM网吧、新MVM网吧签订的销售合同、还款协议书

8、（含公证书）系合法有效的法律文书，我公司的合法权益应受法律保护，两网吧依法应当承担还款义务及逾期付款的违约责任。2、关于汪XXX的连带保证责责任分析（1）在两份销销售合同中中，汪XX均以两两网吧的责任任保证人出现现在合同书中中。我所律师师认为，虽然然两份合同中中均未单独出出现担保人的签字字栏尚有欠妥妥之处，但因因汪XX均以乙乙方代表名义义签字，应当认认定该担保之之约定生效，故汪XX依法应当承担连带还款保证责任。（2）我公司与与两网吧签订订还款协议议书的行为为依法应当认认定为对双方方销售合同同进行了变变更，依据我我国合同法及及担保法的有有关规定，合合同双方对合合同内容进行行变更应当征征得保证人的

9、的同意，但该该还款协议议书并未将将汪XX列为保保证人，故此此细节可能导导致汪XX以合同变更未未经其同意进进行抗辩（我公司也可以汪XX为两网网吧的法定代代表人，其在在一系列合同同、协议的签签订过程中对对其担保的情情况应当知悉悉为由进行对对质，但依据据法律“关于合同变变更时保证人人应当书面确确认”的规定，仅仅以此对质理理由尚有欠缺缺），从而有有可能导致法法院认定免除除其连带责任任的法律后果果。尽管存在以上事事实上的缺陷陷，但我所律律师认为，针针对汪XX既是两两网吧的代表表人亦作为自自然人充当两两份销售合合同的保证证人的特殊情情况，法律上上的规定也有有不明确之处处，尚需律师师运用法律的的原理和精神神

10、对深层次解解释，力争使使法官采纳销销售合同变变更并不免除除汪XX保证责责任的观点。3、关于款项未未付清，货物物所有权不转转移的约定经我所律师审查查，两份销销售合同及及还款协议议书中均有有明确约定，在在两网吧清偿偿我公司债务务前其货物的的所有权仍属属于我公司。我所律师认为，上述约定合法有效；依据该约定，我公司对交付两网吧的货物具有先于其他债权人优先得到清偿的权利；但若依据上述约定追究两网吧及直接责任人的刑事责任尚有欠缺，依法还应当搜集合同相对方的主观方面有非法占有目的及客观方面造成货物损失的相关证据，而这些证据还有待于通过民事诉讼程序或其他司法程序搜集。4、关于公证书书内容及效力力我所律师认为，

11、该公证书合法、有效且具有不经过法院审理即可直接进入强制执行程序的效力，但不足之处是该公证书的强制执行力仅及于两网吧而不包括两销售合同的连带责任保证人汪XX。5、关于两网吧吧履行合同违违约金数额情情况说明两份销售合同同的第五条条、第七条及及还款协议议书的第五五条对违约责责任都作出了了约定，如每每日承担剩余余款项的0.3%、1滞纳金，欠欠款总额的110%、200%的违约金金，上述约定前后后矛盾，标准准不一，若要要追究相对方方的违约责任任只能选择其其中较为明确确的约定。四、本案的解决决方案基于上述情况，我我所律师认为为，我公司与与两网吧之间间的债权债务务纠纷可通过过如下几种方方式解决：1、协商处理、

12、调调解解决我公司与两网吧吧及保证人汪汪XX协商并并调解解决双双方纠纷，对此方案的的详细分析详详见下表：序号明 细详 情情1方案优点解决纠纷的成本本最小2方案缺点1、可能久拖不不决；2、对方也可能能同意但拒不不按照双方达达成的协议履履行而又无法法根本解决纠纠纷，留给对对方继续/再再次转移财产产的机会。3实现之可能性本方案无法律障障碍，但根据据对方在以往往合同/协议议的履行过程程中的行为，以以此方式从根根本上解决纠纠纷的可能性性非常小2、直接向法院院申请强制执执行我公司可依据（_）_证经经字第_号公公证书直接接向有管辖权权的人民法院院申请强制执执行，对此方案的的详细分析详详见下表：序号明 细详 情

13、情1方案优点1、直接进入司司法程序且时时间短2、解决纠纷的的成本较小2方案缺点1、由于两网吧吧的资产状况况现无法查明明，可能导致致强制执行程程序无法实际际进行；2、强制执行汪汪XX的财产有一定定法律障碍；3、反而会留给给保证人汪XXX转移其私私有财产的时时间和机会。3实现之可能性本方案无法律障障碍（针对两两网吧），但但根据我所律律师的前期调调查，以此方案使使我公司的合合法权利得到到全部实现的的可能性较小小3、起诉并诉讼讼保全相关资资产我公司依据两份份销售合同同及还款款协议书起起诉两网吧及及保证人汪XXX并对相关关资产（包括我所律律师已经找到到下落的位于于“天易网吧”的电脑及相相关设备，汪汪XX

14、对“月牙湾”占有的股权权）进行诉讼保保全；对此方案的的详细分析详详见下表：序号明 细详 情情1方案优点1、直接进入司司法程序；2、可同时追究究保证人的法法律责任；3、保全措施阻阻止了债务人人转移相关资资产，确保生生效法律文书书的执行。2方案缺点1、解决纠纷的的成本大且需需要的时间长长；2、保全措施的的实施需要向向法院交纳保保证金。3实现之可能性本方案无法律障障碍，可使我公司的的合法权利得得到最大限度度的保护4诉讼保全之风险险提示根据我国诉讼法法的相关规定定，保全应当当向法院提交交与保全财产产金额相等的的保证金，若若保全错误应应当向权利人人承担赔偿责责任。分析本案可能存存在的保全风风险如下：1、

15、对“九天EEE网吧”的电脑保全全错误导致赔赔偿；2、对汪XX股股权冻结保全全导致赔偿。但我所律师经分分析认为可通通过技术手段段使保全的风风险降至最低低，方案如下下：1、对“九天EEE网吧”的电脑进行行查封、限制制转移、限制制交易但不停停止其经营使使用，待查清清确系汪XXX转移资产后后再封存。2、对汪XX股股权进行冻结结，限制转让让，这样查封封将可能对汪汪XX造成影影响，但这种种影响的经济济赔偿责任依依据现行法律律规定尚无法法计算，且若若汪XX依法确确认应当承担担赔偿责任时时将无任何风风险。根据以上分析，我我所律师建议议我公司以方方案3解决与与两网吧之间间的债务纠纷纷。五、律师声明：1、我公司提供供给我所律师师参阅的文件件均为复印件件。2、本法律意见见书的有效性性取决于我公公司提供资料的真实性性和准确性。3、本法律意见见书仅作为我我公司的参考考意见，未经经我所律师同意意，不得公开开和外传。 河东QQVV律律师事务所律律师XXX XXXX _年_月_日10