上市公司运作的法律框架(doc 28)43024.docx

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1、上市公司运作的法律框架一、公司行为与公司章程(一)公司行为根据公司法和民民商法中的法法人资格原则则，公司具有有独立的人格格，仅其行为为由其法定代代表人和公司司机构代为实实现;公司的权利利能力是指公公司作为特别别法上的主体体依法享有一一定权利并承承担一定义务务的资格和能能力；公司的的行为能力是是指公司作为为独立的主体体能以自己的的行为取得权权利和设定义义务的资格和和能力。从实实践来看，公公司的权利能能力和行为能能力的范围是是一致的，其其具体内容由由公司登记机机关核准的公公司经营范围围确定；这就就是说，公司司的法定代表表人和公司机机构仅应在公公司登记机关关核准的公司司经营范围内内代表公司从从事公司

2、行为为。 公司的权利利能力和行为为能力具有特特殊性，不同同公司所创设设的权利能力力和行为能力力不尽相同。根根据中国公司司法的规定:公司只有在在依法设立，取取得企业法人人资格后，才才在法律规定定的范围内和和公司登记机机关核准的经经营范围内具具有权利能力力和行为能力力。理论上认认为，公司的的权利能力和和行为能力受受到以下三方方面的限制:l、公司为商法法上的主体，其其权利能力与与行为能力受受到营利性营营业性质的限限制；因此，公公司不只有某某些仅与自然然人有关的权权利能力和行行为能力(如亲权、婚婚姻权、健康康权、赠与等等)。2、公司的权利利能力和行为为能力受到法法律的限制，其其中公司法法第12条对公司

3、司能力做了以以下限制:（1）公司只能能向有限责任任主体投资，而而不能成为其其他主体的无无限责任股东东。（2）公司向其其他企业法人人投资的，除除国务院规定定的投资公司司利控股公司司外，所累计计投资额不得得超过本公司司净资产的550%。在公公司法理论中中，许多学者者对后一规定定持批评态度度。3、公司的权利利能力和行为为能力又受到到核准的经营营范围的限制制。公司法法第11条规定，公公司只能在公公司章程规定定的经营范围围内从事经营营活动，该经经营范围及其其变更事项必必须依法登记记；对于经营营范围中属于于法规限制的的项目， 必须经过行行政许可或批批准后方准予予注册登记，从从实践来看，此此种需要经过过行政

4、许可的的项日是比较较多的，如金金融、房地产产、商业批发发零售、旅游游、通讯、酒酒店、汽年等等等，其中法法律禁止公司司对外放贷的的规定对公司司经营的影响响较大。 公司的行为为能力由何人人行使?公司行为由由何人代为实实现?这是各国公公司法理论中中的重要问题题，其中英、美美、德、日等等因采取董事事代表制，法法国采取法定定代表制。中中国公司法法规定:董事长为公公司的法定代代表人，有权权代表公司对对外从事经营营行为和法律律行为；但根根据公司法和和各类公司章章程的规定，董董事会实质上上仅为一决策策机构，实践践中并不代表表公司对外从从事合同行为为，而实际代代表公司从事事公司行为的的往往是公司司经理及其所所领

5、导的经营营管理机构；正鉴于此，民民法通则第第43条规定:企业法人人对它的法定定代表人和其其他工作人员员的经营活动动，承担民事事责任。总的来说说，中国公公司法此部部分内容的完完善还有很长长的路。中国国公司法目前前仍强调公司司的法人资格格原则，确认认公司具有不不同于股东的的独立地位；但是立法中中缺少对法人人资格原则的的限制(如揭穿公司司面纱规则)，对经营管管理人员的控控制也较弱，在在一些情况下下易于造成经经营管理人员员对公司不正正当的实际控控制。(二)公司章程程公司章程是由公公司股东依法法制定的，明明确公司的主主体资格、公公司能力、公公司机构和权权限、公司与与股东权利义义务关系等事事项的基本法法律

6、文件。中中国公司法中中，不存在章章程与细则的的区别。根据民商法原理理，制定公司司章程的行为为是一法律行行为，它是股股东设立公司司法律关系的的意思表示，并并且该表示依依法可发生法法律效力。中中国法律对于于公司章程的的制定和修改改设有以下控控制规则：l、公司章程的的制定和修改改应当符合民民法通则关关于法律行为为有效成立的的基本规则(行为人有行行为能力原则则、意思表示示自愿真实、行行为内容不违违反法律上禁禁止、不违反反社会公益和和公共道德原原则，同时时应符合公公司法关于于股东会议决决程序和特别别决议比例的的要求，此外外还须符合章章程注册备案案的程序要求求。2、公司章程的的内容应当符符合公司法法和有关

7、法法规关于各类类公同章程必必要条款的要要求同时不得得与公司法规规中的强行法法条款相抵触触，否则章程程无效。 3、为了保障公公司章程内容容的完整，公公司法对于于各类公司章章程还规定有有任意性规范范或推定性规规范，但其数数量较少。在在多数因家中中，公司法为为实现对公司司章程内容的的控制，通常常采取不同种种类的示范章章程供股东选选用，目前中中国仅对上市市股份公司规规定了公司章章程指引，而而对种类有限限责任公司则则未作统一性性规定。从实践来看，目目前公司法规规对公司章程程的控制主要要存在两万面面的问题，一一是有关公司司章程的内容容推定规范和和必要条款规规则过于简单单，示范章程程或指引不完完善，有关的的

8、内容也不尽尽合理(如董事会与与经理权力)；另一是有有关公司章程程的强行法范范围不明确(章程合法性性标准不明)，在实践中中往往将示范范章程整体看看作强行法规规则，不允许许当事人变更更，或者要求求对章程条款款的变更交行行政机关批准准；此外，诉诉讼制度也不不完善。二、公司内部机机构根据中国的公司司法规，不同同类型公司的的内部机构设设置不尽相同同，但通常的的公司至少具具有以下两类类内部机构:（1）公司重大大事项决策机机构。根据现现行法规，不不同类型公司司的决策机构构不尽相同，例例如在公司司法的有限限责任公司中中，其重大事事项决策机构构为股东会；股份有限公公司的决策机机构为股东会会和董事会；中外合营公公

9、司的决策机机构为董事会会。公司决策策机构的基本本职能是以会会议决议方式式形成公司意意志和公司决决策，确定公公司的基本规规章制度和经经营投资万案案，按照多数数公司章程的的规定，此类类机构并不直直接代表公司司对外从事公公司行为。（2）公司执行机构。此类机构的基本职能在于执行公司决策机构确定的公司意志利公司决策；在中国公司法实践中，公司执行机构通常为公司法定代表人、公司执行董事、公司经理及由其领导的公司经营管理机构。公司执行机构与公司处于代理关系中，执行机构本身井无独立的利益与意志;公司执行机构可以表现为一公司部门，也可以表现为若干经营管理人员，其职权行使或者须有法定代表人的授权，或者须有公司章程或

10、决议文件之授权。除上述内部机构构外，公司的的下属企业或或经营机构在在公司法实践践中也是普遍遍引起争议的的问题。根据据公司法和和有关法规的的规定，除公公司直接管理理的车间分厂厂外，公司下下属的企业或或经营机构可可以分为两类类：（1）公司下属属的分公司或或非法人经营营机构。根据据现行法规的的规定，此类类分公司或非非法人经营机机构不具有企企业法人资格格、不独立核核算与纳税，但但同样应履行行工商登记程程序，取得非非法人性质的的营业执照。（2）公司下属的子公司或者企业法人组织。根据公司法第13条的规定，公司可以再投资下设子公司或者企业法人组织，此类组织具有独立的企业法人资格和公司能力，独立核算与纳税，应

11、当履行工商登记程序，取得企业法人营业执照。但是，由于公司法除国有独资公司外，原则上禁止其他公司再投资设立全资下属公司甚至其他的企业法人。因此，现行公司法和企业法实际上并未为集团性公司提供必要的法律条件。（一）股东人会会股东大会是由股股份有限公司司全体股东组组成的，对公公司经营管理理、股东利益益事项和其他他重大事项进进行决策的公公司权力机关关。但股东大大会并非常设设机关，也不不能代表公司司对外从事公公司行为，其其权利行使主主要是通过股股东大会决议议的方式进行行。 根据公司司法的规定定，股东年会会每年至少须须召开一次，根根据需要还可可召开临时股股东会，股东东会由董事长长主持，采取取一股一票的的表决

12、万式。其其中公司普通通决议须由出出席会议股东东所持表决权权的半数以上上通过，对于于章程规定的的特别决议事事项须由出席席会议股东所所持表决权的的2/3以上多多数通过。根据公司法和和上市公司司章程指引的的规定，股份份有限公司股股东会具有以以下基本职权权:1、审批董事会会和监事会的的工作报告；2、审批董事会会拟定的利润润分配方案和和弥补亏损方方案；3、决定董事会会和监事会成成员的任免及及其报酬和支支付方法；4、审批公司年年度预算方案案、决算方案案；5、审批公司年年度报告；6、议决公司增增加或者减少少注册资本；7、议决发行公公司债券:8、议决公司的的分立、合开开、解散和清清算:9、议决公司章章程的修改

13、:10、议决回购购本公司股票票:11、议决公司司章程规定和和股东大会以以普通决议认认定的会对公公司产生重大大影响的、需需要 以特别决议议通过的其他他事项。在上述决策权中中，前5项可以普通通决议通过;后6项因与股东东自益权有关关，须以特别别决议通过。值得说明的是，中中国证券监管管部门目前要要求上市公司司遵照适用的的上市公司司章程指引对对于控股股东东的股份表决决权规定有若若干限制。这这主要包括:（1）控股股东东在行使表决决权时，不得得做出有损于于公司和其他他股东合法权权益的决定;（2）股东会在在议决与控股股股东的关联联交易事项时时，该关联股股东没有表决决权。（二）董事会股份有限公司必必须设董事会会

14、，其成员为为5至19人。董事事会是由股东东大会选举组组成的，决定定公司重大计计划、方案、管管理制度和其其大重要事项项的公司决策策机构。根据据公司法的的规定，董事事会也是非常常设机构，其其职权行使主主要是通过不不定期召开的的董事会议方方式实现的，而而一般董事在在法律上通常常并不具有执执行公司行为为的权力，这这与许多国家家的公司法制制度有所不同同。依中国公公司法，代代表公司对外外从事公司行行为的通常是是公司经理及及其他高经营营理人员:但由于董事事长为公司的的法定代表人人，在董事会会闭会期间可可代行使董事事会部分职权权，实践中还还可以直接签签署或者授权权经理人员签签署合同文件件和法律文件件，故董事长

15、长和公司经营营管理机构均均具有公司执执行机关的性性质。董事会会议应由由1/2以上的的董事参加方方可举行，其其会议决议必必须经全体董董事过半数通通过，每一董董事有一票表表决权。根据据上市公司司章程指引的的要求，上市市股份公司须须在章程中对对于代表关联联股东董事的的会议表决权权加以限制。按照公司法和和上市公司司章程指引的的规定，股份份公司董事会会具有以下职职权:l、负责召集股股东大会，并并向大会报告告工作:2、执行股东人人会的决议:3、决定公司的的经营计划和和投资方案:4、制订公司的的年度财务预预算方案、决决算方案;5、制订公司的的利润分配方方案和弥补亏亏损方案:6、制订公司增增加或者减少少注册资

16、本、发发行债券或其其他证券及上上市方案:7、拟订公司重重大收购、回回购本公司股股票或者合并并、分立和解解散方案:8、在股东大会会授权范围内内，决定公司司的风险投资资、资产抵押押及其他担保保事项:9、决定公司内内部管理机构构的设置:10聘任或者者解聘公司经经理、董事会会秘书；根据据经理的提名名，聘任或者者解聘公司副副经理、财务务负责人等高高级管理人员员，并决定其其报酬事项和和奖励事项:11、制订公司司的基本管理理制度:12制订公司司章程的修改改方案:13管理公司司的信息披露露事项:14向股东大大会提请聘请请或更换为公公司审计的会会计师事务所所:15听取公司司经理的工作作汇报并检查查经理的工作作:

17、16法律、法法规或公司章章程规定，以以及股东大会会授予的其他他职权。（三）经理机构构在中国公司法实实践中，经理理多称为总经理，经理与由由其领导的副副经理、财务务负责人和其其他高级管理理人员组成公公司的经营管管理机构，它它是公司的执执行机构，对对董事会负责责。经理及经经营管理机构构的职权主要要为:1、主持公司的的日常生产经经营管理，组组织实施董事事会决议:2、组织实施公公司年度经营营计划和投资资方案:3、拟定公司内内部管理机构构设置方案和和公司基本管管理制度:4、制定公司的的具体规章:5、提请聘解公公司副经理和和财务负责人人的人选;6、聘任或解聘聘董事会聘任任权之外的管管理人员:7、拟订公司职职

18、工的工资、福福利、奖惩、决决定公司职工工的聘用和解解聘:8、提议召开董董事会临时会会议;9、公司章程和和董事会授予予的其他职权权。由于公司法赋予予经理以很大大的权限，为为了避免经理理(或经理与董董事共同)从事有损于于股东的行为为，公司法法对于经理理和董事的职职权行为做了了以下限制:（1）不得利用用职权为自己己谋取私利，并并负有忠实履履行职务，维维护公司利益益的义务；（2）不得利用职权收受贿赂或其他非法收入；（3）不得挪用公司资金或将其借贷给他人，不得以公司资金开立个人名义存款，不得以公司资产为股东或其他个人债务担保:(4)不得自营或与他人合营与本公司同类的营业，从事同业竞争活动和其他利益冲突活

19、动，非经股东会同意，其个人不得与公司订立合同或从事交易；（5）非依法律规定，不得泄露公司的秘密。此类规则具重要意义，但并未限制大股东和法人股东。 （四)监事会根据公司法的的规定，股份份有限公司须须设监事会，它它是由由公司司股东代表和和公司职工代代表(共3名以上)组成的，对对公司董事会会和经营管理理机构的行为为实行监督检检查的监督机机构。监事不不参与公司的的具体业务活活动，也不干干预董事会正正常行使职权权，但可列席席董事会。监事会向股东大大会报告工作作，并依法行行使以下职权权：（1）检查公司司财务；（22）对董事经经理执行公司司职务时违反反法律和章程程的行为进行行监督；（33）对董事和和经理损害

20、公公司利益的行行为要求予以以纠正；（44）提议召开开临时股东大大会；（5）公司章程程规定的其他他职权。监事会一般以会会议决议方式式行使职权，必必要时可以委委托律师、注注册会计师或或其他专业人人员协助其工工作，对于董董事和经理侵侵犯股东利益益的行为和违违法行为还可可以独立起诉诉。(五)董事与其其他高管人员员公司法577条和58条对于公公司执行机构构或公司经营营管理人员设设有若干资格格限制；该条条规定，下列列人员不得担担任公司的董董事、监事和和经理；（11）无行为能能力人或限制制行为能力人人；（2）有财产犯犯罪或被剥夺夺政治权利犯犯罪，执行期期未逾5年的；（3）因经营不不善而被宣告告破产清算企企业

21、的董事、经经理或厂长，自自破产清算完完毕未满3年的；（4）有违法经经营记录被吊吊销营业执照照企业的法定定代表人，其其期限未满33年的；（5）个人所负负数额较大的的债务到期未未清偿的人；（6）现任的国国家公务员。根据上而公司司章程指引的的规定，未经经公司章程规规定或者董事事会合法授权权，任何董事事不得以个人人名义代表公公司或者董事事会行事；董董事以个人名名义行事时，在在第三方合理理地认为该董董事在代表公公司或者董事事会行事的惜惜况下，该董董事应事先声声明其立场和和身份。尽管管在我国公司司法规框架下下，上市公司司董事并无执执行权，但现现行法规赋予予其较多的义义务与责任：l、忠实义务。董董事应当遵守

22、守法律、法规规和公司章程程的规定，忠忠实屡行职责责，为维护公公司利益。当当其自身的利利益与公司和和股东的利益益相冲突时，应应当以公司和和股东的最大大利益为行为为准则，并保保证：（1）在其职责责范围内行使使权利，不得得越权；（22）除经公司司章程或者股股东大会在知知情的情况下下批准，不得得同本公司订订立台同或者者进行交易；（3）不得利用用内幕信息为为自己或他人人谋取利益；（4）不得自营营或者为他人人经营与公司司同类的营业业或者从事损损害本公司利利益的活动;（5）不得利用用职权收受贿贿赂或者其他他非法收入，不不得侵占公司司的财产；（6）不得挪用资金或将公司资金借贷给他人；(7)不得利用职务便利为自

23、己或他人侵占或者接受本应属于公司的商业机会；（8）未经股东大会在知情的情况下批准，不得接受与公司交易有关的佣金；（9）不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户储存；（10）不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保； (11)未经股东大会在知情的情况下同意，不得泄漏在任职期间所获得的涉及本公司的机密信息；但法律规定的情形除外。2、勤勉义务。董董事应谨慎、认认真、勤勉地地形使公司所所赋予的权利利，以保证：（1）公司的商商业行为符合合国家的法律律、行政法规规以及国家各各项经济政策策的要求，商商业活动不超超越营业执照照规定的业务务范围；（22）公平对待待所有股东；（3）认真阅读

24、读公司的各项项商务、财务务报告，及时时了解公司业业务经营管理理状况:(44)亲自行使使被合法赋予予的公司管理理决策权，不不得受他人的的操纵；非法法律、行政法法规允许或者者得到股东大大会在知情的的情况下批准准，不得将其其权利转授他他人行使；（5）接受监事会对其履行职责的合法监督和合理建议。董事连续两次未能出席会议，也不委托其他董事出席董事会会议，视为不能履行职责，董事会应当建议股东大会予以撤换。3、民事责任。董董事应当在董董事会决议上上签字并对董董事会的决议议承担责任，董董事会决议违违反法律、法法规或者章程程致使公司遭遭受损失，参参与决议的董董事对公司负负赔偿责任，但但经证明在表表决时曾表明明异

25、议并记录录于会议记录录的，该董事事可以免除责责任；董事提提出辞职或者者任期届满时时，其对公司司和股东负有有的义务在其其辞职或离任任尚未生效或或者生效后的的合理期间内内并不当然解解除；任职尚尚未结束的董董事，对因其其擅自离职使使公司造成的的损失，应当当承担赔偿责责任。 值得说明的是，上上述关于董事事义务和责任任的规定也适适用于监事和和经理。根据现行法规的的规定，上市市公司应当设设独立董事。独独立董事不得得由下列人员员担任：（11）公司（控控股）股东或或（控股)股东单位的的任职人员;（2）公司的内内部人员(如公司的经经理或公司雇雇员)；（3）与公司关关联人或公司司管理层有利利益关系的人人员。独立董

26、事制度本本质上对于抑抑制控股股东东及其关联企企业不合理的的关联交易具具有重要作用用。独立董事除负有有其他董事应应负的义务与与责任外，还还依据不同国国家的法律要要求负有独立立的义务与责责任，我国未未来也将难免免设置此类规规则:1、在独立董事事依法对上市市公司与关联联企业间的关关联交易负有有独立判断和和独立审批权权的法制条件件下，独立董董事将对各项项关联交易的的公允性合法法性（持续稳稳定)负有独立判判断和独立审审议决定的义义务，并独立立承担责任；此实际免除除了其他董事事的义务与责责任。2、在独立董事事依法对上市市公司与高管管人员间的雇雇佣性关联交交易负有独立立判断和独立立审批权的法法制条件下，独独

27、立董事将对对各项雇佣合合同的公允性性合法性(持续稳定)负有独立判判断和独立审审议决定的义义务，并独立立承但责任；此实际免除除了其他董事事的义务与责责任。三、控股股东与与参与制(一)参与制股份制和现代公公司制的精髓髓在于参与制制，它可以便便得有效率的的企业主利用用其他股东增增加的投资更更快地发展原原有企业，可可以使得有效效率的企业主主以其对原有有企业的部分分出资控制更更多小股东的的出资:在有严密法法制控制的条条件下，参与与制可以实现现促进企业规规模效益和保保障投资者投投资利益的双双重目的，但但从参与制产产生的第一天天起，它就伴伴随着控股股股东侵害小股股东利益和公公司控制权争争夺两方面的的问题。各

28、国国法中的积累累投票制、否否定法人资格格原则、限制制关联交易规规则、控股股股东持续性责责任规则等实实际上均为此此而设。 （二)控股股东与与关联企业根据上市公司司章程指引的的规定，任何何股东凡单独独或与他人一一致行动时(1)可选出出半数以上的的董事；（22)可行使或或控制公司330%以上的的表决权;(3)持有公公司30%以上的的股份:(44)可以其他他方式在事实实上控制公司司的，均属于于控股股东。但但该定义中缺缺少对于关联联人的规定。上上述比例实际际上依具体公公司章程而变变动。股份公司控股股股东可实际控控制的其他下下属企业均为为该股份公司司的关联企业业;在多数国家家中，股份公公司及其控股股股东的

29、董事事、经理、其其亲友（关联联人士)及其实际控控制的下属企企业均为该股股份公司的关关联企业。上述控股股东和和关联企业均均负有抑制关关联交易行为为和同业竞争争行为的持续续性义务，并并受到相应规规则控制；我我国法律目前前未对此作出出规定，实践践中采取股份份公司上市依依据要求签署署不竞争承诺诺文件和限制制利益冲突文文件的方式解解决。关联交交易具有可能能损害小股东东和债权人利利益的作用，同同业竞争被认认为对股份公公司利益有实实质性损害，被被认为不具有有上市适宜性性。但是从企企业经营角度度来说，关联联交易在某些些情况下是不不可避免的，而而且未必一定定损害小股东东利益;我国目前仅仅在部门规章章中规定了上上

30、市公司应避避免和减少关关联交易，上上市公司的关关联交易应履履行信息披露露义务等规则则。根据各国国的普遍规定定和我国证券券监管部门的的实际作法，我我国对于关联联交易的控制制实践中采取取以下方式：（1）对于小额额的轻微关联联交易，实际际采取不加控控制和豁免信信息披露的作作法；（2）对于非生生产经营性的的关联交易(如厂房士地地租赁与综合合服务性交易易)，采取签署署持续性协议议加信息披露露的方式，协协议中要求当当事人商定稳稳定交易价格格、不得任意意变更协议、协协议变更须作作重大事项信信息披露等措措施；（3）对于生产产经营性关联联交易(如原材料供供应、上下游游产品交易或或协作等)，采取签署署持续性协议议

31、加信息披露露的力式，协协议中要求当当事人商定稳稳定交易价格格、对交易条条件的公平性性作出承诺、不不得任意变更更协议、协议议变更须作重重大事项信息息披露、对协协议变更须排排除控股股东东的表决权等等揩施；（44）对于严重重的生产经营营性关联交易易，采取禁止止公司募股上上市的作法。值得说明的是，我我国未来可能能对上市公司司的关联交易易将采取各国国普遍采用的的独立董事控控制制度，依依据该制度，仟仟何关联交易易的认定、关关联交易条件件公允性的认认定、关联交交易协议的签签署、关联交交易协议的变变更等事项都都须由独立董董事以类别决决议批准，独独立董事必须须对该关联交交易是否损害害股份公司利利益或者是否否损害

32、小股东东利益作出专专业判断，并并且须独立承承担责任。 （三)股权结构的的合理性问题题在我国公司法实实践中，股权权结构的不合合理往往对上上市公司的运运作带来极大大的问题，这这就是说，不不合理的股权权结构往往表表现出两种倾倾向:其一是，控股股股东一股独大大，持有上市市公司远超过过绝对控股比比例的股权。此此种股权结构构的客观后果果在于，公司司的绝大多数数董事席位均均由控股股东东把持，在股股东会和董事事会中控股股股东有绝对的的发言权，因因股东会和董董事会表决中中没有异议而而使小股东及及其董事代表表对会议失去去了任何积极极性。此种情情况实际上增增大了独立董董事的负担；此种惜况往往往使得上市市公司旧有的的

33、体制习惯得得以保留；此此种情况使得得控股股东易易于侵占上市市公司利益而而不受非议；在上市公司司一股独大并并且丧失了融融资功能的条条件下，该上上市公司往往往陷入难以解解脱的困境。 其二是，上市公司的股权过度分散且两个(或数个)大股东持股接近。此种股权结构的客观后果在于，公司的董事席位主要由两家股东均等控制，在股东会和董事会上几乎就各议决事项发生争议，股东会和董事会表决难于作出决议甚至难于召集会议，上市公司被冠以收购概念股频繁招致收购战。此种情况也同样增大了独立董事的负担；此种情况往往使街上市公司的运作和经营受到极大的影响。 四、股东大会与董事会的议决程序(一)股东大会会的议决程序序根据公司法、上

34、上市公司股东东大会规范意意见、上上市公司章程程指引和有有关法规的规规定，上市公公司的全体董董事对于股东东大会的正常常召开负有诚诚信责任，不不得阻碍股东东大会依法履履行职权。其其程序为:会议通知。公司司董事会应在在股东大会召召开30日前以公公告方式向全全体股东发出出通知；董事事会在收到监监事会或持股股在10%以上股股东的书面提提议后的155日内应依据据法律和诚信信责任决定股股东会召开事事项并以公告告方式向股东东发出通知；持股在100%以上的提提议股东在收收到董事会不不同意召开股股东大会反馈馈意见的，可可以在收到之之日起的155日内自行发发出召开股东东大会的通知知；因特殊原原因延期召开开股东大会的

35、的，董事会应应在原定股东东大会召开日日前至少5个工作日发发布延期通知知。会议提案。公司司董事会应当当依据法律和和公司章程的的规定对股东东大会拟议决决的事项提出出提案；监事事会或持股在在10%以上股股东在提议召召开临时股东东大会时，应应以书面形式式向董事会提提出内容完整整的提案；对对年度股东大大会而言，持持股在5%以上股东东或监事会可可以在年度股股东大会召开开10日前提出出临时提案，并并应由董事会会审核后公告告；董事会在在作出同意召召开股东大会会决定并发出出通知后，不不得再提出新新提案，对原原有提案的修修改应当在股股东大会召开开的15日前公告告通知，否则则会议的召开开日期应当顺顺延;股东大会提提

36、案的内容应应当具体，且且应将其内容容充分披露，仅仅列明其他事项但未明确具具体内容者，不不能视为提案案，不得提交交股东大会表表决。法定出席人数。出出席股东大会会的股东仅限限于登记日有有效持股的股股东或者经其其合法授权的的代理人；出出席股东大会会的股东应当当履行出席登登记手续；现现行法律尚未未对股东大会会的法定出席席人数作出规规定。会议主持。股东东大会由董事事长主持；董董事长因特殊殊原因不能履履行职务时，由由董事长指定定的副董事长长或者其他董董事主持；在在提议股东召召集股东大会会的情况下，如如董事长未能能指定主持会会议董事的，在在报所在地中中国证监会派派出机构备案案后，由提议议股东主持该该股东大会

37、；董事会秘书书应当履行职职责，负责会会议记录。 会议表决。股股东出席股东东大会，所持持每一股份有有一票表决权权；股东大会会对所有列入入议事日程的的提案应当进进行逐项表决决，对选举董董监事的提案案应当逐人表表决；股东大大会应当对所所议决事项的的决定作成会会议记录，由由出席会议的的董事签名。会议见证。公司司董事会或提提议股东应当当聘请有证券券从业资格的的律师出席股股东大会，对对股东大会召召集程序的合合法性、出席席会议人员资资格的合法性性、会议提案案的合法性、表表决程序的合合法有效性等等出具法律意意见;公司董事会会也可以同时时聘请公证人人员出席股东东大会。在利益争议情况况下，程序规规则具有重要要作用

38、。（二)董事会的的议决程序根据公司法、上上市公司章程程指引和有有关法规的规规定，上市公公司的董事会会依法应循以以下程序:会议通知。上市市公司的董事事会由董事长长召集，由董董秘于会议召召开10日前以书书面或电话方方式通知全体体董事，并履履行信息披露露程序；在三三分之一以上上董事联名提提议时、监事事会提议时、经经理提议时，董董事长必须在在章程规定日日期内召集临临时董事会会会议。会议主持。上市市公司的董事事会由董事长长主持；如有有特殊原因董董事长不能履履行职责时，应应当指定一名名副董事长或或者一名董事事代其召集和和主持临时董董事会会议；董事长无故故不履行职责责，亦未指定定具体人员代代其行使职权权的，

39、可由副副董事长或者者二分之一以以上的董事共共同推举一名名董事召集和和主持会议。会议出席。董事事会会议应当当由二分之一一以上的董事事出席方可举举行;董事本人因因故不能出席席的，可以书书面委托其他他董事代为出出席；临时董董事会议在保保障董事充分分表达意见的的前提下，可可以用传真方方式进行并作作出决议，并并由参会董事事签字生效。会议议决。董事事会会议上，每每一董事享有有一票表决权权；董事会决决议须经全体体董事的过半半数通过。董董事应当在董董事会决议上上签字并对董董事会的决议议承担责任，董董事会决议违违反法律、法法规或者章程程，致使公司司遭受损失的的，参与决议议的董事对公公司负赔偿责责任；但经证证明在

40、表决时时曾表明异议议并记录于会会议记录的，该该董审可以免免除责任。 董事会议往往往是股东大大会或公司重重大决策的先先导，具重要要性；在公司司股权结构分分散或公司控控制权冲突的的情况下，董董事会会议争争议较多，程程序问题重要要。(三)章程和议议事规则赋予予经理机构的的投资与资产产处置权根据现行法规的的规定，上市市公司往往通通过公司章程程和议事规则则赋予经理机机构以一定的的投资权、决决策权与资产产处置权，此此点值得重视视；通常包括括:1、 临机处置置权。根据公公司章程的授授权，在董事事会闭会期间间，如有需要要立即做出决决定而无法等等待董事会议议决的情况下下，由总经理理或由其与董董事长商定后后，可以

41、先行行处理，但需需提交下次董董事会会议确确认。此为法法律认可，但但须公司章程程明确授权。2、 贷款决策策权。根据公公司议事规则则的规定或者者股东大会授授权，经理机机构通常具有有在一定数额额之下的贷款款决策权，在在有的公司中中还有相关的的担保决策权权，其数额限限制通常较资资产处置与投投资限额为高高。3、 资产处置置权。根据公公司议事规则则的规定或者者股东大会授授权，经理机机构通常只有有在一定数额额之下的固定定资产处置权权或决策权，其其数额限制通通常较投资限限额为高。4、 投资决策策权。根据公公司议事规则则的规定或者者股东大会授授权，经理机机构通常具有有在一定数额额之下的投资资决策权，其其数额限制

42、通通常较资产处处置与投资限限额为低。值得说明的是，经经理机构享有有的上述决策策权与处置权权中原则上不不含有对关联联交易的决策策处置权（但但实践中有不不同主张):此类决策处处置权对董事事责任的影响响在实践中也也有不同认识识。理论上，股份公公司规则中对对执行机构的的权利限制具具有两重性；过严的权利利限制不利于于提高公司的的经营效率，而而过松的权利利限制则不利利于对不公平平交易或舞弊弊行为的控制制；就董事而而言，多追求求规则的明确确性和股东大大会授权程序序。五、上市公司的的持续性信息息披露义务在现代各国的证证券法中，持持续性信息披披露规则正在在成为一项独独立的系统的的制度，它不不仅令股票发发行人和承

43、销销人负担募股股信息披露责责任，而且令令发行人公司司及其控股股股东负担上市市后的持续性性信息披露责责任，某些学学者和专业人人员甚至主张张将其进一步步扩展为内容容更为广泛的的持续性责任任制度。依据据这一制度，发发行人公司及及与之相关的的当事人有责责任真实、准准确、完整且且无误导地披披露与拟发行行股票有关的的一切信息，有有责任及时、准准确、持续地地披露与已上上市股票价格格和利益有关关的一切信息息，有责任抑抑制和避免一一切影响持股股人重大利益益的欺诈或误误导行为、内内募交易行为为、损害小股股东利益的行行为、同业竞竞争行为、关关联交易行为为和其他利益益冲突行为。像世界各国的证证券法制度一一样，我国的的

44、证券法规也也赋予上市公公司以某种持持续性信息披披露责任。按按照这一制度度，上市后的的股份有限公公司负有公开开、公平、及及时地向全体体股东披露一一切有关其公公司重要信息息的持续性责责任，以便上上市公司的经经营活动和重重大事件置于于投资公众的的公开监督之之下，以使上上市公司的股股票能够在有有效、公开和和充分知情的的市场中进行行交易。由此此可见，上市市公司的持续续性信息披露露责任并不限限于（甚至并并不是）对上上市前招股说说明书和上市市公告书的披披露，这一责责任更偏重于于对公司上市市后有关信息息的定期披露露和即时披露露。 (一)信息披露露的范围和类类型按照学者们的认认识，上市公公司有责任持持续披露的信

45、信息具有广泛泛的涵义，它它不仅包括公公司应当定期期公布的法定定报告，不仅仅包括法律所所规定的重大大事件，而且且包括公司依依法必须公布的的交易事项，同时还包包括董事和公公司高级管理理人员的权益益披露和内幕幕交易披露。凡凡属于可能对对公司证券价价格产生重大大影响的信息息，凡属于有有助于平息对对公司证券造造市或操纵情情况的信息，凡凡属于可能影影响公司经营营情况和财务务状况的信息息，凡属于可可能引起公司司股份变动的的信息，凡属属于可能影响响证券持有人人证券利益的的信息，凡属属于涉及证券券持有人公平平待遇的信息息，均在披露露之列。根据我国公开开发行股票公公司信息披露露实施细则(试行)和有关法法律、法规的

46、的规定，上市市公司及有关关当事人负有有持续性披露露责任的信息息至少应当包包括以下几类类:1、 定期报吉吉。上市公司司于每年上半半年结束后的的2个月内必须须依法披露的的中期报告(基准日为6月30 日)、公司于每每年年终后的的4个月内必须须依法披露的的年度报告(基准日为122月31日)、公司于每每年规定期限限内必须依法法披露的利润润分配方案等等。此类定期期报告的内容容与格式须严严格遵循上上市公司信息息披露准则的的规定，年度度报告所披露露的公司财务务报表必须经经过审计。 2、 重大事件临临时公告。根根据证券法法、股票票条例和信信息披露实施施细则的规规定，上市公公司凡发生了了法规列举的的重大事件，以以

47、及其他可能对上市市公司股票的的市场价格产产生较大影响响，而投资者者尚未得知的的重大事件时，公司必必须立即做出出临事性公告告；其申法规规中规定的重重大事件包括括公司签署重重大合同、经经营政策发生生重大变化、发发生重大债务务、公司涉及及重大诉讼、公公司发生合并并分立等233项。3、 公司收购购公告。凡实实施了公司收收购行动的投投资人，在其其持有上市公公司发行在外外的普通股达达到5%和30%时，应应当按照法定定规则披露信信息和进行收收购公告。上上市公司在收收到收购人提提交的报告时时，也有责任任做出公开披披露。4、 其他信息息披露。根据据法规要求，在在发生可能对对公司股票市市价产生较大大影响或误导导性影响的重重大事件或传传媒消息时，即即使该消息不不属实，上市市公司也有责责任立即在消消息影响的范范围内做出澄澄清公告。上述定期报告的的内容极多，是是交易所监管管的日常工作作，而临时公公告多数情况况仅限于对重重大事件进行行公告。根据据证券法、股股票条例和和信息披露露实施细则的的规定。在发发生此类重大大事件时，上市公司应应当立即将有有关该重大事事件的报告提提交证券交易易所和证监会会，开向社会会公布，说明明事件的实?转贴于