经济法主要内容第三章合同法bxhm.docx

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1、第三章 合同法第一节 合同法概述l 一、合同的概念和特征l 1、合同：l 平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 l 2、特征：l 合同是双方行为l 是民事法律行为l 合同当事人具有平等的法律地位l 三、合同的分类l 1、有名合同与无名合同l 有名合同是法律作出规定并赋予特定名称的合同。l 买卖、赠与、租赁、融资租赁、借款、承揽、建设工程合同、运输、保管、仓储、 技术合同、委托合同。l 无名合同是指合同法分则明文规定的十五类合同之外的合同 l 保险、担保、典当、合伙合同、旅游、雇佣、劳动、土地承包经营合同、悬赏、培训、演出。l 2、诺成性合同与实践性合同l

2、这是根据合同成立是否以交付标的物为要件划分的。l 诺成性合同是指当事人意思表示一致即可成立的合同。如买卖合同就是典型的诺成性合同，双方当事人就合同的主要条款达成一致协议，合同就成立。l 实践性合同是须实际交付标的物才能成立的合同。如借用合同就是实践性合同，只有在出借人将借用物交付借用人时，合同才成立。l 区分意义：两种合同的成立和生效的时间不同 l 3、要式合同与不要式合同l 根据合同的成立是否需要特定的形式l 要式合同是指合同必须采用特定形式的合同。l 不要式合同是指法律没有特别规定，当事人也没有特别约定须采用特定形式的合同。l 区分的法律意义：如果是要式合同，合同缺乏形式要件就不能成立和生

3、效；而不要式合同，当事人可采用任何形式，合同形式不影响合同的成立和效力。l 4、单务合同与双务合同l 根据当事人双方权利、义务的分担方式l 单务合同是指合同当事人一方是负担义务而不享受权利，另一方是享受权利而不负担义务的合同。 l 双务合同是指合同当事人双方相互享有权利，相互负有义务的合同 l 区分意义：履行义务的顺序不同 l 5、有偿合同和无偿合同l 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系l 有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。l 有偿合同是商品交换最典型的法律形式，实践中常见的买卖、租赁、运输、承揽等合同，均属有偿合同。l 无偿合同，是指一方当

4、事人向对方给予某种利益，对方取得该利益时不支付任何代价的合同。l 赠与合同、无偿借用合同、无偿保管合同等。l 区分意义：当事人的责任不同以及在善意取得的意义不同l 三、合同法概念和基本原则l （一）合同法的概念l 广义：调整平等主体间合同关系的法律法规的总称。 l 狭义：1999年3月15日通过的中华人民共和国合同法l （二）合同法基本原则l 1、平等原则l 2、自愿原则l 3、公平原则l 4、诚实信用原则l 5、合法原则公序良俗的原则第二节 合同的订立l 一、合同的内容（合同的必备条款以及订立要求）l 1、当事人的名称或者姓名和住所；l 2、标的：名称准确，写明商标、型号等；l 3、数量：数

5、字准确，计量合法；l 4、质量：有国家标准或者部门标准的，必须达到标准；l 5、价款：应当以人民币表示，应当写明结算的方式（现金、转帐或者票据）；l 6、履行：应当写明期限、地点、方式以及履行费用的承担和产品的交付方式。l 运货方式有：l 送货（运输方式由供方选择，风险也由供方承担）l 代运（双方当事人应明确规定，采取何种运输方式和运输路线。如未明确规定，供应方则应按照合理的运输路线和运输工具组织托运）l 提货（双方当事人应明确规定交货的时间）l 7、违约责任：当事人承担违约责任的方式，主要有：l A 、 继续履行； l B 、 支付违约金； l C 、 支付赔偿金或罚款。支付赔偿金或者罚款，

6、两者只能选择一种； l 8、争议的解决方式：l 当事人自行协商解决l 第三人调解解决。l 仲裁：提请仲裁的条件和前提上，当事人在合同订有仲裁条款，或事后达成书面仲裁协议。如果在纠纷发生前、后均没有订立仲裁条款或书面仲裁协议，则当事人一方无权向仲裁机构申请仲裁，只能向法院起诉。仲裁裁决具有最终效力，当事人不服裁决的，不能提请复议或向人民法院起诉。l 诉讼：当事人自行协商不成，在合同中没有订立仲裁条款或事后又没有达成仲裁协议，或仲裁协议无效，则可向人民法院起诉。l 二、合同形式l 1、书面形式l 书面形式是指以文字等可以有形地表现所载内容的方式达成的协议。包括合同书、信件、数据电文（电报、电传和传

7、真、电子数据交换和电子邮件）。l 法律、行政法规规定采用书面形式的，或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 l （1）合同名称 合同的法定名称：买卖、赠与、租赁、融资租赁、借款、承揽、建设工程合同、运输、保管、仓储、 技术合同、委托合同。l （2）当事人介绍 ： l 自然人应当介绍姓名、性别、年龄、住址；l 法人应当介绍名称、住所、法定代表人的姓名和职务。l （3）条款（客体和内容） 合同的必备条款以及订立要求l （4）结尾l 2、口头形式l 口头形式是指当事人面对面地谈话或者以通讯设备如电话交谈达成协议。l 3、其他形式l 有些合同当事人未用语言明确表示成立，但根据其行为或者特定情形

8、可以推定合同成立，称之为默示合同。l 对方已经履行主要义务，对方接受，合同成立l 合同形式只是证明，不是合同成立的要件l 三、合同订立的程序l 当事人订立合同，采取要约、承诺方式l （一）要约l 1、要约：希望和他人订立合同的意思表示 发盘、出盘、发价、出价或报价 l 要约是一种法律行为，应具备以下条件：l （l）内容具体明确。要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条款，如标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式。l （2）表明受要约人一旦承诺，要约人即受该要约约束。l （3）要约是特定合同当事人的意思表示；即发出要约的人必须能够确定。l （4）要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对

9、人发出，即受要约人特定。但悬赏广告可以。l 2、要约邀请l 希望他人向自己发出要约的意思表示，其目的是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同，没有法律约束力。即要约邀请的对象不特定，且对要约邀请人无约束力。l 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。l 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。l 3、要约生效时间及后果l 1）生效时间：到达对方当事人时生效。进入对方能够控制的区域叫“到达”，用电子数据要约的，如果对方在广告中指明了收件系统，则进入 该系统叫“到达”，反之，进入收件人的任何系统都叫“到达”。l 2）生效后果：在承诺期内，要约人不得擅自撤销要约。

10、l 4、要约的撤回和撤销l 要约的撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。它必须先于或者同时与要约到达对方。l 要约的撤销：在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但合同法规定，下列情形要约不得撤销：l 要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；如：要约中表示：“这是一个确定的要约”，“我们坚持我们的要约直到收到贵方的回复：l 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。l 5、要约失效l 要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受其约束。l 原因：l 受要约人明确拒绝要约的；l 要约人依法撤销要约；l 承诺期限届满，受要约人未作出承诺；l

11、 受要约人对要约的内容作出实质性变更。l （二）承诺l 承诺是受要约人同意要约的意思表示l 接受 收盘l 1、承诺的有效要件l 必须是受要约人作出的；l 必须是受要约人在承诺期限作出；l 承诺的内容必须和要约的内容一致；l 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。l 承诺应当以通知（明示）的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。l 指要约人对承诺方式没有特定要求，承诺可以由受要约人的行为来推定。“行为“通常指履行的行为，如：预付价款、装运

12、货物或者开始工作等。 l 2、承诺的生效l 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。l 采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间为承诺进入要约人系统的时间。l 收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达的时间；l 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为承诺到达时间。l 3、承诺的撤回l 承诺可以撤回，但不可撤销。 l 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。l 过期承诺的意义：超过承诺期的承诺，它不是承诺，只能属于新的要约。l 迟到承诺的意义：在承

13、诺期作出了承诺，但是到达受要约人时过期。如果要约人未声明承诺迟到的，则承诺有效，反之，它等于过期承诺。l 案例分析：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：十个车皮的货已发出，请注意查收。在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。但因货物已经

14、起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。试分析：（1）本案的纠纷是因谁的原因导致？（2）为什么？（3）此案应如何处理？l 案例分析：某糖厂因在甲县订购的甘蔗没能及时达到，不能及时向客户交货，情急之下，立即向乙县某农场发出电报，要求立即给自己发出1吨甘蔗，价钱按过去购买该农场的甘蔗的价格计算。农场收到电报后，立即回电说：按糖厂的意见办，立即发货，货到贵厂后请将货款汇到农场帐户。农场发货后，甲县的甘蔗运到糖厂。两地甘蔗均运到糖厂后，糖厂没有更多的加工能力，便去电农场请求退货。农场不允，糖厂便以双方没有签订书面合同为由拒收。双方成讼，诉至法院。法院如何判决？l

15、 三、合同的成立l （一）合同成立的条件l 1、合格的主体。l 自然人订立合同，应当预备相应的民事权利能力和民事行为能力，代理人应具备代理资格。法人、其他经济组织应有合法的营业执照。l 2、意思表示一致。l 3、经过要约、承诺程序 l （二）合同成立的时间l 承诺生效时合同成立。 l 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。l 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。l 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。l 采用合同书形式

16、订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。l （三）合同成立的地点l 承诺生效的地点为合同成立的地点。l 采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。l 当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。l 北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？( )A自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B自碧溪公司签字、盖章时成立C自碧溪公司将签字、盖章的合同交付

17、邮寄时成立D自浦东公司签字、盖章时成立l 四、缔约过失责任l 1、概念：l 指合同订立过程中，一方因违背诚实信用原则，而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担责任的情形。 l 性质：是一种独立的责任形式，与违约责任不同，是一种法定责任，不一定存在合同关系，只有损害赔偿一种方式；其本质是为了保护在没有合同关系的情况下遭受损害的善意相对人的利益。 l 2、责任的承担l 合同法的规定，在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：l 1、假借订立合同，恶意进行磋商；l 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；l 3、其他违背诚实信用原则的行为l 当事人

18、在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当的使用。泄露或者不正当的使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。l 3、缔约过失责任的赔偿范围l 缔约费用：如：差旅费、邮寄费 l 准备履约所支付的费用：如：车船租赁费、贷款利息、准备履约所支付的费用等。 l 返还费用：如合同已经履行，因无效后应当返还财产，仍需支付相应的费用。 l 4、缔约过失责任的构成要件l 损失的存在l 有缔约过失行为l 缔约过失和损失之间有因果关系l 五、采用格式条款订立的合同l 格式条款的含义：是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时明示与对方协商的条款。如：供水、供电、贷款、保险

19、、旅游等行业中使用的合同。l 格式条款提供者的责任：l 格式条款的制订应当遵循公平原则；l 对免责条款进行提示说明。明示方式作出l 格式条款的解释：l 对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释；l 格式条款与非格式条款不一致的应当采用非格式条款。商业广告格式条款的最终解释权归谁？l 一是，如果就具有合同要约性质的广告宣传内容发生争议的，应当受合同法的调整；二是，如果对某些条款在理解上发生争议的，应当按通常理解，即社会上多数人认可的解释，而不是商家的“一言堂”；三是，按照民法的公平、等价有偿原则，经营者与消费者的权利与义务

20、应当是对等的，经营者无权借助格式合同条款加重消费者的义务，减轻自己的责任；四是，一旦双方就某个条款争执不下时，“应当作出不利于提供格式条款一方的解释”。l 格式条款无效：l 提供格式条款 一方当事人免除自己的责任、 加重对方责任、排除对方当事人主要权利的。 l 其他条款无效的情况： l 合同无效，条款无效 l 合同中有下列免责条款无效 造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的； （注意：免责条款必须以明示方式作出，不允许以默示方式作出） l 案例1：某邮电局在其关于电报的格式合同中规定：“电报在投递处理过程中，由于邮电局的原因，造成电报稽延或错误，以致失效的，邮电局应按规定归还

21、报费，不承担其他赔偿责任。”是否合理？ l 案例2：去年冬天，李忠的妻子突发高烧，急需送往医院救治，但当时刚下过大雪，路面结冰，来往车辆很少，他带着妻子在公路上等候多时也未见出租车。半个小时之后，李忠终于等来一辆挂牌“停止营业”的出租车，司机程华正准备回家休息。在李忠的恳求下，程华答应送其至医院，但出发前二人约定收费加倍，而且如果路上发生意外，程华概不负责。李忠急于赶到医院，对程华的提议表示同意。行车途中发生交通堵塞，程华从人行道超车，因路面太滑导致刹车失控，车撞伤行人蒋山后，又撞在路边的电线杆上，致使李忠头部受伤（李为此花去医疗费用5000余元）。事后，李忠和行人蒋山要求司机程华赔偿损失。程

22、华认为他与李忠事先有约而拒绝赔偿，并提出要李忠赔偿车辆以及行人蒋山的损失。法院经审理后判决，由程华承担法律责任，赔偿李忠以及行人蒋山的损失。第三节合同的担保l 一、担保的概念和特征l 1、担保：l 通过法定或约定的方式，用特定人的信用或财产保障债务人向债权人履行债务的各项法律制度或手段l 、特征：l 从属性担保合同是从合同l 自愿性l 保障性从合同的含义：l 以其它合同（即主合同）的存在为 存在前提的合同l 主合同不成立，从合同不能有效存在； l 被担保合同无效，担保合同随之无效 l 被担保合同履行，担保合同随之终止 l 二、担保的范围和方式l 、范围：l 在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经

23、济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。l 、方式：l 按照设立方式分：l 法定担保和约定担保l 按照担保关系客体不同l 人的担保、物的担保和金钱担保l 保证、抵押、质押、留置和定金l 三、保证l 、概念：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。l 、保证人的资格l 根据（担保法）的规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人；l 学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人；l 企业法人的职能部门，不得作为保证人；l 国家机关只有在特定情况下（经国务院批准为使用外国政

24、府或者国际经济组织贷款进行转贷），可以作为保证人；l 企业法人的分支机构在特定情况下（有法人书面授权、在授权范围内），可以作为保证人。l 、保证合同l （1）主体：债权人和保证人。l （2）形式：必须书面，否则保证无效。l （3）内容：l 被保证的主债权种类、数额； l 债务人履行债务的期限； l 保证的方式： l 保证担保的范围 l 保证的期间 保证担保的范围l 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任，其中包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用l 、保证责任l （1）保证责任承担方式：l 代为履行：即双方约定，在债务人不履行债务时，由保证人

25、代其履行l 承担赔偿责任：在保证人不能履行时，保证人才可以承担 赔偿责任来替代债务的实际履行。l （2）保证期间债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。l （3）保证期间债务人转让债务的，首先应取得债权人的同意，并取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。l （4）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。l （5）同一债权既有保证又有物的担保的，债权人按照约定实现债权，没有约定或约定不明，自己提供担保物的，先就担保物实现债权，第三人提供物的担保，也可以就物的担保实现

26、债权，也可以要求保证人承担保证责任。l （6）同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定或者约定不明确的，保证人承担连带保证责任。l 、保证责任的方式l 一般保证责任：l 当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。即：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。l 连带责任保证：l 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。即：在债务人未履行到期债务时，债务人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证责任范围内承担责任。l 注意

27、： 保证责任的方式由当事人在保证合同中约定，约定不明或没有约定的，按连带保证责任承担保证责任。l 、保证期间：l （1）期限：l 根据担保法的规定：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月；有约定的，在约定的保证期间承担责任。l 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。l （2）超过保证期间的的后果：l 一般保证 在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，如债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。l 连带保证 在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。l 四、抵押l （一）含义：债务人或

28、者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。l 抵押人：债务人或者第三人 l 抵押权人：债权人 l 抵押物：提供担保的财产 l 抵押权：债权人得就债务人或者第三人提供担保的特定财产优先受偿的权利。 l （二）抵押合同l 主体：债权人和抵押人。l 形式：必须书面。l 内容：l 担保对象；l 抵押物介绍； 抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；l 债务人履行债务的期限；l 担保范围（未约定的，视为全部违约责任）。抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。l 生效时间：应当登记的，登记生效；可以登记的，承诺生效。l

29、 （三）可以抵押的财产：l 抵押人享有处分权的下列财产：l 建筑物和其他土地附着物l 建设用地使用权；l 以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；l 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿；l 正在建造的建筑物、船舶、航空器；l 交通运输工具；l 法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。l 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。地随房走以出让方式取

30、得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。房随地走乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。l （四）不可抵押的财产：l 土地所有权；l 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；l 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；l 所有权、使用权不明或者有争议的财产；l 依法被查封、扣押、监管的财产；l 法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。l （五）抵押物的登记l 1、必须登记的抵押物以及登记机构l 以无地上

31、定着物的土地使用权抵押的：土地的发证部门l 以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；l 以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；l 林木：县级以上林木主管部门l 以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。l 2、可以登记及登记机构l 当事人以 其他财产 抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效 。 l 当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。 l 当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。 其他财产l （一）个人、事业单位、社会团体和其他

32、非企业组织所有的机械设备、牲畜等生产资料； l （二）位于农村的个人私有房产； l （三）个人所有的家具、家用电器、金银珠宝及其制品等生活资料； l 例如： 如果抵押人在抵押合同签订后，将抵押物转让给第三人（或再次抵押给第三人）并办理了登记的，债权人的抵押合同虽已生效但却无法履行，只能追究抵押人的违约责任，而不能通过行使抵押权确保贷款的归还。l A将6万元借给B，借款协议约定了利息和逾期违约金，同时约定B将其自有的轿车作为抵押：如B逾期还款，此车作价6万元直接抵顶给A。l 借款到期后，B未能还款。经二人协商，抵押车辆作价10万元。借款本金6万元、利息计算1万元、违约金1万元共计8万元抵顶车款，

33、A将2万元差额款付给B。B向A出具了收到10万元购车款的收到条。l B没有将车辆实际交给A，A起诉到法院要求B交付。B答辩认为根据最高院关于适用担保法若干问题的解释57条的规定，B将约定的抵押物抵债行为违法法律的强制性规定而无效，拒绝交付车辆。最高院关于适用担保法若干问题的解释57条的规定l 当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。 l （六）抵押担保的范围l 主债权及利息l 违约金l 损害赔偿金l 实现抵

34、押权的费用。l 抵押合同另有约定的，按照约定l 孳息的收取： 孳息的收取： l 债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起 抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的，抵押权的效力不及于该孳息。 l 前款孳息应当先充抵收取孳息的费用。l （七）抵押权的实现l 实现的条件：l 抵押权有效存在l 债务清偿期限已届满，而债务人没有履行债务l 债权人未受清偿且应归咎于债务人l 实现方式：债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的

35、价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。l （八）抵押物的转让（教材）担保法49条l 抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。l 转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。l 抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。物权法规定l 第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的

36、价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。l 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：l 抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；l 抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照前款规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。l （六）留置权的实现债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，

37、债务人应当在不少于l 五、质押l 1、含义：转移占有权的财产担保。l 2、与抵押的区别：l 财产的占有权不同；l 抵押物的风险由抵押人承担，质物的风险由债权人承担；l 在抵押期间抵押物所生的孽息有抵押人收取。l 质权人有权收取质物所生的孽息。质押合同另有约定的，按照约定。l 不动产只能抵押，不能质押。l 3、可以质押的财产：l 动产；动产质押l 权利凭证：只能为有价证券（如：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单，股份、股票）或者知识产权证（如：商标专用权、专利权、著作权中的财产权）、公路收费权等权利质押l 注意：合同等无价证券不可质押；学生证等身份证不可质押。l 4、质押合同：l 主体：

38、债权人与出质人；l 形式：必须书面；内容：同抵押；l 生效时间：l 用动产以及物权证券出质的，质物交付时生效；l 用股权证券以及知识产权出质的，登记生效；l 5、质权的实现：同抵押。l 6、质押担保的范围 （1）主债权及利息 （2）违约金 （3）损害赔偿金 （4）质物保管费用 （5）实现质权的费用l 7质押合同生效的时间l （l）以动产、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。l （2）以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。l 六、留置l （一）含义：按照合同约定占有债务人的动产，债务人

39、不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。l 留置关系中：l 留置权人：享有留置权的债权人l 留置物：留置权人留置的财产l 留置权：债权人依法留置债务人财产的权利。l （二）法律特征：l 成立的法定性法定担保l 占有的事先性l 留置物与债权的关联性l （三）留置权的成立要件l 1、债权清偿期限已到l 2、债权人依照合同占有债务人的动产l 3、债权与财产的占有存在牵连关系，是依合同进行的。l 担保法的规定，保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。l （四）留置权人的义务：l （1）精心保管

40、留置物，因为过错使留置物损毁的应当赔偿；l （2）债权人留置财产后，债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务，过期后方可以留置物优先受偿。l （五）留置担保的范围 （1）主债权及利息 （2）违约金 （3）损害赔偿金 （4）留置物保管费用 （5）实现留置权的费用l 两个月的期限内履行债务。l 债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。l 债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。l 留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。l （七）留置

41、权因下列原因消灭：l 债权消灭的；l 债务人另行提供担保并被债权人接受的。l 七、定金l （一）当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。l 特征：l 具有定金罚则 的制裁作用 l 定金担保具有双向性 l 定金交付后即转移所有权 l 定金合同是实践合同 l 定金合同从实际交付定金之日起生效。 l 定金罚则l 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。l 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。l （二）定金担保的设立l 定金应当以书面形式约定。l 当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。必须在主合同履行之前交付l 定金的

42、数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。l 明确约定适用定金罚则，以区别预付款案例l 甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店”的普通合伙企业，甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并未约定损益分配和亏损承担的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农签订了一份标价额为16万元的水果买卖合同。因该合伙企业流动资产不足，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以该合伙企业所有的一辆尼桑货车作抵押，与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记，根据相关法律规定，以车辆设立抵押的，应该办理抵押物登记。后因合伙企业无力偿还贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠

43、纷并诉讼至法院。l 经查：（1）满意水果店的合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）水果店的财产价值10万元。l 要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：l （1）合伙协议中未约定损益的分配和亏损的承担，按照规定应该如何确定？l （2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定？为什么？l （3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上应如何认定？银行能否对该货车行使抵押权？为什么？l （4）如果银行、赵某、钱某同时对该合伙企业行使债权，合伙企业的财产应如何清偿？第四节 合同的效力l 一、合同效力l 合同依法成立后对当事人具有

44、的法律约束力。l 合同成立后的四种效力：生效、无效、可变更可撤销、效力待定l 二、合同生效l （一）合同生效含义l 已成立的合同在当事人之间产生法律约束力l 依法成立的合同，自成立时生效。l 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。l （二）合同生效要件l 1 、合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力，即主体合法（如违背该条件，一般为效力待定合同）； l 2 意思表示真实（如违背该条件，一般为可撤销合同）； l 3 不违反法律或者社会公共利益（如违背该条件，一般为无效合同）。 l （三）合同生效的时间l 一般，合同成立时生效； l 附生效条件的合同自条件成就时生效

45、。 l 附生效期限的合同自期限届至时生效； l 应当批准登记的合同，自批准、登记时生效； l 实践合同，自标的物缴付时起生效。 l 三、无效合同l 、指不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。 l 、无效合同的确认机构：法院或者仲裁委员会。l 、确认的方法：l （1）形式不合法：l （2）主体不合法：l （3）内容不合法：l （4）代理不合法：形式不合法：l 应当采用书面形式的合同，无书面形式。l 书面合同缺少主体、客体或者数量条款； 主体不合法：l 主体无民事权利能力（特指社会组织超出业务范围订立合同）；主体无民事行为能力（特指自然人不满10周岁或者患有精神病）内容不合法l 有下列情形之一的，合同无效：l 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（特别注意，损害国家利益的为无效合同，未损害国家利益的，受欺诈、胁迫的一方可以自主决定该合同有效或者撤销）；l 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；l 以合法形式掩盖非法目的；l 损害社会公共利益；l 违反法律、行政法规