民事法律行为35310.docx

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1、第三部分 民事法律行为（现代民法的灵魂）法律关系分为主体(当事人)、客体(权利义务的指向对象)、内容(权利义务关系);法律关系发生的要件：有主体、有法律规范、有法律事实一、民事法法律事实的分分类：以事实实行为与法律律行为的区别别为中心以法律事实实的发生是否否与当事人的的意志有关，将将法律事实分分为行为和事事件根据事件的的发生是否与与人的意志有有关，可以分分成自然事件件(海啸)和和社会事件(罢工)根据行为的的法律后果是是否是当事人人意欲追求的的，行为分为为事实行为和和民事行为(法律行为)事实行为包包括：侵权行行为、无因管管理行为、部部分的不当得得利行为(因因为有的不当当得利是基于于事件)、创创作

2、行为、发发明行为、添添附行为、先先占行为、拾拾得遗失物、发发现隐(埋)藏物等民事行为的的概念引进于于德国，我国国进行了改造造，目前民事事行为分为：民事法律行行为(civvil leegal aact,合法法有效);效力待定的的民事行为(当事人能力力有瑕疵);可变更、可可撤消的民事事行为(意思思表示有瑕疵疵);无效的民事事行为(内容容违法);-但但理论结构本本身就会产生生混乱，如民民事法律行为为包括合同行行为，而合同同行为又分为为有效、效力力待定、可变变更可撤消、无无效按李建伟说说：以后会把把民事行为的的概念取消，直直接让法律行行为和事实行行为相对应，再再把法律行为为按种类分为为合同行为、婚婚姻

3、行为、遗遗嘱行为、收收养行为、代代理行为等，还还可以按法律律行为的效力力状况分为有有效行为、无无效行为、效效力待定行为为、可变更可可撤消行为。法律行为的的内容和后果果都由当事人人自由决定(私法自治)，法律只起起补充作用法律行为要要求当事人具具有行为能力力事实行为的的内容和后果果都由法律事事先规定，法法律表现为强强行性规范事实行为不不要求当事人人具有行为能能力从不同的角角度看，一个个行为可能同同时是事实行行为或法律行行为或纯属事事件，例如：甲杀死乙，乙乙的儿女继承承了乙的财产产，对于发生生的继承法律律关系，甲杀杀死乙属于事事件甲杀死乙，甲甲要承担侵权权责任，对于于发生的侵权权责任，甲杀杀死乙属于

4、事事实行为甲将汽车托托乙保管，乙乙擅自将汽车车出租给丙，对对于乙丙之间间的租赁，乙乙的行为是法法律行为而由于乙擅擅自出租甲的的汽车，因此此所获取的租租金属于不当当得利，出租租汽车的行为为对于甲乙之之间产生的不不当得利之债债来说属于事事实行为二、民事法法律行为的分分类：1、按主体体和意思表示示方向的不同同可以分为：单方行为：无须他人意意思表示就可可成立生效单方行为又又分为：有相对人的的单方行为：如授权、解解除、免除、撤撤销无相对人的的单方行为：如抛弃行为为、遗嘱行为为双方行为：内容相同方方向相反，如如合同，需要要双方意思表表示一致共同行为：意思表示方方向相同，如如订立合伙协协议、公司章章程，采用

5、多多数决定原则则2、按是否否需要支付对对价可以分为为有偿行为和和无偿行为(赠与、保证证、借用、没没有约定利息息的民间借贷贷、没有约定定保管费用的的保管合同、没没有约定报酬酬的委托合同同)区分的意义义：关涉行为为定性、当事事人承担的责责任程度不同同、对当事人人的行为能力力要求不同3、按是否否需要标的物物的交付为行行为的成立或或者生效的要要件可以分为为要物行为(实践行为)和不要物行行为(诺成行行为)主要的要物物合同：动产产质押、定金金合同、保管管合同、借用用合同区分意义：当事人承担担的法律责任任不同4、按是否否需要特定形形式还可以分分为：要式行为和和不要式行为为要式行为又又分为一般要要式(书面形形

6、式)和特殊殊要式(书面面+登记或批批准)没有采取一一般要式的，合合同不成立;没有采取特特殊要式的，合合同不生效特殊要式合合同：中外合合资合同、中中外合作合同同、向外国人人转让中国专专利5、按行为为与原因的关关系还可以分分为：有因行为(要因行为)、无因行为为(不要因行行为)分类意义：“原因”的效力对行行为效力的影影响不同目前我国现现行法上的无无因行为包括括：债权移转转、免责的债债务承担、债债务免除、票票据行为、授授权行为6、按行为为的效果还可可以分为：处分行为(物权性发生、变更更、消灭物权权);物权行为负担行为(债权性发生债权债债务);债权行为为二者的主要要区别在于： (1).法法律效力不同同。

7、负担行主主要产生求权权，处分行为为直接完成权权利移转。负负担行为使债债权债务发生生变更，而处处分行为直接接导致权利的的转移或消灭灭，如动产交交付或不动产产过户登记导导致所有权的的转让。值得得注意的是，导导致债权消灭灭的免除行为为、导致债务务转让的债务务移转行为也也是处分行为为。(2).对对标的是否特特定的要求不不同。负担行行为的生效不不以标的物特特定化为前提提，但在处分分行为生效之之前，其客体体必须确定、可可能。(3).对对行为人是否否有处分权的的要求不同，行行为人不具有有处分权的，不不影响负担行行为的效力，但但在从事处分分行为时，处处分人必须具具有处分权的的，处分行为为才有效。(4).法法律

8、行为是否否公示的要求求不同。负担担行为一般不不子公示、但但为了维护交交易安全，处处分行为一般般都要求依法法公示。7、法律行行为还可以分分为：身份行为(如遗嘱，婚婚姻，收养)、财产行为为(如买卖、抵抵押);主行为和从从行为：行为为是否可以独独立存在，是是否依附别的的行为独立行为与与辅助行为;生前行为与与死因行为三、意思表表示的概念和和分类德国法学学家观察在买买卖关系中，买买方和卖方的的主观心态有有三个层次：效果意思思：设立法律律关系的意图图，获得标的的物或价款的的所有权合同的目的的目的意思思：指明法律律行为具体内内容的意思要要素，如买什什么，买几件件，什么价位位目的意思又又分为三个构构成：要素(

9、必备条款)、常素(主主要条款)、偶偶素(个别条条款)(效果意思思+目的意思思)=内心意意思(minnd)表示行为为(exprressioon，邀约，要要约、承诺将效果意意思表现于外外部的行为)内心意思与与表示行为合合起来就是“意思表示”(exprressioon on mind)意思表示示可以分为：明示的意思思表示和默示示的意思表示示有相对人的的意思表示和和无相对人的的意思表示(遗嘱、抛弃弃)有相对人的的意思表示又又分为有特定定相对人的(要约)和不不特定相对人人的意思表示示(商业广告告)有特定相对对人的意思表表示又分为对对话方式和非非对话的方式式对话方方式一般只能能撤销，不能能撤回对有特定相相

10、对人的意思思表示的生效效，对话方式式(了解主义义到达主主义的变种)，非对话方方式(到达主主义)对不特定相相对人的意思思表示的生效效，采取发出出主义(悬赏赏广告)无相对人的的意思表示的的生效，采取取做出主义(遗嘱由于是死死因行为，因因此生效适用用特殊规则)意思表示示与法律行为为的区别：意思表示与与法律行为的的概念密不可可分，但实际际上仍存有区区别。比如，意意思表示只能能是某一方的的意思表示，双双方或多方的的意思表示则则构成双方或或多方法律行行为。法律行行为可以由一一个意思表示示构成，如授授予代理权、行行使解除权、设设立遗嘱等，但但更多的法律律行为并不是是指单个的意意思表示本身身，如买卖合合同包括

11、了买买卖双方的两两个意思表示示所进行的相相互行为，而而合伙协议则则往往是由多多个意思表示示构成。还有有，法律行为为与意思表示示的成立时问问也往往不同同。对于单方方法律行为而而言，原则上上以意思表示示的作出或到到达为成立.对干双方或或多方法律行行为，以当事事人的意思表表示之间达成成合意为成立立，而对子要要物行为而言言，不仅需要要当事人的意意思表示合意意达成，还要要求完成一定定的实标交付付行为。四、民事法法律行为的成成立与生效 1.成立的的含义：当事事人意思表示示的完成事实判断断双方行为，指指意思表示达达成一致，即即合意时成立立;单方行为，又又分为无相对对人(如遗嘱嘱)，意思表表示一旦完成成就成立

12、;有特定相对对人(如解除除合同)，意意思表示还需需要到达相对对人才成立;无特定相对对人(如悬赏赏广告)，意意思表示一旦旦发出就成立立，如登载在在报纸上。2.生效的的含义：当事事人完成的意意思表示获得得了一个国家家法律的肯定定性评价价值判断断3.生效的的条件：行为人有有相应能力：合同法上无无行为能力则则导致无效;限制行为能能力，导致效效力待定无权代理，无无权处分也导导致效力待定定婚姻法和继继承法上主体体的能力有瑕瑕疵，则行为为无效，不存存在效力待定定意思表示示真实：意思表示不不真实包括：意思表示不不自由和狭义义的意思表示示不真实意思表示不不自由包括：(欺诈、胁胁迫、乘人之之危、重大误误解、显失公

13、公平)一般导导致可变更、可可撤消，但特特别情况下导导致无效(如如婚姻、继承承、合同损害害国家利益)狭义的意思思表示不真实实包括：(单单方虚伪表示示戏谑行为为;双方虚伪伪表示双方恶意意串通;隐藏藏行为合法形式式掩盖非法目目的)导致无效效内容合法法：违法导致无无效，所以无无效的行为本本质上是违法法的;A、这里的的违法是指违违反法律、行行政法规的强强行规定。B、且需违违反的是强行行规范中的效效力规范才是是无效的，如如果是违反的的是强行规范范中的取缔规规范会导致行行政违法，但但民事行为仍仍然合法;C、除了法法律、行政法法规，其他法法律规范无权权评价某个民民事行为是否否有效，违反反法律、行政政法规之外的

14、的规范可能会会导致行政违违法，但民事事行为合法形式合法法：要式合同分分为一般要式式(书面)和和特殊要式(登记批准);A、一般要要式是成立要要件(商业借借贷、融资租租赁、建设工工程、技术开开发，技术转转让);B、特殊要要式是生效要要件(中外合合资批准;中外外合作批准;向外外国人转让中中国专利批准+登记记)(婚姻和遗遗嘱也是要式式行为，婚姻姻需要登记，遗遗嘱只有特殊殊情况才能立立口头遗嘱)标的具体体确定且可能能：标的是合同同的必备条款款，所以“标的明确”是合同的成成立要件;标的不确定定，连要约都都不能成立，更更谈不上合同同的成立“标的可能能”是成立要件件还是生效要要件，有争议议，按德国法法上是生效

15、要要件，李建伟伟认为作为成成立要件为好好4.成立与与生效的关系系：成立后立立即生效：一一般情况下都都是如此，因因为成立和生生效的要件可可以同时具备备成立在先先，生效在后后：附生效期期限的、附条条件的;需要要登记批准的的成立后不不生效(或无无效)：A、需要批批准的没有得得到批准;B、没有具具备生效的期期限或条件;C、期限到到来前已没有有履行意义(如当事人在在期限到来前前死亡);D、无效合合同被法院宣宣告无效;E、可撤消消合同被法院院撤消;F、效力待待定合同被否否认或撤消。注意：无效效的行为和行行为无效不是是一个含义，无无效的行为在在合同领域仅仅指违反合同同法52条，而而行为无效的的外延大于无无效

16、的行为;-以下为我我自己对他这这句话的理解解，不敢保证证我的理解就就是完全正确确的：也就是是说“无效的行为为”的行为本身身是无效的，所所以行为后果果当然无效，而而“行为无效”的行为本身身可能是有效效的，但因为为其他原因导导致行为后果果无效了;所所以“行为无效”包含“无效的行为为”。五、民事行行为的效力分分类 1.效力待待定的行为：合同成立后后，要么走向向有效(追认认)，要么走走向无效(否否认或撤消)，并且是自自始的有效或或无效;在有有效或无效之之前的状态就就是效力待定定状态;即使合同同最后走向无无效，也没有有缔约过失责责任如果行为时时是限制行为为能力，但过过一段时间后后取得了完全全行为能力，追

17、追认权就不再再是法定代理理人行使，而而是已经取得得完全行为能能力的本人【合同法】第第四十七条限制民事行行为能力人订订立的合同，经经法定代理人人追认后，该该合同有效，但但纯获利益的的合同或者与与其年龄、智智力、精神健健康状况相适适应而订立的的合同，不必必经法定代理理人追认。相对人可以以催告法定代代理人在一个个月内予以追追认(无论是是否善意)。法法定代理人未未作表示的，视视为拒绝追认认。合同被追追认之前，善善意相对人有有撤销的权利利(追认权优优于撤消权)。撤销应当当以通知的方方式作出。(善意并不能能使合同有效效，只是有撤撤消权而已)效力待待定合同的撤撤消权不需要要经过法院，通通知即可(特别注意意：

18、根据055年卷3第558题的选项项B，题目认认为这种催告告权不属于形形成权)【合同法】第第四十八条行为人没有有代理权、超超越代理权或或者代理权终终止后以被代代理人名义订订立的合同，未未经被代理人人追认，对被被代理人不发发生效力，由由行为人承担担责任。相对人可以以催告被代理理人在一个月月内予以追认认。被代理人人未作表示的的，视为拒绝绝追认。合同同被追认之前前，善意相对对人有撤销的的权利。撤销销应当以通知知的方式作出出。【合同法】第第四十九条行为人没有有代理权、超超越代理权或或者代理权终终止后以被代代理人名义订订立合同，相相对人有理由由相信行为人人有代理权的的，该代理行行为有效。【合同法】第第五十

19、一条无处分权的的人处分他人人财产，经权权利人追认或或者无处分权权的人订立合合同后取得处处分权的，该该合同有效。(按司法考试试，如果权利利人不追认的的，则无权处处分行为无效效，无权处分分人承担缔约约过失责任并并返还不当得得利，如果第第三人是善意意的可以主张张善意取得注意：善意取得并并不使无权处处分行为有效效，事实上如如果无权处分分行为有效，就就没有善意取取得适用的余余地; 但按按李建伟说，其其实如果认定定无权处分行行为有效，让让无权处分人人承担违约责责任更能保护护第三人的利利益来源于德德国的物权行行为和债权行行为的理论)2.可变更更、可撤销的的行为：相对无效效(voiddable)不能因为一一种

20、行为可以以撤消就认为为是可撤消的的民事行为;不能因为一一种撤消权不不能行使就认认为其他撤消消权也不能行行使;可撤销合同同本身从一开开始就有效，但但如果撤消后后自始无效;合同撤消后后产生的后果果和宣告无效效的后果相同同【合同法】第第五十四条下列合同，当当事人一方有有权请求人民民法院或者仲仲裁机构变更更或者撤销：(必须通过过法院或仲裁裁，属于形成成诉权)(一)因重重大误解订立立的;(二)在订订立合同时显显失公平的。一方以欺诈诈、胁迫的手手段或者乘人人之危，使对对方在违背真真实意思的情情况下订立的的合同，受损损害方有权请请求人民法院院或者仲裁机机构变更或者者撤销。当事人请求求变更的，人人民法院或者者

21、仲裁机构不不得撤销(要要求撤销，法法院可以变更更。)最高人民民法院关于贯贯彻执行若干问题题的意见73.对于于重大误解或或者显失公平平的民事行为为，当事人请请求变更的，人人民法院应当当予以变更;当事人请求求撤销的，人人民法院可以以酌情予以变变更或者撤销销。【合同法】第第五十五条有下列情形形之一的，撤撤销权消灭：(一)具有有撤销权的当当事人自知道道或者应当知知道撤销事由由之日起一年年内没有行使使撤销权;(注意：不是是从撤消事由由发生之日)(二)具有有撤销权的当当事人知道撤撤销事由后明明确表示或者者以自己的行行为放弃撤销销权。欺诈和重大大误解的区别别是：欺诈是是对方故意的的错误性称述述导致，重大大误

22、解一般是是对方过失的的错误性称述述导致;重大大误解必须是是对合同本身身内容的误解解，而不能是是别的方面的的误解，为了了保护交易的的安全，重大大误解一般适适用于是双方方都有误解，少少数情况下可可以是只有一一方误解，如如对交易主体体的误解。-隋彭生生言。注意：欺诈诈和几种类似似行为的区别别：戏谑行为为(如说“把头拧下来来给你当球踢踢”)夸大行为为(如卖瓜的的老农说自己己的瓜“甜如蜜”)沉默不语语(是否构成成欺诈看有没没有告知义务务，卖方有义义务，买方无无义务)第三人的欺欺诈不能动摇摇合同当事人人之间的效力力，除非合同同当事人知道道对方受欺诈诈如果不不仅是知道第第三人欺诈，甚甚至和第三人人串通了，则

23、则行为无效。除了合同法法中的欺诈是是可撤消的，在在其他法律中中都是无效的的胁迫如果是是直接针对人人身，如用刀刀威逼，这种种行为是危害害公共利益的的，应该认定定无效而不是是可变更可撤撤消，因此这这里指的胁迫迫一般是精神神上的，并且且是手段和目目的违法丁绍绍宽语：对于于第三人胁迫迫的而签订的的合同，因为为被胁迫人没没有意志自由由，则受胁迫迫者可以撤销销。一方当事人人利用优势或或者利用对方方没有经验，致致使双方的权权利义务明显显违反公平、等等价有偿原则则的，可以认认定为显失公公平是对欺欺诈、胁迫、乘乘人之危、重重大误解的兜兜底注意：格式式条款由于具具有反复适用用的特性，涉涉及公共利益益，因此不是是可

24、变更、可可撤消，而是是无效违约金显失失公平的也不不是可变更、可可撤消，而是是由法院给于于调整。3.无效的的民事行为：(voidd)从成立之日日起就是绝对对、当然、确确定、自始无无效;例外：没有预售许许可证无效，但但补办后有效效;承包工程资资质不够无效效，但竣工前前取得资质的的有效;法院也可以以主动宣布无无效;宣布无效没没有时效限制制;第三人也可可以主张无效效;无效的后果果：自始无效;返还财产(不当得利);损害赔偿(缔约过失);解决争议条条款仍然有效效六、附条件件的与附期限限的民事行为为 1.条件与与期限条件的发生生具有可能性性;期限的到到来具有确定定性假如所附的的条件是已经经成就的，叫叫既成条

25、件，视视为未附条件件恶意阻止条条件成就，视视为已经成就就恶意促成条条件成就，视视为没有成就就2.条件的的分类解除条件(消灭条件、失失效条件)延缓条件(停止条件、暂暂停条件、生生效条件)肯定条件、否否定条件：判断肯定还还是否定，看看前半句有没没有“不”判断解除还还是延缓，看看后半句有没没有“不”如果.就.(肯定、停停止)如果不.就就.(否定、停停止)如果.就不不.(肯定、解解除)如果不.就就不.(否定定、解除)3.不得附附条件或期限限的民事法律律行为法定抵销(抵销不得附附条件或者附附期限)票据背书(背书时附有有条件的，所所附条件不具具有汇票上的的效力)汇票承兑(付款人承兑兑汇票，不得得附有条件;承兑附有条条件的，视为为拒绝承兑)票据保证(保证不得附附有条件;附附有条件的，不不影响对汇票票的保证责任任)