律师办理风险投资与股权激励业务操作指引4754.docx
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1、中华全国律师协会律师办理风险投资与股权激励业务操作指引总则第1条宗旨旨为指导律师师办理风风险投资资与股权权激励业业务,鼓鼓励律师师积极介介入创新新型公司司发展壮壮大中的的融资过过程和复复杂劳动动股权定定价两大大核心关关联领域域,充分分发挥律律师在创创新型国国家建设设中的作作用,依依据中中华人民民共和国国公司法法(以以下简称称公司司法)、中中华人民民共和国国合伙企企业法、中中华人民民共和国国证券法法、上上市公司司股权激激励管理理办法(试行)等法法律、行行政法规规和政策策,制定定本指引引。第2条风险险投资2.1本指指引所称称“风险险投资”(含私募募股权投投资),仅仅指投资资方向高高成长型型的创业业
2、企业提供股股权资本本,并为为其提供供经营管管理和咨咨询服务务,以期期在被投投资企业业发展成成熟后,通过首次公公开发行行股票(IP00)、股股权转让让或原股股东管管理层被投资资企业回回购等方方式获取中长期资资本增值值收益的的投资行行为。2.2在中中国现行行商事主主体法律律体系内内,高成成长型的的创业企企业一般般均为有有限责任任公司架构,本本指引所所称目标标公司主主要指被被投资的的有限责责任公司司。第3条股权权激励3.1本指指引所称称“股权权激励”,指指公司以以本公司司股票股权为为标的,对对公司“复复杂劳动动者”实实施的中中长期激激励。股权激励系系律师为为投资方方或被投投资企业业提供的的一项高高附
3、加值值法律服服务,如如果运用用得当,能能够有效效提高相相关企业业的经营营管理效效率、保保障投资资人投资资的顺利利回收。3.2上述述“复杂杂劳动”,指指经过一一定时期期专门的的训练和和教育,具具有一定定科学文文化知识识或技术术专长者者的质量量较高的的劳动力力的耗费费,包括括以更高高的效率率创造现现有使用用价值或或创造新新的使用用价值的的创新型型劳动。“复杂劳动动者”,包包括公司司高级管管理人员员、骨干干职工(含技术术骨干等等),以以及公司司认为人人力资本本不可替替代或替替代成本本偏高的的其他人人员。第一章风险投资业业务第一节风险险投资概概述风险投资的的全过程程可以分分为:投投资预备备阶段、投投资
4、意向向阶段、尽尽职调查查阶段、投投资协议议签署阶阶段、投投资协议议执行阶阶段、资资本退出出阶段。在在每一个个阶段中中,专业业律师都都可以提提供相应应的法律律服务,为为当事人人避免及及减少法法律风险险、为投投资项目目的顺利利进行提提供保障障。第4条投资资方的投投资方式式按照投资行行为的不不同来划划分,风风险投资资方式有有:4.1股权权转让投投资,指指以目标标公司部部分股东东拟转让让的全部部或部分分股权为为投资标标的的投投资。4.2增资资扩股投投资,指指在目标标公司原原股东之之外,吸吸收投资资方作为为股东入入股,并并相应增增加目标标公司注注册资本本的投资资。4.3具有有贷影委委托贷款款性质的的投资
5、方方式,以以及其他他依法可可行并经经投、融融资双方方认可的的投资方方式。第5条注蒽蒽事项5.1如果果目标公公司系有有限责任任公司,则则在进行行股权转转让时应应注意尊尊重目标标公司其其他股东东的优先先购买权权优先先增资权权,在履履行法定定程序排排除股东东的优先先购买权权优先先增资权权之后投投资方才才可进行行投资。5.2办理理国有资资产的投投资和外外资公司司的投资资时,应应相应进进行国有有资产评评估和履履行相关关审批备备案手续续。第6条投资资程序6.1投资资预备、可可行性分分析。6.2投资资方与目目标公司司或目标标公司股股东进行行洽谈,初初步了解解情况,进进而达成成投资意意向,签签订投资资意向书书
6、(可能能包括:排他协协商、材材料提供供、保密密等条款款)。6.3投资资方在目目标公司司的协助助下,对对目标公公司进行行尽职调调查,包包括但不不限于:对目标标公司的的管理构构架、职职工情况况、资产产、债权权、债务务进行清清查、评评估。6.4投资资方与融融资方双双方正式式谈判,协协商签订订投资协协议。6.5双方方根据公公司章程程、公公司法及及相关配配套法规规的规定定,提交交各自的的权力机机构(如如股东(大)会会或董事事会)就就投资事事宜进行行审议表表决的决决议。6.6双方方根据法法律、法法规的要要求将投投资协议议交有关关部门批批准或备备案。6.7投资资协议生生效后,双双方按照照合同约约定履行行资产
7、转转移、经经营管理理权转移移手续,除除法律另另有规定定外,应应当依法法办理股股权变更更登记等等手续。6.8投资资方退出出目标公公司。第7条涉及及国有资资产问题题涉及对国有有独资公公司或者者具有以以国有资资产出资资的公司司进行投投资时,还还应注意意:7.1根据据国有资资产管理理法律、法法规的要要求,对对目标公公司资产产进行评评估;7.2必要要时经国国有资产产监督管管理部门门或授权权单位核核准备备案;7.3投资资完成时时根据国国有资产产管理法法律、法法规的要要求,办办理资产产产权变变更登记记手续。第8条涉及及外资企企业问题题投资外商投投资企业业的,应应当注意意:8.1保证证合营项项目符合合外商商投
8、资产产业指导导目录的的要求,制制作新的的可行性性研究报报告,并并遵守法法律、法法规关于于外商投投资比例例的规定定,如导导致外资资比例低低于法定定比例,应应办理相相关审批批和公司司性质变变更手续续;8.2涉及及合营企企业投资资额、注注册资本本、股东东、经营营项目、股股权比例例等方面面的变更更,均需需履行审审批手续续。第二节投资资预备阶阶段投资预备阶阶段为投投资方初初步确定定目标公公司起至至达成投投资意向向前的准准备期间间。专业业律师在在投资预预备阶段段的法律律服务主主要为:第9条预备备阶段的的信息收收集9.1协助助投资方方收集目目标公司司的公开开资料和和企业资资信情况况、经营营能力等等信息,在在
9、此基础础上进行行信息整整理和分分析,从从公司经经营的市市场风险险方面,考考查有无无重大障障碍影响响投资活活动的进进行。9.2综合合研究公公司法、证证券法、税税法及外外商投资资等法律律、法规规,对投投资的可可行性进进行法律律论证,寻寻求立项项的法律律依据。9.3就投投资可能能涉及的的具体行行政程序序进行调调查,例例如:投投资行为为是否违违背我国国投资政政策和法法律,可可能产生生怎样的的法律后后果,投投资行为为是否需需要经当当地政府府批准或或进行事事先报告告,地方方政策对对同类投投资有无无倾向性性态度等等。第三节投资资意向阶阶段专业律师应应向委托托人提示示意向书书与正式式投资协协议的联联系和区区别
10、,根根据委托托人的实实际需要要提示意意向书、投投资条款款清单具具备何种种程度的的法律约约束力。第10条投投资意向向书的主主要条款款在投资双方方达成投投资意向向阶段,专专业律师师应在信信息收集集和调查查的基础础上,向向委托人人提示投投资的法法律风险险并提出出风险防防范措施施,必要要时出具具法律意意见书,并并为委托托人起草草或审核核投资意意向书。投投资意向向书通常常包括以以下内容容中的部部分或全全部:10.1投投资标的的。10.2投投资方式式及投资资协议主主体。根根据投资资方式的的不同确确定投资资协议签签订的主主体。10.3投投资项目目是否需需要投资资双方股股东(大大)会、董董事会决决议通过过。1
11、0.4投投资价款款及确定定价格的的方式。投投资价格格的确定定通常有有以下几几种方式式:10.4.1以被被投资股股权持有有人认缴缴或实缴缴出资额额作为投投资价格格;10.4.2以被被投资股股权对应应的公司司净资产产值作为为投资价价格;10.4.3以评评估价格格作为投投资价格格;10.4.4其他他确定投投资价格格的方式式。10.5投投资款的的支付。10.6投投资项目目是否需需要政府府相关主主管部门门的批准准。10.7双双方约定定的进行行投资必必须满足足的前提提条件。10.8排排他协商商条款。此此条款规规定,未未经投资资方同意意,被投投资方不不得与第第三方以以任何方方式再行行协商出出让或出出售目标标
12、公司股股权或资资产,否否则视为为违约并并要求其其承担违违约责任任。10.9提提供资料料及信息息条款。该该条款要要求目标标公司向向投资方方提供投投资方所所需的企企业信息息和资料料,尤其其是目标标公司尚尚未向公公众公开开的相关关信息和和资料,以以利于投投资方更更全面地地了解目目标公司司。第11条投投资意见见书的附附加条款款在投资过程程中,为为避免任任何一方方借投资资或融资资之名套套取对方方的商业业秘密,作作为专业业律师,应应在意向向书中设设定防范范此类风风险的附附加条款款:11.1终终止条款款。该条条款明确确如投资资双方在在某一规规定期限限内无法法签订投投资协议议,则意意向书丧丧失效力力。11.2
13、保保密条款款。出于于谨慎的的考虑,投投资双方方往往在在签订投投资意向向书之前前即签订订保密协协议,也也可在签签订意向向书的同同时设定定保密条条款。保保密条款款的主要要内容有有:11.2.1保密密条款适适用的对对象。除除了投资资双方之之外,还还包括参参与投资资事务的的顾问等等中介服服务人员员。11.2.2保密密事项。除除了会谈谈、资料料保密的的要求外外,还包包括禁止止投资条条款,即即收到目目标公司司保密资资料的第第三方在在一段时时间内不不得购买买目标公公司的股股权。11.2.3投资资活动中中双方相相互披露露的各种种资料的的保密,通通常约定定所披露露的信息息和资料料仅用于于评估投投资项目目的可行行
14、性和投投资对价价,不得得用于其其他目的的。11.2.4资料料的返还还或销毁毁。保密密条款应应约定如如投资项项目未能能完成,投投资双方方负有相相互返还还或销毁毁对方提提供的信信息资料料的义务务。第12条投投资条款款清单鉴于投资活活动中,投投资方投投入的人人力、物物力、财财力相对对较大,承承担的风风险也较较大。作作为投资资方的专专业律师师,应提提请委托托人注意意在投资资意向阶阶段中订订立如下下投资条条款清单单,以预预防和降降低投资资的法律律风险。投投资条款款清单记记载未来来投资协协议的主主要条款款。12.1投投资交易易条件。明明确投资资交易达达成必须须满足的的相应条条件。12.2交交易对价价的安排
15、排。明确确投资方方投入资资金换取取股权份份额的多多少。12.3不不公开条条款。该该条款要要求投资资的任何何一方在在共同公公开宣告告投资事事项前,未未经对方方同意不不得向任任何特定定或不特特定的第第三人披披露有关关投资事事项的信信息或资资料,但但有权机机关根据据法律、法法规强制制要求公公开的除除外。12.4锁锁定条款款。该条条款要求求,在意意向书有有效期内内,投资资方可依依约定价价格购买买目标公公司的部部分或全全部资产产或股权权,进而而排除目目标公司司拒绝投投资的可可能。12.5回回购条款款。投资资方有权权选择在在投资后后的一段段时间内内,要求求公司其其他股东东或其他他方依据据约定条条件回购购其
16、股权权。12.6董董事会和和投票权权。投资资双方就就董事会会的组成成以及相相关事项项的投票票权进行行约定,以以确保投投资方对对被投资资方重大大经营行行为的有有效监管管。12.7离离岸框架架安排。投投资方根根据目标标公司未未来是否否准备在在境外上上市,要要求被投投资方在在境外重重新注册册,本地地目标公公司变成成境外公公司的子子公司。12.8费费用分摊摊条款。该该条款规规定如果果投资成成功,因因投资事事项发生生的费用用应由投投资双方方分摊或或由被投投资方承承担。第四节尽职职调查阶阶段专业律师应应就投资资方拟投投资的目目标公司司进行深深入调查查,核实实预备阶阶段获取取的相关关信息,以以备投资资方在信
17、信息充分分的情况况下作出出投资决决策。专专业律师师可以根根据实际际情况,在在符合法法律、法法规的情情况下对对于调查查的具体体内容作作适当增增加或减减少。第13条对对目标公公司基本本情况调调查核实实的范围围13.1目目标公司司及其子子公司的的经营范范围。13.2目目标公司司及其子子公司设设立及变变更的有有关文件件,包括括工商登登记材料料及相关关主管机机关的批批件。13.3目目标公司司及其子子公司的的公司章章程。13.4目目标公司司及其子子公司股股东名册册和持股股情况。13.5目目标公司司及其子子公司历历次董事事会和股股东会决决议。13.6目目标公司司及其子子公司的的法定代代表人身身份证明明。13
18、.7目目标公司司及其子子公司的的规章制制度。13.8目目标公司司及其子子公司与与他人签签订的投投资协议议。13.9投投资标的的是否存存在设置置担保、诉诉讼保全全等在内内的限制制转让的的情况。第14条对对目标公公司相关关附属性性文件的的调查14.1政政府有关关主管部部门对目目标公司司及其子子公司的的批准文文件。14.2目目标公司司及其子子公司土土地证、房房屋产权权证及租租赁文件件。14.3目目标公司司及其子子公司与与职工签签订的劳劳动合同同。14.4目目标公司司及其子子公司签签订的有有关代理理、许可可证合同同。第15条对对目标公公司财产产状况的的调查15.1公公司的财财务数据据,包括括各种财财务
19、报表表、评估估报告、审审计报告告。15.2不不动产证证明文件件、动产产清单及及其保险险情况。15.3债债权、债债务清单单及其证证明文件件。15.4纳纳税情况况证明。第16条对对目标公公司管理理人员和和职工情情况的调调查16.1管管理人员员、技术术人员、职职工的雇雇佣条件件、福利利待遇。16.2主主要技术术人员对对公司商商业秘密密掌握情情况及其其与公司司签订的的保密协协议、不不竞争协协议等。16.3特特别岗位位职工的的保险情情况。第17条对对目标公公司经营营状况的的调查17.1目目标公司司经营项项目的立立项、批批准情况况。17.2目目标公司司对外签签订的所所有合同同。目标标公司客客户清单单和主要
20、要竞争者者名单。17.3目目标公司司产品质质量保证证文件和和对个别别客户的的特别保保证情况况。17.4目目标公司司广告协协议和广广告品的的拷贝。17.5目目标公司司的产品品责任险险保险情情况。17.6目目标公司司产品与与环境保保护问题题。17.7目目标公司司产品的的消费者者投诉情情况。17.8目目标公司司的特许许经营情情况。第18条对对目标公公司及其其子公司司知识产产权情况况的调查查18.1目目标公司司及其子子公司拥拥有的专专利、商商标、著著作权和和其他知知识产权权证明文文件。18.2目目标公司司及其子子公司正正在研制制的可能能获得知知识产权权的智力力成果报报告。18.3目目标公司司及其子子公
21、司正正在申请请的知识识产权清清单。第19条对对目标公公司法律律纠纷情情况的调调查19.1正正在进行行和可能能进行的的诉讼和和仲裁。19.2诉诉讼或仲仲裁中权权利的主主张和放放弃情况况。19.3生生效法律律文书的的执行情情况。第五节投资资协议签签署阶段段专业律师在在投资双双方进行行尽职调调查后,应应协助委委托人进进行谈判判,共同同拟订投投资协议议,准备备相关法法律文件件。如果果法律、法法规要求求投资项项目必须须经政府府主管机机关批准准的,专专业律师师可以协协助委托托人向政政府主管管机关提提出批准准申请。第20条投投资协议议的起草草20.1投投资协议议的主合合同,除除标的、价价款、支支付、合合同生
22、效效及修改改等主要要条款外外,一般般还应具具备如下下内容:20.1.1说明明投资项项目合法法性的法法律依据据。20.1.2投资资的先决决条件条条款,一一般是指指:(1)投资资行为已已取得相相关的审审批手续续,如当当投资项项目涉及及金融、建建筑、房房地产、医医药、新新闻、电电讯、通通信等特特殊行业业时,投投资项目目需要报报请有关关行业主主管部门门批准;(2)投资资各方当当事人已已取得投投资项目目所需的的第三方方必要的的同意,并并不与其其他交易易发生冲突;(3)投资资各方因因投资项项目所作作的声明明及保证证均应实实际履行行;(4)完成成尽职调调查,并并对调查查结果满满意;(5)在所所有先决决条件具
23、具备后,才才能履行行股权转转让(或或认缴新新增资本本的出资资)和付付款义务务。20.1.3投资资各方的的声明、保保证与承承诺条款款。包括括:(1)目标标公司向向投资方方保证没没有隐瞒瞒影响投投资事项项的重大大问题;(2)投资资方向目目标公司司保证具具有实施施投资行行为的资资格和财财务能力力;(3)目标标公司履履行投资资义务的的承诺以以及其董董事责任任函。20.1.4确定定投资条条件,确确定出资资转让总总价款。20.1.5确定定出资转转让的数数量(股股比)及及交割日日。20.1.6设定定出资方方式与时时间,必必要时可可以考虑虑在金融融机构设设立双方方共管或或第三方方监管账账户,并并设定共共管或监
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