司法考试论述题必考行政法三原则33768.doc

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1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.2014年司法考试论述题必考行政法三原则国务院颁布全面推进依法行政实施纲要，第一次较为详尽地提出了行政活动的基本原则。包括合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一六项，这里由于论述题论述的需要，简化为三个基本原则。(一)合法行政原则：行政机关的的活动必必须符合合法律的的规定，不不得与法法律的相相抵触。合合法行政政是所有有行政活活动必须须遵循的的首要原原则，其其他原则则都可以以被理解解为这一一原则的的扩展与与延伸，与与这一原原则相比比，其他他

2、原则都都处于从从属、补补充的地地位。合法行政原原则的含含义主要要包括法法律保留留与法律律优先两两个方面面。1.所谓法法律保留留，指的的是所有有行政活活动均只只能在法法律授权权的范围围内进行行。法律律保留的的具体含含义包括括：(1)依法只只能由法法律规定定的事项项，行政政机关除除非获得得授权，否否则不得得对此做做出任何何规定;(22)在没有有立法文文件进行行规定的的情况下下，行政政机关不不得做出出影响公公民、法法人和其其他组织织权利义义务的行行为。法法无授权权即禁止止。2.所谓法法律优先先，指的的是所有有行政活活动均不不得违背背现有法法律的规规定。法法律优先先的具体体含义包包括：(1)行政机机关

3、制定定的任何何文件、作作出的任任何决定定都必须须符合现现有法律律的规定定，不得得与其相相抵触;(22)对于法法律授予予的职权权，行政政机关应应当严格格按照法法定的程程序、在在法定的的范围内内行使;(33)对于法法律规定定的义务务与职责责，行政政机关应应当积极极有效地地履行或或执行。(二)合理理行政原原则所谓合理，即即合乎理理性，符符合“科学公公理和社社会公平平”。合理理行政原原则指的的是所有有行政活活动，尤尤其是行行政机关关根据其其裁量权权做出的的活动，都都必须符符合理性性。法律律原则中中所讲的的合理，指指的是符符合最基基本的、最最起码的的理性，而而不是十十全十美美的、尽尽善尽美美的理性性，即

4、符符合一个个理智健健全的人人所应当当达到的的合理与与适当即即可。具具体而言言，合理理行政原原则又包包括几个个方面的的具体内内容：1.公平公公正对待待，即当当行政机机关面对对同等情情形、或或基本相相似的情情形时，应应当做出出同等的的、或者者相近的的处理，不不得出现现明显的的偏差或或歧视;2.考虑相相关因素素，即行行政机关关在实施施其活动动时，必必须考虑虑也只能能考虑与与该事件件有关的的各种因因素，不不得考虑虑无关因因素而影影响其决决定;3.符合适适当比例例，即行行政机关关为实现现某一行行政目标标而采取取的手段段，应当当以必要要为限度度，在可可以实现现行政目目的的各各种手段段中，应应当选择择对当事

5、事人权利利影响最最小的手手段。因因此，比比例原则则也称最最小侵害害原则。(三)程序序正当原原则在行政法律律规范中中，程序序性规范范占据着着极大比比例，因因此程序序正当也也是法律律上对行行政活动动提出的的基本要要求。随随着政政府信息息公开条条例实实施，这这个考点点将是热热点。程程序正当当的具体体内容也也可以被被分解为为几个方方面：1.信息公公开，又又称情报报公开，指指的是行行政机关关应向社社会大众众公开其其活动的的依据、过过程以及及结果，当当然，涉涉及国家家秘密和和依法受受到保护护的商业业秘密、个个人隐私私的信息息，不在在公开之之列。2.公众参参与，指指的是行行政机关关做出重重要的规规定或者者决

6、定时时，应当当听取公公众意见见，尤其其是应当当听取直直接相对对人与其其他利害害关系人人的陈述述或者申申辩。需需要注意意的是，公公众对行行政程序序的参与与，并不不意味着着他们最最终能够够和行政政机关一一道做出出决定，最最终的决决定权仍仍掌握在在行政机机关手里里。2014年年司法考考试论述述题解题题思路三三步曲第一步，找找出“矛盾”材料说说了什么么?良好的开端端是成功功的一半半。由于于阅卷老老师要面面对成千千上万的的试卷，如如何在文文章的一一开始就就抓住老老师的眼眼球，对对于论述述题的答答题来说说尤为重重要。论论述题的的出题思思路就是是希望考考生就材材料中体体现出来来的问题题进行阐阐述，而而这个问

7、问题必定定体现为为辩证法法原理上上的“矛盾”。一般般而言，阅阅卷老师师对于能能够一下下子抓住住材料中中的“主要矛矛盾”的文章章都有比比较好的的印象分分。然而而如何才才能找出出材料中中的主要要矛盾，需需要有一一定归纳纳和概括括能力。第二步，分分析“矛盾”体现了了什么原原理?该原理理含义如如何、理理论依据据何在?在找到材料料中的矛矛盾之后后，接下下来就需需要对该该矛盾中中反映出出来的法法律原理理进行分分析。前前面已经经说过，在在分析问问题的时时候一定定要上升升到理论论的高度度，因此此，需要要考生在在大脑中中搜索有有关法理理和宪法法的一些些基本概概念、范范畴和理理论，以以及各大大部门法法的基本本原理

8、和和原则，并并把这些些高度理理论化的的知识与与材料反反映的问问题结合合起来。第三步，解解决“矛盾”如何解解决问题题?在论述题的的作答过过程中，矛矛盾的解解决往往往需要考考生对矛矛盾的双双方进行行必要的的“取舍”，或者者在没有有办法进进行“取舍”的情况况下，考考生也要要通过设设定条件件的方法法进行取取舍，这这样才有有助于问问题的解解决，才才体现论论述的价价值。2014年年国家司司法考试试四卷卷论述述题万能能用句总总结一、法的局局限性尽管法在社社会生活活中有着着举足轻轻重的作作用，但但法却不不是万能能的。因因为法是是以社会会为基础础的，所所以他不不可能超超出社会会发展的的需要来来创造社社会;其次，

9、法法律也是是一种社社会规范范，因此此必然要要受到其其他社会会规范的的制约;再者法法律自身身条件也也制约着着法律，如如语言表表达的局局限等等等。在实实践活动动中，我我们一定定要结合合法律的的特点让让它发挥挥最大的的作用。二、 自由由从哲学观念念层面上上讲，自自由就是是在没有有外在强强制力时时能够按按自己的的意志和和目的来来安排自自己的活活动。马马克思说说过：“法典是是人民自自由的圣圣经”，那么么从法的的价值层层面上讲讲，自由由究竟是是什么呢呢?应该是是法以确确认和保保障人的的这种行行为能力力为己任任，从而而使主体体与客体体之间能能够达到到一种和和谐的状状态。法法律应该该是给自自由提供供保障，而而

10、自由是是评价法法律进步步与否的的标准，更更重要的的是它体体现了人人性最深深刻的需需要。没没有自由由，法律律就仅仅仅是一种种限制人人们行为为的强制制性规范范，而无无法真正正体现它它在提升升人的价价值、维维护尊严严上的伟伟大意义义。三、秩序古希腊哲学学家亚里里士多德德曾说过过这样一一句话：法律就就是秩序序，有好好的法律律才有好好的秩序序。虽然然这只揭揭示了法法一个方方面的价价值，但但由此可可见秩序序在法的的价值中中的重要要性。法法学上所所言秩序序，主要要是指社社会秩序序，它表表明的是是通过法法律结构构、法律律规范、法法律权威威所形成成的一种种法律状状态。关关于法服服务于秩秩序是不不容置疑疑的，关关

11、键是法法服务于于谁的秩秩序、怎怎样的秩秩序。秩秩序是法法的基本本价值，首首要任务务就是要要确保统统治阶级级秩序的的建立;其次人人们在社社会生活活中期望望着行为为安全与与行为、社社会的协协调，这这决定了了秩序是是法的基基本价值值;再次，法法还是其其他价值值的基础础，虽然然自由和和正义位位阶在秩秩序之前前，但同同样需要要以秩序序为基础础。失去去了秩序序的保障障，所有有的价值值就会因因为缺乏乏必要的的保障而而面临现现实的威威胁而最最后丧失失其意义义。但是是，秩序序一定要要符合人人性，符符合常理理为目的的，所以以它应当当收到自自由和正正义的限限制。四、 正义义正义存在于于人与人人的相互互交往中中，“不

12、正义”绝对不不会存在在于孤立立的个人人之上，公公正只是是一种涉涉及利害害关系的的场合，要要求平等等地对待待他人的的观念形形态，也也就是我我们通常常所说的的：把各各人应得得的东西西还给各各人。从从实质内内容上而而言，正正义体现现在平等等、公正正等诸多多我们所所熟悉的的具体形形态中。正正义是法法的基本本标准，是是评价体体系，也也极大地地推动了了法律的的进化。正正义形成成了法律律精神上上进化的的观念源源头，促促进了法法律地位位的提高高，推动动了法律律内部结结构的完完善，也也提高了了法律的的实效。法法律的执执行不仅仅要有利利于秩序序的维持持，更主主要的是是要实现现社会正正义。正正义不仅仅应当得得到实现

13、现，而且且应当以以人们看看得到的的方式得得到实现现。五、法的实实施与实实现法在制定定出来以以后，实实施前只只是一种种应然的的状态，一一种书本本上的法法律。法法的实施施就是要要使法律律从书本本上的法法律变成成行动上上的法律律，使它它从抽象象的行为为模式变变成人们们的具体体行为，从从应然走走向实然然;法的实实现是指指法的要要求在社社会生活活中被转转化为现现实;法的实实施强调调一种过过程和行行动，包包括法的的遵守、法法的执行行、法的的适用;法的实实效强调调实施后后的状态态和结果果，侧重重于结果果;法的实实现是将将法的实实施过程程性和法法的实效效结果性性结合的的一个概概念;法的实实现有着着重要的的意义

14、，法法作为一一种通过过规定人人们权利利、义务务关系来来调整人人们行为为或社会会关系的的规范，只只有将抽抽象的行行为模式式转化为为人们现现实的权权利、义义务关系系，才能能发挥其其应有的的功能。六、司法司法即法的的适用，是是法律实实施的一一种方式式，是根根据法定定职权和和法定程程序，具具体应用用法律处处理案件件的活动动。司法由特特定的国国家机关关及其公公职人员员按照法法定职权权实施法法律的专专门活动动，具有有国家权权威性：以国家家强制力力保障实实施具有有国家强强制性;严格依依照法定定程序，运运用法律律处理案案件，具具有严格格的程序序性及合合法性;同时司司法还必必须有表表明法的的适用结结果的法法律文

15、书书。从以以上特点点可以看看出司法法对实现现立法目目的，发发挥法律律的功能能有着重重要意义义;司法原则则司法公正正司法公正是是社会正正义的一一个重要要组成部部分。它它既包括括实质公公正，也也包括形形式公正正，其中中尤其以以程序公公正为重重点。司司法公正正有着无无比重要要的意义义。英国国哲学家家培根在在论司司法中中有一段段精彩的的论述：一次不不公的裁裁判比多多次的违违法行为为更严重重，因为为这些违违法行为为不过弄弄脏了水水流，而而不公的的裁判则则把水源源败坏了了。司法法公正的的重要意意义在于于它是法法的内在在精神要要求，是是由其司司法活动动裁判案案件的性性质决定定的，同同时公正正司法也也是其自自

16、身存在在的合法法性基础础。如果果司法机机关不能能保持其其公正性性，司法法机关也也就失去去了自我我存在的的社会基基础。我我认为有有一句话话怎么说说都不为为过：公公正是司司法的生生命!司法独立立在我国，司司法机关关独立行行使职权权，在宪宪法、刑刑事诉讼讼法、民民事诉讼讼法、人人民法院院组织法法、人民民检察院院组织法法等都明明确规定定了这一一原则。它它体现了了如下含含意：司司法权专专属于审审判机关关和检察察机关，其其他任何何机关、团团体和个个人都无无权行使使，而且且不受他他们的非非法干涉涉，但是是司法机机关在审审理案件件时必须须严格依依照法律律的规定定，正确确适用法法律，不不得滥用用职权，枉枉法裁判

17、判。卡尔。马克克思这样样说过：法官是是法律世世界的国国王，除除了法律律就没有有别的上上司。在在贯彻司司法独立立的同时时，需要要解决以以下几个个问题：a.要正确确处理司司法机关关与党组组织的关关系;b.在全社社会进行行有关树树立、维维护司法法机关权权威与尊尊重、服服从司法法机关决决定的法法制教育育;c.积极推推进司法法改革，从从制度上上保证司司法机关关依法独独立行使使审判权权和检察察权。七、法治法治是指依依据法律律治理。社社会主义义法治是是指社会会主义国国家的依依法治国国的原则则和方略略，与人人治相对对的治国国理论、原原则、制制度和方方法。法治明明确了法法律在社社会生活活中的最最高权威威性。法法

18、治是众众人之治治，在我我国，法法律是在在党的领领导下通通过人民民代表大大会制定定的，是是党的主主张和人人民意志志的协调调和统一一。法治治的中国国一切国国家机关关、各政政党、武武装力量量、社会会团体、企企业单位位和全体体公民都都必须在在法律的的范围内内活动，不不允许任任何人、任任何组织织凌驾于于法律之之上。法治显显示了法法律介入入社会生生活的广广泛性，在在全部国国家生活活和社会会生活中中都必须须依法办办事;法治还还表达了了法律调调整社会会生活的的正当性性。法治治与*对立与与民主联联系，维维护公民民自由，符符合社会会生活理理性化的的要求。所所以在当当今中国国建立法法治，具具有空前前的意义义，是国国

19、家长治治久安的的正确抉抉择。19999年第九九届全国国人大第第二次会会议进行行的宪法法修正就就明确把把“中华人人民共和和国实行行依法治治国，建建设法治治国家”写进了了宪法，这这一修宪宪，让法法治在我我们的社社会生活活和国家家发展中中将扮演演越来越越重要的的角色。八、法治的的制度要要求对立法者者的要求求：必须须具有完完备的法法律既系系统的法法律体系系;社会主主义法治治国家必必须具有有相对平平衡和相相互制约约的符合合社会主主义制度度需要的的运行的的法律机机制。不不能对权权力有效效约束的的国家不不是法治治国家，不不能运用用法律约约束权力力的国家家也不是是法治国国家;社会主主义法治治国家必必须具有有一

20、个独独立的具具有极大大权威性性的司法法系统和和一支高高素质的的司法队队伍;最后，社社会主义义法治国国家必须须具有健健全的律律师制度度。九、法治的的思想条条件法律至上上指法律在社社会规范范中具有有最高权权威，所所有的社社会规范范都必须须符合法法律的精精神。法法律至上上能够维维护中央央和国家家统一领领导的权权威，又又能够使使每个人人享受到到法治社社会的公公民自由由，从而而最大限限度地调调动个人人的积极极性和主主动性;权利平等等指全社会范范围内人人们的平平等，承承认所有有社会成成员法律律地位平平等。有有人认为为在立法法活动中中人们是是不平等等的，其其实在我我国，通通过人民民代表大大会制度度人们选选举

21、人民民代表，代代表他们们行使立立法权，这这就极大大程度地地体现了了人们的的立法权权的平等等;权力制约约权力权力制约指指所有以以国家强强制力保保证实现现的公共共权力(主要是是国家机机构的权权力)在运行行的同时时，必须须受到其其他公共共权力的的制约。实实践证明明，不受受制约的的权力必必然导致致*，必然然被滥用用。权力力制约就就是要依依靠法律律的规定定，界定定权力之之间的关关系，使使权力服服从法律律。在我我国，在在保证效效率的同同时，应应建立有有限政府府及责任任政府使使不可抵抵挡的历历史必然然。在我我国权力力制约的的核心是是监督。那那么，监监督体制制的完善善也势必必成为法法治建设设中一项项重要的的工

22、作;权利本位位综上，当前前加强法法治建设设，须更更着眼于于制度创创新，一一定的法法治观念念必须最最终落实实到具体体的制度度上。十、法与道道德法与道德德的联系系在人类社会会早期，法法与道德德浑然一一体，古古代法学学家尽量量把“道德义义务”转化为为法律义义务，而而近代的的法学家家已将法法和道德德作为两两个不同同的社会会规范，内内容具有有重合性性，互相相补充地地调整各各种社会会关系，但但在一点点上达成成了共识识：法律律是最低低限度的的道德。林林肯有过过这样一一句名言言：法律律是显露露的道德德，道德德是隐藏藏的法律律，也很很精辟地地阐述了了法与道道德之间间的关系系。法与道德德的区别别并非所有违违法的行

23、行为都是是违反道道德的行行为，也也不是违违反道德德的行为为即违法法行为。但但在作为为社会规规范调整整人们的的社会生生活来讲讲，法律律应处于于主导的的地位，这这也是社社会主义义法治建建设的要要求和体体现。决决不能以以道德代代替法律律，那是是历史退退步的表表现。十一、法与与*就就其本来来意义来来讲，就就是人的的权利，即即所有人人可以享享受的权权利，也也是基于于人的本本性，并并在一定定历史条条件下基基于一定定的经济济结构和和文化发发展，为为了自由由生存、自自由活动动、自由由发展以以能够真真正掌握握自己命命运而必必须平等等具有的的权利。*不仅包包括生存存权和发发展权，同同时还包包括人身身权利、政政治权

24、利利、经济济权利和和社会权权利等各各方面的的权利。*总的价价值取向向就是人人能够真真正把握握自己的的命运，拥拥有自由由拥有平平等。*首首先是一一种道德德权利，基基于人的的本性和和本质所所应该享享有的权权利，但但只有法法律将之之确认为为“法定权权利”后才有有实现的的可能。但但这还是是不够的的，这仅仅仅为*的实现现提供一一种可能能性与资资格，*还必须须是一种种实有权权利，一一种实实实在在的的现实权权利。从从道德观观念与价价值观念念上提出出*的要求求并不困困难，而而要使*切实实实现，成成为一种种具体的的现实权权利则要要复杂得得多。因因此，强强调*是一种种实有权权利，无无论在理理论上或或实践中中都有极

25、极大意义义。1997年年10月，我我国签署署了经经济、社社会、文文化权利利国际公公约，19998年10月我国国政府又又签署了了公民民权利和和政治权权利的国国际公约约，20004年我国国把“国家尊尊重和保保障*”明确写写进了我我们的根根本法宪法，这这都标志志着我国国*建设的的重大发发展，这这也将对对我国的的社会发发展和在在国际社社会中的的重要地地位起着着举足轻轻重的作作用。十二、宪法法的基本本原则人民主权权原则;基本*原则;法治原原则;权力制约约原则(关于上上述原则则，在法法理部分分已经阐阐述，但但在论述述时可以以指出宪宪法的这这四个基基本原则则)十三、我国国公民基基本权利利关于平平等权的的阐述

26、平等权是我我国宪法法赋予公公民的一一项基本本权利，是是公民一一切其他他基本权权利实现现的基本本要求，也也是我国国社会主主义法治治的基本本原则。平平等权是是指公民民依法平平等的享享有权利利，不受受任何差差别对待待，要求求国家给给予同等等保护的的权利。我国现行宪宪法规定定：中华华人民共共和国公公民在法法律面前前一律平平等，这这一规定定的含义义体现如如下：任何公公民都一一律平等等地享有有宪法和和法律规规定地权权利，也也都平等等地履行行宪法和和法律规规定地义义务;对任何何人的合合法权利利都一律律平等地地受到保保护，对对违法行行为一律律依法予予以追究究;在法律律面前，不不允许任任何公民民享有法法律以外外

27、地特权权，任何何人不得得强制任任何公民民承担法法律以外外的义务务，也不不得随意意剥夺任任何人享享受的法法律权利利。十四、刑事事诉讼法法中关于于自身的的价值刑事诉讼法法价值包包括两方方面的内内容，一一是指刑刑事诉讼讼法的工工具性价价值，二二是指自自身的价价值。以往的理理论认为为刑事诉诉讼法存存在的目目的仅仅仅是为了了保证国国家刑罚罚权的实实现，是是为了刑刑法服务务，所以以刑事诉诉讼法被被认为是是刑法的的从法，没没有自身身独立价价值。认认为刑诉诉不是作作为独立立的实体体存在的的，没有有可以在在内在品品质上找找到合理理性与正正当性的的因素，所所以往往往结果的的有效性性也就成成为评价价司法公公正的最最

28、终标准准;越来越多多的学者者认为诉诉讼法除除了具有有工具性性价值外外，还具具有其内内在价值值，而且且不依附附于刑法法的存在在而存在在。主张张用“正当法法律程序序”或者“程序正正义理论论”来分析析刑事诉诉讼法的的自身价价值。“通过程程序的正正当化”，用程程序来吸吸收当事事人的不不满。程程序的公公正是一一种看得得见的公公正，公公正不仅仅应当实实现，而而且应当当以人们们看得见见的方式式实现。如如果对程程序的公公正产生生了怀疑疑，结果果即使再再好也使使司法的的公证性性受到质质疑而影影响其内内在价值值的完美美;如何协调调刑法与与刑诉的的关系目目前存在在很大的的分歧。我我以为两两者都很很重要，当当前主张张

29、程序公公正优先先。在古古罗马、英英美法系系中的普普通法中中都把程程序摆在在了第一一位。只只有程序序公正了了才能给给实体公公正提供供有效保保障。用用看得见见的公正正来证明明判决的的公证性性。当然然，实体体法也需需要公正正，而这这种公正正应该是是在程序序公正的的基础上上第二位位要考虑虑的。十五、行政政合法性性即合理理性原则则、行政政公开原原则依法行政政(法律优优越，法法律保留留)法律优越越：禁止止行政机机关违反反现行有有效的法法律;法律保留留：行政政机关活活动应当当有明确确的法律律规定为为前提和和基础。行政合理理原则行政决定定应当具具有一个个有正常常理智的的普通人人所能达达到的合合理和适适当，并并

30、能够符符合科学学公理和和社会公公德;行政合合理原则则要求行行政裁量量决定符符合并体体现法律律对裁量量权限的的授权目目的，不不得以形形式合法法背离立立法的实实质要求求;行政裁裁量决定定建立于于相关因因素的正正当考虑虑之上，不不得考虑虑不相关关的因素素。行政政行为做做出时涉涉及到多多种因素素，行政政机关作作出行政政决定时时，应当当全面考考虑行为为所涉及及或影响响到的因因素;行政裁裁量决定定应当符符合行政政法的正正当程序序和最一一般的法法律正义义要求;行政公开开原则公众对行政政决策的的参与和和对行政政的监督督提供条条件，并并且使行行政活动动具有可可预见性性和确定定性，防防止行政政随意和和行政专专横。

31、行政依据据的公开开：行政政机关只只能执行行那些已已经公开开发表并并且易于于获得的的规定，否否则可以以认为行行政决定定没有法法定依据据;行政决决策过程程的公开开：行政政机关为为公众对对行政决决策的参参与提供供必要的的信息。十六、关于于行政程程序行政程序是是行政机机关实现现其职能能、方式式、方法法的总称称，中心心是行政政决策程程序，基基本原则则是当事事人参与与原则和和保证程程序效率率原则。基基本制度度包括：听证制制度、信信息公开开制度、行行政调查查制度、说说明理由由制度及及行政案案卷制度度。为了克服服民主代代议制度度的瑕疵疵和不足足而出现现主权属于人人民，但但通常由由民主代代议机构构行使国国家权力

32、力，主要要方式是是创制法法律然后后由行政政机关执执法。司司法机关关司法。执执法机关关的执法法是否符符合由民民主代议议机构进进行监督督。但事事后监督督具有滞滞后性，不不能最大大程度保保护人民民的利益益，所以以努力去去寻求一一种更加加有力的的方式来来保护权权益，所所以出现现了行政政程序，更更为现实实地保护护人民地地利益。行政程序序地出现现与政府府合理作作用日益益重要相相关社会的发展展从政府府上经历历了“夜景国国家时代代”，政府府相当于于“守夜人”，一般般维持治治安，只只有出现现混乱不不能解决决时政府府出面;而现在在是“福利时时代”，政府府必须积积极投入入社会中中，更有有力、更更大程度度地为人人民的

33、权权利提供供更大的的方便，所所以政府府的权力力越来越越大，但但政府的的权力过过大，人人民的权权利就可可能受到到遏制，所所以需要要行政程程序。总之，采取取行政程程序既要要保护公公民的合合法权益益，限制制行政机机关的权权力，又又要保护护行政管管理的效效率。如如果行政政程序过过多、过过广、过过滥则行行政机关关的管理理无法有有效进行行，从根根本上也也会损害害公民的的合法权权益。十七、罪刑刑法定原原则罪刑法定原原则是法法治主义义在刑法法中的直直接体现现，是法法治社会会刑法与与*社会刑刑法的根根本分野野所在。它它表明刑刑法的机机能不仅仅在于保保护社会会安宁，更更要立足足于保障障*;刑法不不但要面面对罪犯犯

34、以保护护国家，也也要面对对国家保保护犯罪罪人的合合法权益益。罪刑刑法定原原则的经经典表述述：“法无明明文规定定不为罪罪，法无无明文规规定不处处罚”。要求求罪和刑刑都必须须是法律律明确规规定的，而而不仅仅仅看行为为有什么么样的社社会危害害结果以以及社会会危害结结果是否否严重。被被告人实实施的违违法或不不道德的的行为给给社会秩秩序造成成的损害害是否定定罪处罚罚，必须须以法律律规定为为准。虽虽然某种种行为的的危害程程度很大大，但是是根据刑刑法分则则找不到到具体条条文所规规定的犯犯罪构成成与其相相对应，只只能按无无罪处理理。罪刑法定的的要求包包括：罪罪要法定定;刑要法法定;禁止有有罪类推推;排斥习习惯

35、法(即要实实行成文文法);排斥绝绝对不定定期刑;禁止重重法溯及及既往。十八、民法法中的基基本原则则平等原则则：身份份平等，地地位平等等;任何自自然人、法法人在民民事法律律关系中中平等地地享有权权利，其其权利平平等地受受到保护护;自愿原原则：即即民事中中的意思思自治。当当事人可可以根据据自己的的判断去去从事民民事活动动，国家家一般不不干涉当当事人的的自由意意志，充充分尊重重当事人人的选择择，内容容包括：自己行为为：当事事人可以以根据自自己的意意愿决定定是否参参与民事事活动，以以及参与与的内容容，行为为方式等等;自己责责任：民民事主体体要对自自己参与与民事活活动导致致的结果果负担责责任。公平原则则

36、：在民民事活动动中以“利益均均衡”作为价价值判断断标准，在在民事主主体之间间发生利利益关系系摩擦时时，以权权利和义义务是否否均衡来来平衡双双方的利利益。法律适用用的原则则：当民民法规范范缺乏规规定时，可可以根据据公平原原则来变变动当事事人之间间的权利利义务关关系;司法原原则：法法官的司司法判决决要做到到公平合合理，当当法律缺缺乏规定定时，应应根据公公平原则则做出合合理判决决。诚实信用用原则：要求按按照市场场制度的的互惠性性行事，任任何自由由都是有有限制、受受制约的的自由。市市场经济济的复杂杂性和多多变性，使使得法律律无论如如何严谨谨也无法法限制种种种弊端端，总会会表现出出某种局局限性，但但应注

37、意意以下几几个问题题：该原则则使得法法院在审审理具体体案件中中能主动动干预民民事活动动，调整整当事人人的利益益摩擦，使使民事法法律关系系符合正正义的要要求;法院可可以根据据此原则则做出司司法解释释，填补补法律的的漏洞;该原则则位阶高高，不确确定性强强，用而而不当也也可能会会成为司司法专横横的工具具，对该该原则的的应用必必须与其其他原则则结合起起来综合合考虑;诚实信用原原则作为为市场交交易中的的一种道道德要求求，使市市场经济济活动中中形成的的道德准准则，它它要求人人们在不不损害他他人利益益和社会会利益的的前提下下追求自自己的利利益。诚诚实信用用原则一一旦被法法律吸收收就同时时具有了了法律的的意义

38、，成成为一项项基本法法律原则则。因此此，诚实实信用原原则是道道德准则则的法律律化 ，是将将道德规规则和法法律规则则合为一一体，兼兼有法律律调节和和道德调调节的双双重功能能。诚实实信用原原则的宗宗旨是体体现当事事人之间间的利益益关系和和当事人人与社会会间的利利益关系系的平衡衡。在当当事人之之间的利利益关系系中，诚诚实信用用原则要要求尊重重他人利利益，以以对待自自己事务务的注意意对待他他人事务务，保证证法律关关系的当当事人都都能得到到自己应应得的利利益，不不得损人人利己，不不得通过过自己的的民事活活动损害害第三人人和社会会的利益益，必须须在权利利的法律律范围内内以符合合其社会会经济目目的的方方式行

39、使使自己的的权利。禁止权利利滥用原原则：民民事主体体在进行行民事活活动时必必须正确确行使民民事权利利，如果果行使权权利损害害同样受受到保护护的他人人利益和和社会公公共利益益时，即即构成权权利滥用用。应注注意以下下几点：民事活活动首先先必须遵遵守法律律;。法律律没有规规定的，应应当遵守守国家政政策及习习惯;。应当当尊重社社会公德德，不得得损害社社会公共共利益，不不得扰乱乱社会经经济秩序序。十九、私有有财产的的问题财产权是指指公民对对其合法法财产享享有的不不受非法法侵犯的的所有权权，是一一种社会会经济权权利，是是公民根根据宪法法的规定定享有的的物质经经济利益益的权利利，是公公民实现现基本权权利的物

40、物质保障障。我国现行宪宪法第13条第1款规定定：“公民的的合法的的私有财财产不受受侵犯”。合法法财产的的所有权权指公民民通过合合法劳动动或其他他方式获获得并占占有一定定财产的的权利，包包括对生生活资料料和一定定生产资资料的所所有权。第15条第第2款还规规定：“国家依依照法律律规定保保护公民民的私有有财产权权和继承承权”。继承承权是财财产权的的延伸，是是公民合合法财产产转移的的合法形形式。要要保护公公民的财财产权，就就应当同同时保护护公民的的继承权权。我国宪法对对公民个个人财产产权及继继承权的的保护，不不仅有助助于在市市场经济济条件下下形成平平等竞争争的环境境，使公公民的个个人财产产及时转转化为

41、社社会财富富，而且且有助于于鼓励拥拥有财产产的公民民积极投投资，推推动市场场经济的的发展。二十、信赖赖保护原原则信赖保护护的内涵涵信赖保护原原则主要要内容为为：撤销销违法行行政行为为必须区区分负担担性和受受益性行行政行为为，对于于违法的的负担性性行政行行为，在在其相对对人已经经不可诉诉请撤回回之后，行行政机关关仍的全全部或一一部分撤撤销之。但但对于确确认权利利或法律律利益的的行政行行为原则则上不可可以撤销销，这是是因为受受益人对对此行政政行为的的信赖应应受到保保护。信赖保护护原则进进入行政政法领域域的理论论依据法律的价值值在于保保障自由由、维护护社会秩秩序、主主持社会会正义。自自由是法法律的最

42、最高价值值目标，法法律必须须体现自自由，保保障自由由;法律的的目的是是维护法法律秩序序的安定定性和社社会秩序序的稳定定性;正义是是法的基基本标准准，法律律只有符符合正义义的准则则时才是是善法、良良法。行行政许可可活动中中，行政政机关行行使国家家权力，处处于强势势地位，而而行政相相对人处处于明显显的弱势势地位，其其权利需需要法律律明确细细致的加加以维护护，为了了实现此此目的，信信赖保护护原则应应运而生生，同时时也是法法律上述述三种重重要价值值的体现现。信赖保护护原则之之必要性性政府行为具具有确定定力、拘拘束力和和执行力力，行政政决定一一旦作出出，法律律要求相相对人对对此予以以信任和和依赖。基基于

43、这种种信赖因因素的存存在，法法律也理理应充分分认可并并保护相相对人基基于其信信赖所生生之利益益，禁止止政府行行为以任任何借口口任意变变更既有有行政决决定甚至至反复无无常，哪哪怕是“有错必必纠”也应予予以必要要的限制制。基于于这一考考虑，行行政机关关自我纠纠正错误误，主要要限于以以课以义义务为内内容的违违法行政政行为方方面，在在此领域域，即使使相对人人已逾行行政复议议或者行行政诉讼讼期限，行行政机关关仍可随随时撤销销这类违违法行政政行为;但在受受益性行行政行为为方面，信信赖保护护原则取取代法律律优先原原则而居居于主导导地位，因因此对于于违法的的受益性性行政行行为，尤尤其违法法原因可可归责于于行政

44、机机关的情情况下，应应当首先先着眼于于保护受受益相对对*利或者者利益，行行政机关关原则上上不得径径行撤销销。如确确实出于于明显重重大公共共利益需需要而收收回该项项权利或或者利益益，也必必须给予予受益相相对人充充分补偿偿，以免免让相对对人承担担政府自自身违法法的责任任。信赖保护护原则的的具体制制度依行政政许可法法第69条第一一款规定定，行政政主体做做出受益益行为是是对相对对人利益益的一种种增加，因因此当行行政主体体发现这这一受益益行政行行为违法法而需撤撤销，明明显对相相对人不不利，根根据信赖赖保护原原则，行行政主体体就不能能不受任任何限制制而主动动为之。依据行行政许可可法第第81条规定定：对于于

45、相对人人未通过过行政许许可而获获得的非非法利益益不应予予以保护护。但是是，如果果相对人人对此种种行为并并不存在在重大过过错，而而且制止止这种行行为会使使其他善善意公民民的利益益受到损损害，那那么就应应该考虑虑对善意意公民的的利益予予以信赖赖保护，采采用其他他方式解解决问题题。依据行行政许可可法第第8条规定定，行政政主体最最初做出出的行政政许可行行为虽是是合法有有效的，被被许可人人也对其其产生了了值得保保护的信信赖，但但是由于于客观情情况的变变更使得得原来合合法的行行政许可可行为显显得不适适当。行行政主体体一方和和被许可可人一方方都不存存在过错错，但出出于公共共利益的的需要，则则应变更更或撤回回

46、原有的的行政许许可，并并基于信信赖保护护原则给给予被许许可人一一定补偿偿。信赖保护原原则的首首次确立立，在我我国具有有重大现现实意义义。有利利于维护护相对人人及第三三人的合合法权益益。有利利于行政政机关及及其工作作人员树树立诚信信意识，建建立公正正、诚信信、责任任政府。有有利于创创造良好好的投资资环境，发发展社会会主义市市场经济济体制。有有利于依依赖保护护原则在在行政法法领域的的全面推推行。随随着信赖赖保护原原则在理理论探索索和实践践运用上上的逐步步深入，信信赖保护护原则必必将在行行政法领领域得以以全面推推行。二十一、罪罪行是一一种罪恶恶，在于于以言行行犯法律律之所禁禁，或不不为法律律之所令令

47、。所以以每一种种罪行都都是一种种罪恶，但但却不能能说每一一种罪恶恶都是一一种罪行行。 霍布斯斯二十二、刑刑罚的严严厉程度度应该只只为实现现其目标标而绝对对必需。所所有超过过于此的的刑罚不不仅是过过分的恶恶，而且且会制造造大量的的阻碍公公正目标标实现的的坎坷。 边沁二十三、如如果司法法权不与与立法权权和行政政权分立立，自由由也就不不存在了了。 孟德斯斯鸠二十四、什什么是宪宪法?宪法就就是一张张写着人人民权利利的纸。真真正承认认这些权权利的保保证在哪哪里呢?在于人人民中意意识到并并且善于于争取这这些权利利的各阶阶级的力力量。 【俄】列列宁：两两次会战战之间二十五、自自然法是是居于人人类法之之上的，

48、并并规定了了某些不不可变更更的权利利的标准准。 【美】萨萨拜因：政治治学说史史二十六、任任何事情情，只要要与自然然法颠补补不破的的永恒原原则相冲冲突，就就是无效效的，因因而也就就不能约约任何。 【美】爱爱德华。S.考文论述题的五五大要素素1.概念解释题目材材料中出出现的基基本概念念。用某个原理理的，要要先解释释该原理理。2.立意有正确的价价值观：(1)一定要要有正确确的政治治观。(2)与现现行的司司法政策策有关联联的，必必须与现现行的司司法政策策保持一一致。要有比较正正确的古古今中外外观。中外观：比如，20005年卷四四第八题题，不可可以把我我们的制制度贬得得一无是是处，也也不能把把西方判判例制度度抬得高高高在上上。答这这样的题题目一定定要不卑卑不亢，理理性分析析，同时时要坚持持以我为为主，要要多讲我我们制度度的优越越性和生生命力，不不可以盲盲目崇拜拜、全盘盘西化。古今观：比如，20007年卷四四第七题题甲题素素材一：中国古古籍幼幼学琼林林