从实物本位到价值本位--对物权客体的历史考察和法理分析(高富平).docx

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1、从实物本位到价值本位(上)对物权客体的历史考察和法理分析高富平 华东政法学院 教授上传时间:2004-6-30内容提提要 物权法法是一个个社会财财产归属属和利用用制度安安排，其其核心是是所有权权，但物物权法最最重要的的内容是是他物权权制度。长期以以来，大大陆法将将物权客客体限定定在有体体物上，其内在在逻辑是是：只有有能够占占有的物物才能被被所有，而只有有能够所所有的东东西才能能成为物物权客体体。尽管管罗马法法存在有有体物和和无体物物区分并并延续至至当今大大陆法，但将所所有权定定位在有有体上仍仍是牢不不可破的的原则。因此，大陆法法物权法法是以所所有权为为核心的的维护所所有权人人对物的的占有为为目

2、的的的法律体体系，而而这一体体系不能能适应财财产利用用价值化化趋势，妨碍抽抽象的不不动产物物权体系系的建立立。本文文认为，物权本本质上是是法律保保护一种种利益，凡是具具有一定定价值且且具有表表现其的的外观，就可以以成为物物权客体体或纳入入物权法法保护。在这一一意义，作者认认为在不不动产物物权制度度设计方方面，我我国应当当借鉴英英美法的的地产权权制度，使土地地使用权权成为支支撑不动动产物权权的基础础；在动动产方面面应建立立对权利利形态、信息形形态无形形物的物物权保护护规则。论文历历史地考考察了无无形物及及其围绕绕此进行行的不同同制度设设计，并并对我国国物权立立法提出出一些基基本想法法。关键词词

3、物、物物权、物物权客体体、物权权法物权法是是社会财财产归属属和利用用的规范范体系，因而物物权法与与社会存存在着互互动发展展关系。关于现现代物权权立法的的变化，人们谈谈论最多多的是社社会本位位，即现现代物权权立法抛抛弃了近近代民法法法典化化时期的的个人本本位思想想，而更更加注重重保护社社会利益益，注重重社会整整体发展展。作者者认为，现代物物权法还还存在另另一个重重要变化化和趋势势，这便便是价值值本位。本文试试图构勒勒这一变变化，并并提出我我国物权权立法应应对这一一变化的的思路。一、物权权法宗旨旨：他物物权之价价值利用自然然界客观观存在的的物质资资料是人人类生存存第一课课题。物物权法即即是一个个社

4、会财财产归属属和利用用的制度度规范。这一制制度规范范前提是是界定财财产的归归属，即即使不特特定财产产归属于于特定的的主体，使特定定的主体体拥有特特定的财财产，划划清财产产利用的的边界。这种界界定某个个人或某某团体所所拥有财财产边界界的制度度工具便便是所有有权。所有权描描述物归归属于某某主体事事实或主主体所有有某财产产事实。这种事事实翻译译为法律律语言为为排他支支配权，即所有有者支配配该物、获取物物之利益益的专有有权，其其他人不不能享用用财产利利益，也也不能干干预、妨妨害或侵侵占。这这样，所所有权制制度成为为实现人人类对自自然资源源利用的的基本工工具ii。如果一个个社会仅仅存在所所有权制制度，那

5、那么，其其财产利利用制度度则非常常简单，即谁所所有，谁谁利用。如果他他人要利利用所有有人的财财产，可可以通过过买卖的的方式取取得所有有权。因因此，所所有权制制度加上上合同制制度即可可以解决决有关财财产利用用的基本本问题。但是，“谁所有有、谁利利用”财产利利用安排排是一种种财产的的单极利利用，即即一个物物上只有有一个利利用人（即所有有权人），这种种利用方方式在经经济上只只能表现现为自给给自足小小生产方方式。而而人类社社会发展展过程中中，一直直朝着建建立财产产利用多多极安排排而努力力。所谓谓财产的的多极利利用，就就是一个个物上存存在多个个利用主主体，共共同分享享同一物物的利益益。而物物权法的的主要

6、任任务或目目的则是是为这种种多极的的物之利利用关系系进行制制度安排排，建立立多极物物之利用用秩序。物权法解解决多极极利用问问题的制制度工具具是他物物权制度度。他物物权分为为享用物物权（亦亦称用益益物权）和担保保物权（亦称变变价求偿偿权），前者是是对物之之使用价价值之利利用，后后者是对对物之交交换价值值之利用用。如果果一个房房产所有有权人甲甲在将房房屋的使使用权让让与乙行行使（即即设定了了享用物物权），为了融融资又将将该房屋屋设定抵抵押权给给借贷人人丙，那那么，就就形成甲甲、乙、丙三人人共同分分享该房房屋权益益的一种种多极利利用状态态。因此此，作者者认为他他物权制制度实质质上是规规范一物物多极利

7、利用并赋赋予利用用人以不不同的物物权的制制度。 事实上上，物权权制度的的演变史史实质上上是他物物权制度度的发展展史。所所有权就就是所有有者对物物排他支支配的权权利，在在每个历历史阶段段几乎没没有多少少差异；而每个个社会在在每个历历史阶段段围绕财财产的多多极利用用设计出出来的他他物权制制度则呈呈现多样样性和不不断变化化发展的的特性。例如，在古罗罗马，古古老的物物权制度度只是所所有权，从他人人土地上上穿过的的道路或或输水管管道归土土地所有有者所有有或相邻邻双方共共同所有有，只是是到后来来才将为为自己土土地的利利益通行行或引水水的权利利称为地地役权，由此产产生最早早的他物物权制度度。地役役权不过过是

8、为调调整土地地利用关关系的一一种他物物权，它它只是特特定土地地所有权权的延伸伸或是对对他人土土地所有有权的限限制，还还算不上上真正的的他物权权。“只是到到了更晚晚些时候候，所谓谓物权的的范畴中中才增加加了用益益权和使使用权”iii。而而只有在在罗马帝帝国走向向衰败，东、西西罗马分分裂后，才出现现了两种种新型的的他物权权：永佃佃权和地地上权iiii。罗罗马法享享用物权权产生过过程揭示示了他物物权制度度形成和和演进过过程，同同时也形形成了三三类享用用物权：针对特特定土地地而存在在的地役役权、为为特定人人利益而而设的人人役权（包括用用益权、使用权权和居住住权）和和土地分分散利用用的地上上权和永永佃权

9、制制度。现现代大陆陆法享用用物权制制度基本本上是罗罗马法的的享用物物权的演演绎和发发展iiv。值得指出出的是，传统物物权法的的用益物物权甚至至担保物物权主要要针对不不动产的的v，而动动产领域域的多极极利用则则逐渐地地由其他他法律制制度实现现了。从从最简单单地有偿偿借用、租赁、合伙，到复杂杂的投资资设立公公司、票票据、信信托等，无一不不是许多多主体共共同分享享同一财财产利益益的一种种制度安安排。而而支撑这这些财产产多极利利用法律律关系，被认为为是债权权关系，如合伙伙关系、雇用关关系、委委托关系系等。如如果说个个人独资资企业、合伙企企业，仍仍然可以以用财产产所有权权解释的的话，那那么公司司制度便便

10、演变为为一种制制度化安安排（法法人制度度）。这这种演进进实质上上体现了了法律制制度寻求求财产多多极化利利用和社社会化利利用努力力。这也就是是说，实实现财产产的多极极利用和和社会化化利用并并不仅仅仅是物权权法演进进方向，而且也也是整个个私法发发展的轨轨迹。实实质上，整个私私法制度度除了在在保护财财产所有有权这一一崇高使使命外，就是创创制多极极利用或或社会化化利用社社会中的的财产的的多样规规则并保保障这种种利用的的安全。以上基本本结论是是：所有有权是物物权制度度的基点点，而物物权法不不仅在于于确认和和保护所所有权，更在于于在此基基础上建建立一套套有关物物的多极极利用的的制度。因此，他物权权制度在在

11、物权法法中占有有重要地地位。他他物权制制度直接接赋予利利用人以以物权，实现多多极利用用，通过过协调多多极利用用人之间间的复杂杂关系，确保利利用秩序序。这种种针对同同一物多多极利用用或多重重权利，实质上上是对同同一物价价值的分分割，导导致物权权价值化化倾向。但是，传统物物权法一一直奉行行实物本本位。二、实物物本位物物权制度度设计物权法已已经发展展出发达达的他物物权制度度，在某某种意义义上可以以说物权权法也适适应了物物的多极极利用之之需要，完成了了“归属到到利用”、“实物到到价值”的转变变。但是是，传统统物权法法奉行的的实物本本位，在在一定程程度限制制了物权权的扩张张。（一）物物权客体体有体主主义

12、：智智力成果果支配权权游离于于物权之之外在民法理理论上，物权是是相对于于债权的的一种财财产权，用于涵涵盖所有有对外在在客体享享有排他他支配权权的权利利。但是是，传统统物权法法是以所所有权为为核心的的金字塔塔体系，只有成成为所有有权客体体的才能能够成为为物权客客体。实实际上，讨论物物权客体体就等于于讨论哪哪些物可可以成为为所有权权的客体体。自罗马法法始，能能够成为为所有权权客体的的东西只只能是有有形物。实质上上，在近近代社会会以前，社会中中可为人人利用的的有价值值东西均均为有形形物。最最早成为为人类支支配对象象的是劳劳动工具具、食品品、衣物物等动产产；在进进入种植植业或农农业时期期，土地地、房屋

13、屋、树木木等不动动产成为为所有权权的客体体。因此此，在整整个古代代社会，财产所所有权一一直定位位在有形形物上。这种观观念影响响颇深，以致于于罗马人人将所有有权称为为有形的的。将所有权权客体定定位在有有体物与与当时人人类社会会将所有有权与占占有混同同观念有有关。在在古代社社会，抽抽象的思思维不发发达，往往往以物物来表示示权利。人们从从来不说说某人拥拥有所有有权或拥拥有多少少所有权权，而只只说他拥拥有财产产或拥有有多少财财产。这这种通过过物来表表现和理理解权利利朴素的的思维定定式也延延伸至法法律领域域。甚至至在私法法发达的的古罗马马法中，占有通通常用来来指所有有权，“占有所所代表的的就是所所有权的

14、的形象和和其全部部内容”vii。这这种观念念一直影影响着法法律对物物权制度度的设计计。将所所有权牢牢固地限限定在能能够为人人所占有有的有形形物上，便是其其重要表表现。但是，现现代法理理学认为为，物与与权利完完全是两两个不同同的概念念。物是是一个客客观存在在，而权权利则是是一个规规范理念念的存在在，是一一种法律律关系。正是由由于我们们不习惯惯于从法法律关系系的角度度来理解解权利，所以总总是通过过物才能能理解权权利，物物权因为为看得见见而容易易理解viii。所所以，物物权之客客体始终终存在着着定位于于有形物物的倾向向，而一一旦定位位于无形形物，那那么权利利则变得得无法体体现或无无法理解解。因此此，

15、物权权有体化化的倾向向，是与与法律发发展早期期人们的的实体化化思维方方式有关关，是法法律史上上的儿童童思维的的一个遗遗迹vviiii。因因而，如如果将物物权理解解为一种种法律权权利，那那么，物物权的客客体有形形或无形形就无关关紧要了了。近代工业业革命之之后产生生了技术术发明、作品等等无形财财产，逐逐渐地形形成给予予创作人人以排他他支配权权的制度度ixx。由由于传统统物权法法与占有有密不可可，于是是这种排排他支配配权被作作为另外外一种财财产权知识识产权。知识产产权往往往被作为为一种区区别于物物权的财财产权，但是，知识产产权本质质上也是是对特定定客体物物的排他他支配权权，即属属物权性性质的财财产权

16、，只是这这种支配配权的客客体是无无形的，因而在在许多方方面区别别于有形形物：它它不发生生有形控控制的占占有；不不发生有有形损耗耗的使用用；不发发生消灭灭智力成成果的事事实处分分与有形形交付的的法律处处分xx。正正是这种种客体的的无体性性或非物物质性，使这类类财产上上的支配配权利具具有特殊殊性。无无论在英英美法系系，还是是在大陆陆法系，这类财财产权一一般被概概括为知知识产权权xii，适适用专门门规范，形成与与有体物物财产权权不同的的财产领领域。因因此，物物权和知知识产权权的区别别在于客客体物，而不是是权利性性质xxii。鉴于于智力成成果支配配权的特特殊性，其游离离于物权权之外成成为普遍遍接受的的

17、事实，且知识识产权已已经自成成规范体体系，物物权法不不可能也也毋需将将之归入入物权法法体系。（二）物物权法上上权利形形态无形形物：两两种立法法例尽管罗马马法牢固固地将所所有权客客体定位位在有体体物上，但最早早地发展展出无形形物概念念。这便便是对他他人之物物某种权权利。尽管罗马马法将所所有权定定位在有有形物上上，但是是，罗马马人提出出了有体体物和无无体物之之区分规规则。罗罗马法中中的无体体物系法法律上拟拟制的关关系（拉拉quaae cconssisttuntt inn juure）。罗马马大法学学家盖尤尤斯认为为，有形形物是指指具有实实体存在在，可以以感觉或或认知的的物体。如土地地、奴隶隶、农具

18、具、日用用品等。无形物物是没有有实体存存在，仅仅由人拟拟制的物物，即权权利xxiiii；而而根据GGayoo的论述述，无形形物是指指具有财财产价值值的权利利。这两两位法学学家所举举的例子子基本相相同，如如继承权权、债权权、用益益权等对对他人之之物的权权利（简简称他物物权）。因此，罗马法法不承认认无实体体的文化化物的存存在；也也没有发发展出知知识或工工业产权权理论xivv。由此可见见，罗马马法的无无体物即即指没有有实体存存在，而而仅由法法律所拟拟制的物物。这样样，可以以产生对对一个债债权的所所有权xv，而且且具有对对抗第三三人的效效力，也也就是对对抗任何何第三人人干预所所有权人人与债务务人的关关

19、系的权权利；但但对所有有权人而而言，只只能要求求债务人人履行约约定债务务。因此此，“权利的的所有权权”只是一一个形象象的说法法，至于于这种权权利内容容仍然取取决于权权利本身身。实际上，罗马法法的所有有权只适适用于有有形物，而在讨讨论无形形物时，他们用用“权利”字眼。“在所有有权诉讼讼中，原原告请求求物（拉拉ress）；而而在用益益权或役役权诉讼讼中，原原告请求求权利（拉juus）。这两种种诉讼均均属于对对物之诉诉（acctioon iin rrem）xvvi”。这意意味着罗罗马法并并没有将将无形物物摆在与与有体物物同等的的位置上上，意味味着罗马马法的无无形物没没有被纳纳入所有有权客体体，由此此

20、决定了了对于无无形物的的排他支支配权与与所有权权的区别别。罗马法中中无形物物和有形形物划分分的作用用在于：无形物物不能通通过先占占取得，不能通通过交付付取得；无形物物不能成成为占有有的客体体，因而而也不能能通过时时效取得得。只是是到了帝帝政以后后，大法法官才创创造出一一种“准占有有（拉qquassi pposssesssio）”和“准交付付（拉qquassi ttradditiio）”的规则则，适用用于地上上权、人人役权、农地役役权和部部分城市市地役权权，使这这些权利利可因时时效和交交付取得得，并受受占有令令状保护护。实质质上，罗罗马法上上的无形形物是从从人们可可以拥有有哪些财财产的角角度提出

21、出的概念念。依此此，存在在物和权权利两种种财产形形态，尽尽管这都都归属于于某人，但只有有对物的的拥有才才称所有有权。罗马法的的关于无无形物的的定义为为法国国民法典典所吸吸收，并并进而影影响到整整个大陆陆法系。法国国民法典典将对对他人之之物的权权利、要要求返还还财产的的诉权等等均视为为民法上上的财产产（物）；凡是是以不动动产为客客体的权权利用益权权、地役役权、返返还不动动产的诉诉权均为不不动产；凡是以以请求偿偿还到期期款项或或动产的的债权和和诉权均均为动产产，公司司的股份份及其他他收益权权利凭证证也为动动产xxviii。而而继承法法国法传传统的国国家大多多数承认认无形物物和有形形物划分分，并承承

22、认对无无形物的的物权。这样，可以说说在法国国法系存存在包括括有形物物和无形形物广义义上的物物权，但是，德国民民法典明确地地将物限限定在有有形物上上。该法法典第990条明明确规定定，“本法所所称的物物（德ssachhe），仅指有有体物”。阿阿根廷民民法典、智智利民法法典等等法典也也将所有有权仅限限定在有有形物上上。智智利民法法典第第5822条第11款规定定：“所有权权(西ddomiinioo,也称称proopieedadd)是有有体物上上的物权权，权利利人可以以自由享享用和处处分客体体物，但但不得违违反法律律和他人人权利。”而第5583条条则将无无体物看看作另一一种支配配权：“对无体体物的权权利

23、也是是一种所所有权（西prropiiedaad），如此，用益权权人（西西usuufruuctuuariio）拥拥有用益益权所有有权xxviiii 。尽管管在德国国学术界界也承认认“物权概概念的有有限性xixx”，并且且也存在在广义的的物（德德geggensstannde），但它它只是用用来指称称一切民民事权利利或民事事法律关关系客体体，而不不是物权权客体xx。其实实geggensstannde最最根本的的特点是是在技术术上不能能被占有有xxxi。我国深受受德国民民法的影影响，基基本上不不存在用用益物权权等权利利视为物物的传统统。即使使认为存存在无形形物，也也主要指指知识产产权、有有价证券券等，

24、或或者指空空间、电电气等特特殊有体体物xxxiii。尽管大陆陆法存在在上述差差异，但但是有一一点是共共同的，那就是是对于无无体物或或权利形形态不能能占有，因而根根本上区区别于有有体物物物权。根根本上，只有有有体物上上才能成成立所有有权，权权利之上上不可能能存在所所有权。（三）实实物本位位在不动动产物权权的表现现：两大大法系差差异由于占有有“情结”，大陆陆法系不不仅将物物权定位位于有形形物上，而且形形成以所所有权为为核心等等级形态态的物权权体系。在大陆陆法，占占有对于于所有权权具有终终局意义义，甚至至可以说说离开占占有就不不存在所所有权。这不仅仅从罗马马法占有有与所有有权不分分中得到到印证，而且

25、在在大陆法法物权法法的间接接占有理理论得以以证明。依此理理论，在在将物让让与他人人占有、使用的的情形下下，所有有权人仍仍然享有有占有权权，只是是这种占占有是间间接的，通过他他人实现现的。这这也就是是说，大大陆法始始终将物物看作是是由所有有权人占占有的。大陆法也也承认客客体物与与所有权权人可以以分离，由他人人占有使使用，但但是，这这种分离离被认为为是临时时的、从从属性的的。在设设定用益益物权情情形下，客体物物始终被被认为是是所有权权人的，而用益益物权人人不拥有有客体物物，只有有拥有权权利。以以我国的的土地使使用权为为例，土土地使用用权人只只能说我我拥有使使用权，而不能能说我拥拥有土地地。这种种物

26、权观观念产生生了一物物一权原原则，即即一个物物上只能能存在一一个所有有权。既既然一物物上只能能存在一一个所有有权，那那么存于于该物上上的其他他支配权权只能是是其他性性质的权权利。英美法创创造了一一个抽象象的地产产概念，即Esstatte。EEstaate源源自于sstattus，意思为为身份、地位或或状态，转而表表示土地地权益或或土地利利益，通通常译为为地产权权或地产产。Esstatte的创创立，即即取代了了实物性性质的土土地，代代之以抽抽象的土土地利益益。地产产权（EEstaatess）是在在土地最最高所有有权人（在英国国，即为为英王）和土地地直接占占有人之之间置入入了一个个抽象的的权利，因

27、而使使英美法法不动产产物权成成为一种种针对这这种抽象象物的排排他支配配权利，而不是是针对房房屋或土土地的支支配权。在英美美法，“所有权权并不附附着于土土地，而而附着于于一个抽抽象的实实体：地地产权。地产权权居于土土地占有有人和土土地之间间，纯粹粹是概念念性的，但法律律把它当当作似乎乎是真实实的东西西。”xxxiiii由于不动动产物权权纯粹是是法律抽抽象出来来的，因因而两个个主体可可同时拥拥有针对对同一客客体的权权利，在在事先确确定的时时间和范范围内享享有不动动产的权权利。这这也就是是说地产产权可以以在时间间上进行行分割，几个人人同时和和相继可可以拥有有同一客客体物的的所有权权。在这这里，几几个

28、权利利人对土土地的权权利，只只有时间间和内容容上的差差异，没没有效力力或法律律地位上上的差异异，所有有权利都都被称为为prooperrty，都是一一种可独独立转让让和处分分的财产产权。如如果B应应等到AA死亡后后才可以以实际占占有不动动产，那那么，他他不是在在A死亡亡后而是是与A同同时享有有esttatee权利。Esttatees所确确立的原原则有二二：一是是它依据据时间和和内容不不同而分分类；二二是几个个人可以以同时分分别或独独立地拥拥有同一一不动产产。这样样，英美美法彻底底克服了了大陆法法的一物物一权主主义的局局限性。以上不同同就导致致两大法法系对物物权的结结构设计计不相同同。在英美法法，

29、不动动产物权权均是针针对抽象象的存在在，因此此，所有有的地产产权均具具有同一一平等的的性质，均是对对特定土土地利益益的支配配权，不不存在包包含占有有内容的的权利和和不包含含占有内内容的权权利之分分；不管管地产权权位于地地产等级级结构的的哪一级级，只要要被称为为esttatee，即具具有相同同法律性性质和地地位，均均是对己己物的一一种支配配权。这这里特别别注意的的是，在在英美法法的地产产权（eestaate）体系，不存在在他物权权概念；只要被被称为eestaate，均是对对自有“物”的权利利，均是是“自物权权”。即使使是终生生地产权权、租赁赁地产权权等明显显是在一一定期限限内占有有其他人人地产的

30、的一种权权利，也也被认为为是“自物权权”xxxiv。在大陆法法国家，由于物物只能归归属于所所有权人人，这导导致大陆陆法的用用益物权权概念不不是对所所有权客客体利益益的分割割，而是是所有权权人将自自己的权权利暂时时让渡给给他人所所形成；由此形形成的权权利只是是对他人人物的权权利（拉拉jurra iin rre aalieena）。这种种权利是是不能与与所有权权相提并并论的。因为，用益物物权被认认为是所所有权的的派生，是所有有权部分分权利的的让渡或或让与，因而所所有权总总是高于于被派生生的权利利，这些些权利最最终要反反弹或复复归于所所有权人人。大陆法对对物权制制度的基基本思路路是：所所有权是是完全

31、的的、至高高无上的的，其他他的物权权都是所所有权派派生出来来的、受受限制的的、有期期限的不不完全的的权利，不仅在在性质上上不同于于所有权权，而且且在效力力上弱于于所有权权。因此此，他物物权不可可能与所所有权一一视同仁仁。大陆陆法的物物权制度度是围绕绕保护所所有权的的完整性性而设计计的，而而不是围围绕使他他物权成成为一种种可交易易、可处处分的权权利而设设计的；这种设设计不是是在营造造多种财财产权利利并存体体系，而而是编织织以所有有权人为为核心的的所有权权人与他他物权人人就同一一物利用用的权利利义务关关系。因因此，大大陆法物物权体系系是一个个“等级”结构，而不是是象英美美法“平等”结构；对所有有权

32、权利利的完整整保护而而不是分分离后各各自权利利的保护护是物权权法设计计的宗旨旨。（四）实实物本位位主义基基本特征征以上论述述表明物物权法是是关于有有形物归归属和利利用的一一套规则则。这套套规则核核心内容容有以下下三点：第一，物物权以有有形的客客体存在在为前提提。物权权法不承承认“物质的的价值不不灭定律律”，只要要客体物物不存在在，物权权即消灭灭。比如如，木板板加工成成家具后后，木板板所有权权即消灭灭，而取取得家具具的所有有权；易易货贸易易，也意意味着更更高价值值的物所所有权的的取得，但仍然然说丧失失了原物物所有权权；货物物“换”金钱的的买卖，仍然是是认为丧丧失货物物所有权权。因此此，物权权法不

33、管管物的价价值存在在与否，而只将将权利依依存于实实物之上上。第二，一一个物上上只能存存在一个个所有权权，且所所有权以以占有物物为要件件（不管管是直接接占有，还是间间接占有有）。物物权法的的目的和和功能也也主要是是保护所所有权人人对物的的控制。在所有有权被他他人侵害害的情形形下，返返还原物物是首选选的救济济手段；在所有有物让与与他人利利用的情情形下，以保存存并返还还原物或或替代物物为前提提条件。尽管担担保物权权是针对对物的价价值的支支配权已已成通说说，但在在权利成成为担保保物权客客体之前前，担保保物权均均存在个个体特定定、范围围明确的的物。第三，物物权权利利必须通通过有形形形式向向外人表表示出来

34、来，才能能取得对对世性（对抗世世人的效效力）；同时这这决定了了物权转转让给他他人，也也必须通通过一定定的形式式公示。而物权权最基本本的表征征权利的的手段即即是占有有，而公公示物权权变动的的手段为为交付。近现代代社会又又发展出出另外一一种表征征物权的的方法，即登记记簿；相相应地公公示物权权变动的的方式为为登记。这个时时候，物物权似乎乎具有了了脱离客客体物来来表征权权利和公公示物权权变动的的特征，但是，登记只只是对实实物物权权公示的的手段，而没有有在根本本上改变变实物本本位。上述三个个规则归归结到一一点，物物权离不不开实实实在在的的物，物物权法以以保护人人们对原原物的占占有和控控制为目目的。这这种

35、以有有体物为为基础、为核心心的物权权法古老老规则，作者称称之为实实物本位位。i 严格地地说，从从归属到到利用的的提法是是有问题题的。因因为归属属本质上上在于解解决财产产利用问问题，世世上根本本不存在在脱离开开利用的的归属制制度。ii 意意朱塞塞佩 格格罗索：罗马马法史黄风译译，中国国政法大大学出版版社19994年年，第1114页页。iiii参见见意 彼德德罗彭梵得得著罗罗马法教教科书黄风译译，中国国政法大大学出版版社19992年年，第2264页页。iv 法法国民法法典只只规定地地役权和和人役权权（用益益权、使使用权和和居住权权），而而德国国民法典典除了了这两类类物权外外，还增增加了地地上权、取

36、得权权、附属属物权等等。实际际上，在在现代物物权法中中，他物物权种类类远远超超出法典典化时期期的种类类。v 尽管根根据传统统物权法法，动产产也可以以设定用用益权，但它不不是真正正意义上上的用益益权，因因此称之之为准用用益权。在担保保物权中中，质权权是以动动产为标标的的，除此而而外，担担保物权权多以不不动产为为对象。vi 彼德德罗彭梵得得：罗罗马法教教科书黄风译译，中国国政法大大学出版版社，119922年，第第2722页。viii 王王涌：私权的的分析与与建构（中国国政法大大学博士士论文），第991页。viiii 王涌：私权权的分析析与建构构（中中国政法法大学博博士论文文），第第92页页。ix

37、根据据简明明大不列列颠百科科全书（中译译本）对对发明授授予专利利最初起起源于115世纪纪的几个个意大利利国家，此后专专利权概概念传播播到其他他欧洲国国家，但但直到118世纪纪才出现现了正式式专利法法规。x 吴汉东东：无无形财产产权的若若干理论论问题，法法学研究究第119卷第第4期。xi 正如如吴汉东东指出的的，以知知识产权权名义统统领下的的各项权权利并非非都是来来自知识识领域，亦非都都是基于于智力成成果而产产生，知知识一词词似乎名名不符实实。一些些“知识产产权”来自于于工商经经营活动动，独占占性、时时间性、地域性性也并不不是每一一项权利利都具有有的特点点。因此此，应该该以无形形财产权权这一具具

38、有更大大包容性性的权利利代替知知识产权权。参见见吴汉东东：无无形财产产权的若若干理论论问题，法法学研究究第119卷第第4期。xiii 关关于知识识产权的的客体亦亦存在不不同认识识，一般般认为，知识产产权的客客体是受受法律保保护的智智力成果果等；而而在英美美法，则则进一步步地将版版权、专专利权等等知识产产权视为为物，成成为所有有权的客客体。这这里可能能存在两两个层次次，前者者旨在说说明知识识产权的的客体，而后者者旨在说说明，知知识产权权人拥有有的财产产是一种种专有权权，而不不是智力力成果等等本身。这一点点形成与与有形物物的重要要区别。xiiii 周 枏枏罗马马法原理理（上上），商商务印书书馆，1

39、19944年，第第2811页。xivv 墨西哥哥马哥哥丹特：罗马马私法（西班班牙文原原著），第2332页。另外，意彼德罗罗彭梵得得在罗罗马法教教科书（黄风风译，中中国政法法大学出出版社，19992年），第1185页页也简单单地提到到：给付付和服务务不是物物，含有有纯粹思思想内容容的所谓谓非实体体物（ccosee immmatteriialii）一般般也不被被视为物物。xv 参见见墨西西哥马马哥丹特特：罗罗马私法法（西西班牙文文原著），第2232页页。xvii 美WWM. L. Burrdicck: Hanndboook of thee Laaw oof RReall Prropeertyy,W

40、eest Pubblisshinng CCo. P.66。注意意，罗马马法对物物之诉和和对人之之诉移植植到英国国以后，对物之之诉意味味着请求求返还土土地；而而为对人人之诉对对某人请请求损害害赔偿。由此英英国法上上形成了了凡是可可以用对对物之诉诉返还的的物为不不动产；而其他他财产均均为动产产。xviii 参见法国民民法典第5226条和和5299条。xviiii 全文文为：SSbree laas ccosaas iincoorpooralles hayy taambiien unaa esspeccie de proopieedadd.Assi,eel uusuffrucctuaarioo tii

41、enee laa prropiiedaad dde ssu ddereechoo dee uaaufrructto.xixx 孙孙宪忠：德国国当代物物权法，法律律出版社社，19997年年，第220页。xx 孙宪宪忠：德国当当代物权权法第第2页。xxii 雅雅各H.毕克惠惠斯：荷兰财财产法结结构的演演进张张晓军译译，载民商法法论丛第7卷卷第2884页。xxiii 如钱明明星先生生认为，知识产产权、有有价证券券可以成成为担保保物权的的客体。不过，他认为为应当坚坚持物权权的客体体为有体体物原则则，而只只应当承承认无体体物亦可可以成为为担保物物权的客客体为例例外。参参见钱明明星著物权法法原理北京大大学

42、出版版社，119944年，第第26页页。中中国物权权法草案案建议稿稿第110条规规定：“本法所所称物，指能够够为人力力控制并并具有价价值的有有体物。能够为为人力控控制并具具有价值值的特定定空间视视为物。人力控控制之下下的电气气，亦视视为物”（参见见中国物物权法研研究课题题组：中国物物权法草草案建议议稿条条文、说说明、理理由与参参考立法法例，社社会科学学文献出出版社220000年，第第6页）。这种种观点基基本上可可以代表表学界的的主流观观点。xxiiii 参见见不列列颠百科科全书第155版第115卷，“财产”词条；转自上上海社会会科学研研究院法法学研究究所编译译民法法第770页。xxiiv 在英

43、美美法，也也存在非非地产权权利益（inttereestss noot cclasssiffiedd ass Esstatte）。这种利利益是对对他人之之土地的的权益（rigghtss inn thhe llandd off annothher），类似似于大陆陆法的他他物权（但两者者又不完完全相同同）。非非地产权权利益也也是地产产权人给给与他人人的针对对特定土土地的利利益，但但是二者者区别在在于地产产权是占占有性权权利，而而非地产产权则仅仅是对土土地的某某种利益益是：地地役权、许可权权、获利利权和限限制性契契约（eeaseemennts; liicenncess; pproffitss; aan

44、d resstriictiive covvenaantss）。 从实物本本位到价价值本位位(下)对物物权客体体的历史史考察和和法理分分析高富平 华东东政法学学院 教授上传时间间:20004-6-330三、实物物本位主主义挑战战：物的的归属和和利用的的价值化化（一）物物的归属属与利用用的价值值化物既具有有使用价价值，又又具有交交换价值值，具有有二重性性。物的的使用价价值表现现为物本本身，且且种类上上千差万万别，享享有使用用权价值值必须占占有物本本身；而而交换价价值仅有有单一表表现形式式，即一一定量的的货币，其享有有不以占占有物为为前提。目的不不同，人人们对物物权认识识的侧重重点也就就不同。于是，

45、就有了了以享用用为基础础的物权权和以流流转获利利为基础础的物权权。在现代社社会，人人们对物物权需求求已经从从享用（使用价价值）转转向流转转（价值值）。除除了农村村土地及及其他资资源性土土地及满满足基本本生活需需求的物物质资料料外，人人们不再再“为拥有有物而拥拥有物”，不再再囤积财财物，而而是在不不断的买买卖（流流通）中中实现增增殖，在在出租或或其他经经营中赚赚钱。除除了日用用消费品品外，金金钱成为为人们积积蓄财富富的形式式和手段段。因为为金钱不不仅可以以方便地地购到自自己所需需要的物物，而且且可以方方便的进进行投资资活动，如贷于于他人获获利，投投资于证证券市场场或企业业获得利利润。可可以说，在

46、现代代社会，人们大大多是以以资本的的方式运运作自己己的财物物，而金金钱是资资本的最最好表现现形式。这样，物的价价值主要要体现在在它能够够为他创创造多少少价值（货币），而不不在于是是否可以以永久地地拥有该该物或使使用该物物，追求求价值和和价值增增殖成为为人们行行使所有有权的目目的。在享有物物权目的的或物权权实现方方式发生生变化的的情形下下，所有有权权能能重心移移至收益益权能，法律制制度的作作用在于于保障所所有权人人安全地地取得收收益。至至于谁占占有使用用物、谁谁处分物物已不重重要。而而所有这这些主要要是通过过债权的的方式实实现的；租赁形形成的租租赁金债债、借贷贷形成的的利息债债权、雇雇用（资资本

47、支配配劳动）形成的的劳务债债权、买买卖形成成的价金金债权等等。甚至至股东的的股权也也逐渐地地近似于于单纯金金钱债权权人的地地位ii。总总之，将将物或金金钱作为为资本（增殖手手段）来来使用，就意味味着物的的所有权权逐渐被被债权所所替代（利益请请求权），所有有权本身身功能即即被淹没没。因此此，债权权成为近近现代财财富的主主要表现现形式和和实现方方式。“在近代代社会中中拥有财财产并非非拥有物物，而且且拥有对对他人的的请求权权，即拥拥有信用用这一现现象是相相通的。”iii而支支撑这种种现象的的便是财财产的债债权化。荣教授论论述了不不动产的的债权化化和动产产的债权权化。不不动产的的债权化化指不动动产所有有权人以以不动产产的货币币价值（资本价价值）为为对象设设定担保保取得贷贷款。在在这里，不动产产（担保保物）的的作用“已演变变成悉将将不动产产借贷于于他人及及取得对对价的作作用。所所有权取取得作为为资本存存在地位位的同时时，由对对物支配配移至对对人的支支配”。尽管管这里对对于这种种由他人人处取得得对价的的作用的的不