第02讲_第一章考情、行政法基本原则、行政法渊源（1）.docx

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1、第02讲_第一章考情、行政法基本原则、行政法渊源（1） 第一章 行政法基本理论本章考情分析考查分值 本章最近 3 年平均分值约 3 3 分，2018 年为 1.5 分 考查题型 本章考题以小题为主，但政府信息公开制度可以出现在不定项选择题中 学习策略 本章属于基础理论章节，相对比较枯涩。考生在第一遍学习时，可先不求甚解，待完成第 1 遍基础班课程后，干脆进入第 24 章的学习，学习完第 24 章后再回顾本章内容，会有种豁然开朗的感觉9 2019 年教材主要改变1.新增了行政协议的内容。2.主要调整了公务员的内容和行政行为无效的表述。 本章结构框架图 第一节行政法的基本原则及渊源行政法的基本原则

2、（驾驭）一、行政合法性原则 1.存在合法：行政权力的存在 有法律依据； 2.行使合法：行政权力必需根据 法定程序行使。二、行政合理性原则（实质合法性原则）1.行政合理性原则产生的主要缘由是行政 自由裁量权的存在。2.合理性原则包括：（1）行政行为应 符合立法目的；（2）行政行为应建立在 考虑相关因素的基础上（全面考虑事实、性质、情节以及危害后果）；（3）同等地适用法律规范，符合公正法则； （4）行政行为应保持适度， 符合比例原则的要求（损害最小、措施与目标匹配）；（5）符合 自然规律和 社会道德，符合人类理性和公允正义观念。三、行政应急性原则（ 合法性原则的例外）1.在特别的紧急状况下，出于国

3、家平安、社会公共利益的须要，行政机关 可以实行没有明确法律依据的或与通常状态下的法律规定相抵触的措施。2.应急性原则并非解除任何法律限制，不受任何限制的行政应急权力同样是行政法治原则所不容许的。3.行政应急权力的行使应符合下列条件：（1）存在 明确无误的紧急危急或危害（不能是道听途说）； （2）非法定机关不得行使应急权力，否则无效，除非事后经有权机关作出特殊确定予以追认； （3）行政机关作出的应急行为 应接受有权机关的监督，尤其是权力机关的监督； （4）应急性权力的行使 应当适当，应将负面损害限制在最小的范围内。 考查方式 破敌术 1.将合法性原则与合理性原则混合在一起，互为干扰项，让考生选择

4、属于合理或合法原则的选项 重点驾驭行政合理性原则与行政合法性原则。其中行政合理性原则可干脆记忆上述总结中标颜色的关键词 2.给定某个原则的详细表现，让考生依据详细表现，推断该内容属于何种原则 3.给出实质性合法原则，让考生首先推断实质性合法原则属于合理原则，然后再选择出违反或属于合理性原则的选项 依据行政惩罚法和行政法理论，下列关于税务机关对纳税人作出行政惩罚的要求中，属于行使行政惩罚裁量权的合理性要求的有（）。（2016 年）A.惩罚应当符合法律设定该惩罚的目的 B.惩罚应同等地适用法律，相怜悯况相同惩罚 C.惩罚应有法定依据，不逾越法定权限，遵遵守法律定程序 D.惩罚应全面考虑事实、性质、

5、情节以及危害后果等相关因素 E.惩罚应保持适度适中，符合比例法则，符合情理且具有可行性 ABDE 选项 C：属于行政惩罚法定原则（合法性原则）。合理性原则是行政法的基本原则之一，合理行政对行政机关的要求体现在（）。（2014 年，经调整）A.行政机关作出吊销执照的惩罚确定前，应当告知当事人有要求实行听证的权利 B.行政机关作出的行政裁量行为应当遵循合法通行的先例，符合自然规律与社会理性 C.行政机关行使行政裁量权作出的行政确定应充分考虑相关因素，解除不相关因素干扰 D.行政机关作出不予行政许可确定，应当说明理由 E.行政机关作出行政惩罚确定应当有法律依据，且遵遵守法律定程序 BC （1）选项

6、ADE：属于合法性原则，都体现了程序合法的要求；（2）选项 BC：属于合理性原则。行政机关行使法律规定的行政裁量权必需符合合理性原则，作出的行政行为才具有实质合法性。行政机关行使行政裁量权的这种合理性要求之一是（）。（2013 年）A.行政机关行使行政裁量权作出行政行为时，应当遵循法定程序步骤，不能违反有关法定时限的规定 B.行政机关行使行政裁量权作出行政行为时，必需同等对待行政相对人，且所作出的行政行为在内容上应当符合比例原则 C.行政机关行使行政裁量权作出行政行为不得超越法定幅度，且只能在紧急处置情形下行使行政裁量权 D.行政机关行使行政裁量权作出的行政行为，在内容上既要符合行政实体法规定

7、，又要符合行政程序法规定 B （1）选项 B：同等地适用法律规范，符合公正法则行政行为应保持适度，符合比例原则要求均属于行政合理性原则的内容，该选项中同等对待行政相对人符合比例原则正是上述内容的体现。（2）选项 ACD：这三个选项始终围绕法定二字绽开，选项 A 表述的是程序法定，选项 C 表述的是权力法定，选项 D 表述的是权力和程序均法定，三个选项均体现行政合法性原则；但选项 C 中，有关行政裁量权只能在紧急处置的情形下行使的表述有误，应当是行使行政应急权力应当存在明确无误的紧急危急或危害。行政机关作出行政行为应当考虑相关因素，不能考虑不相关因素。这是（）原则的要求。（2011 年）A.诚信

8、行政B.合理行政 C.越权无效D.形式合法 B 行政法的基本原则包括行政合法原则、行政合理原则和行政应急原则，行政行为应建立在考虑相关因素的基础上是行政合理性原则的内容之一。 依据行政法理论，行政机关作出行政行为，有（）情形的，属于违反实质合法性原则。（2010 年）A.违反法定程序B.超越行政职权 C.明显考虑不相关因素 D.适用法律依据错误 C 本题解题的关键是识别出：实质合法性原则即行政合理性原则；选项 ABD 违反行政合法性原则。行政法的渊 源（熟识）一、种类、制定机关 1.宪法 宪法是国家的 根本大法，具有 最高法律地位和法律效力。2.法律 基本法律 由 全国人民代 表大会制定 一般

9、法律 由全国人民代表大会 常务 委员会制定税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度，只能由法律规定。3.行政法规 （1）行政法规由 国务院制定，其效力仅次于宪法、法律，高于行政规章和地方性法规。（2）既包括 依职权进行立法活动，也包括 依（全国人大及其常委会）授权进行立法活动。依全国人大及人大常委会的授权立法，授权的期限 不得超过 5 5 年，被授权机关在授权 期满前 6 6 个月，向授权机关报告授权确定实施状况。4.部门规章 （1）制定机关：国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构。部委行署、直属机构 （2）禁止行政权随意侵扰公民权：没有法律或者国务院的行政法

10、规、确定、吩咐的依据，部门规章不得自行设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权力或者削减本部门的法定职责。 5.地方（政府）规章：省级、设区市、自治州 人民政府。6.地方性法规：省级、设区市、自治州 人民代表大会及 其常委会。设区的市、自治州人民代表大会及其常务委员会依据本市的详细状况和实际须要，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以 对城乡建设与管理、环境爱护、历史文化爱护等方面的事项制定地方性法规。7.其他渊源 除上述渊源外，行政法的渊源还有：民族自治条例和单行条例、国际条约和国际协定中涉及国内行政管理的部分、对行政活动具有约束力的法律说明、行政机关制定和经公告公布的规范性文件。