我国驰名商标认定与保护的现状分析及其法律规制33936.doc
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1、我国认定与保护的现状分析及其法律规制出处】:2021中华全国律师协会专业会年会暨中国律师高层坛文集上关键词】;认定与保护写作年份】2021年正文】我国认定与保护的现状分析及其相应的法律规制应当是施行战略与商标战略的重要任务。其中推进有关的合理、明确的法制也应当是我国商标法制建立首当其冲的燃眉之急应当成为这?商标法?第三次修改的主要内容之一。应当在这次我国?商标法?的修改中充分重视和真正落实之认定、保护及其宣传之法律的修改及其完善。一、我国认定、保护及其宣传在近十年中的严重异化回忆肇始于上世纪八十年代中而己经延续二十多年的我国认定与保护的历史进程其对于启蒙与启动我国、企业和公民以及全社会的意识推
2、动与提升我国企业商标与品牌的战略意识和策略运筹等方面都留下了历史功绩和积极效果。然而二十多年来我国的法律保护早曾经迷失于制度设计的误区后来又陷入了异化为有关企业与地方不正当作为的迷津。尤其是企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病态追求再加上一些中介机构的推波助澜和个别认定人员的权利寻租成为了我国近十年来认定、行政认定及其保护颇多扭曲并且愈演愈烈的因和病根。回溯我国法律保护的历史轨迹可以发现我国1996年前后在认定与保护的制度设计上及施行贯彻中曾经迷失在“申请认定批量认定批量公布和“一案认定全国通用;一次认定长适用等误区中;也可以发现我国的认定与保护虽然自2001年我国?商标法?第
3、二次修改后现行的?认定和保护?很快就替代了历史上原始错误的?认定与理暂行规定?因此我国在法律上己经回归到了“个案认定争议认定被动认定认定需要认定动态认定和“一案一认定认定本案用他案作参考的准确法律定位上但是在其施行过程中却仍然被严重扭曲和高度异化异化成为部企业的不正当广告“强势资源和一些地方的泡沫化政绩“亮点工程进入了与我国现行法律和认定与保护的国际惯例“逆向行为的迷津。近年来我国在程序中出现了一些例如汕头“康王商标和福建“漂流岛商标等虚构案情假造诉讼以骗取之认定进而将骗取认定的异化为宏大广告资源转向进展不正当商业竞争的典型案例。同理在行政程序中也可能存在着类似的问题和。迄今为止我国已经累计行
4、政认定1624件己经累计认定四、五百件据不完全统计而且逐年同比和环比都增长迅速与年俱升。假如一如既往按照目前的增长速度和加速度不出三、五年还可以再翻番甚至翻几番。或许如今我国己经是世界上所谓“最多的。但这是否名副其实?是否量如其实?是否质如其实?目前在我国己经普遍存在“不著名弄虚作假求认定。滥竽广告满天飞政绩工程放卫星的现象这不但导致我国目前认定与保护及其宣传的实际状况己经严重违犯了我国现行法律和认定与保护的国际惯例而且已经开场引发我国社会公众对认定与保护制度乃至于整个商标制度、制度的疑心和不信任。的认定与保护及其宣传确实己经成为当前我国进程中的重大迷津成为我国施行战略以及商标战略的宏大阴影亟
5、待正本清源急需拨乱反正。日前工商行政理总颁发了?认定工作细那么?人民也出台了?审理涉及保护的民事纠纷案件应用法律假设干问题的解释?都说明了我国行政理部门和部门对及其异化问题的高度关注和重视。我国法律保护的历史进程可以分为三个阶段第一阶段为上世纪八十年代中至九十年代中仅仅适用于涉外的“行政个案保护阶段。第二阶段是自1986年10月至2001年11月底的仅仅保护国内的“行政批量认定阶段。第三阶段是自2001年12月1日至今的同时保护国内外的“双轨个案认定阶段。虽然从第三阶段一开场我国认定与保护的法律己经回归至“被动认定、被动保护;个案认定、个案保护的正确状态。照理说从第三阶段起按照我国现行?商标法
6、?及其配套法规、规章和相关解释我国商标主机构依法行政认定或者人民依法认定应当注重涉案纠纷的诉求瞄准涉案纠纷的解决根据涉案案情针对涉案纠纷作出涉案认定以助案件解决;而且一案一议此案此议个案认定个案适用。就是说假如针对特定个案认定某注册商标或者未注册商标为的其认定结果仅仅对本案有效此案此用不具有直接适用于后案和他案的连续性和普适性但可作为他案及后案在相关纠纷或者诉讼中认定的参考;企业也不能以此为据去做“中国或者“的广告宣传也不能以此作为自己政绩本和功绩簿上的数据指标。制度本旨和立法本意是为了在商标纠纷个案处理或者诉讼个案处理中尽可能追求和实现公平公正在这些个案中给著名的注册商标或者未注册商标以对应
7、于其著名程度的相应的特定的附加利益保障。按照保护的国际惯例和我国现行法律认定仅仅是解决商标纠纷案件的手段及其程序认定所认定的“只是依法给予特别保护的前提属于案件认定范畴。假如脱分开认定案件的立法本意而追求荣誉称、广告效用等商业价值就会使认定制度异化会产生一系列不良后果和负面影响。1遗憾的是在我国认定与保护之法律己经拨乱反正、正本清源的第三阶段以来的这近十年却恰恰就是我国认定与宣传不断异化且变本加厉的近十年。“一本的真经硬是让歪嘴和尚念歪了。在2001年12月开场的我国认定的第三阶段中无是的认定还是的行政认定其认定尤其是认定后的宣传往往没有遵循现行的正确的制度没有严格遵守现行认定与保护的法律规定
8、。人们尤其关注到近年来在不正常认定的一系列典型案件中严重存在着扭曲和异化。如前所述这种扭曲和异化的因和病根首先来自企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病态追求同时还搀和着一些中介机构的推波助澜和个别认定人员的权利寻租。第三阶段开场以来的这几年中一些企业不遗余力、甚至不择手段地申请认定其目的并非为了推进个案纠纷的解决往往“醉翁之意不在酒为的是借此不正当牟取一个“的名头借助我国沉淀日久积重难返的之“一次认定长有效;一案认定全国通用的误区效应以及思维惯性将其异化成为企业的强势广告资源迅猛而且持续地送上平面媒体和网络媒体借以“中国或者“的广告形象及其宣传优势利用人们对作为“认定机构之人民
9、和部门的传统信任根底和对“这一商誉符的习惯崇仰心理不正当地攫取份额和竞争优势。某些企业往往刚拿到一份认定己方某商标在某案中被认定著名的就迫不及待地上报上网上电视大事宣传做广告。甚至不惜虚构造假案恶意串通假认定。同时近年来一些地方孜孜不倦地鼓励与煽动相关企业申请认定其目的也并非为了依法推进商标纠纷个案的解决却也是在籍此片面追求其自己的政绩数据、“亮点指标和形象工程将其辖区内企事业所认定的乃至、知名商标的数量多少作为其政绩上下的计量标志和形象的“烫金名片。因此甚至不惜拔苗助长或者买犊还珠甚至动不动就上百万元、几百万元地许诺奖励和施行奖励被认定了的以“重赏之下必有勇夫追求本辖区多多益善就更证明其政绩
10、辉煌。必须指出近年来我国一些企事业和一些地方上述行为屡演不止甚至愈演愈烈究其根源都是“认定异化惹的祸都是当前的行政认定和认定之异化造成的恶果。二、我国认定、保护及其宣传中的假设干不正常现象我国认定的数量仍然与年俱增累计认定总量已经数逾二千我国认定的比例逐年加大我国行政认定数量仍然居高不下而累计数量与我国国情显见不符。回忆我国认定与保护的历史进程审视我国认定与保护的当前形势假如排查当前我国认定与保护面临的问题至少以下问题亟待倍加重视和急待积极化解:l近年来我国认定之数量极不正常地跃升;2各地企业竞相争取认定而且增幅异常;3各地部门等不当扶助和重奖企业认定;4我国目前仍然存在沿袭错误旧制的泛体系;
11、5行政认定的“个案认定、批量公布集中宣传。1、现象之一:近年来我国认定之数量极不正常地跃升自2001年12月1日我国第二次修改后的?商标法?施行以来尤其是在近几年我国的认定的数量不断跃升而且增幅惊人呈现出极不正常的态势。据不完全统计我国的认定自2000年北京第二中级人民在域名纠纷诉讼一审案件中认定“IKEA宜家等为肇始自2001年7月上海高级人民在相应案件中终审认定“safeguard/舒肤佳图文商标为正式开端我国认定的数量逐年直线上升极不正常。2001年全国认定仅仅为“Safeguard/舒肤佳和“DUPONT杜邦2件;2002年全国认定也仅2件;2003年全国认定仍然为2件;但是至2004
12、年全国认定就上升至20件2005年全国认定已跃进为65件;2006年全国认定再破百件大关高达106件;2007年后全国每年认定都数以百计。据不完全统计迄今我国累计已经认定四百多件但在重庆会议上某高院主本认定之统计的法官悄悄地告诉笔者实际认定的数量要大于统计数量许多己经认定的案件统计不上来。但与我国行政认定数量相比我国认定的数量仍然处于少数我国认定的大头仍然在于行政认定。2003年前商标和商评委曾经累计认定293件2004年商标和商评委又认定153件其中商标在商标理案件中认定116件在商标异议案件中认定14件在商标国际注册异议案件中认定1件商评委在商标争议案件中认定22件。2005年商标和商评委
13、认定185件。2006年商标和商评委共认定150件其中商标认定149件和商评委认定31件。2007年商标和商评委认定197件其中182件商标为我国内地企业所有l件为特别行政区企业所有2件为地区企业所有12件为外国企业所有。2021年商标和商评委认定228件其中204件商标为我国内地企业所有3件为特别行政区企业所有3件为地区企业所有18件为外国企业所有。2021年4月商标和商评委又一次宣布又认定了390件。自1985年3月开展的行政认定和保护工作以来迄今商标和商评委在商标理、商标异议、商标异议复审、商标争议案件中行政认定共计为1624件。其中1506件为中国大陆企业所有;11件为企业所有;8件为
14、地区企业所有;1件为澳门企业所有;98件为外国注册人所有。迄今我国行政认定累计的1624件加上我国认定累计的四百多件两者相加我国已经累计认定过二千多件。据前几年报道仅仅福建泉州这一个地级前几年就己经累计认定过一百多件而其中80以上是近二年通过认定的。2从上述数据可以看出无是认定还是行政认定或者是两者之和近几年来我国的认定数量在迅速增长。这些数据足以证明当前在我国存在着一个愈来愈热的认定热仅2007年我国就认定了约三百件仅2021年我国又认定了三百多件2021年仅仅截至4月就己经认定了四百多件不到三年我国就认定了约一千多件还不计同全国各地认定的数以万计的和知名商标。据?2021中国商标年度开展?
15、据统计2021年我国29个就认定了6871件累计21111件:其中仅浙江2021年就认定了750件仅江苏2021年就认定了650件。短短时间内竟然认定了如此海量的与这难道名副其实吗?难道这量符其实吗?难道这质如其实吗?这一情况与我国企事业目前的商标运作、品牌经营的实际状况相匹配吗?本课题组认为:这种现象看来是过热的这种过热现象可以说是极不正常的。产生这种过热现象的原因何在?一方面虽然我国认定的个案原那么已经十清楚确相应法律也已经正本清源但是问题在于以及认定及其广告宣传的理上仍然沿袭着“一案认定全国通用;一次认定多年有效的误区及其惯性。另一方面企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病
16、态追求越来越凸显为这一过热现象的强烈因和主要动因。2、现象之二:各地企业竞相争取认定而且增幅异常各地企业在继续通过商标或者商评委申请认定的同时近几年来竞相争取认定利用认定相对速度快、手续少空间大、易扭曲的特点谋取的认定籍以作为企业的强势广告资源进展“中国以及“的不正当广告宣传。如2006年12月26日?温州?报道?温州民企“打出29个?中说“温州工商透露温州的我国“总数己到达29个名列全国地级城的前茅。今年温州新增的我国有13枚其中有3枚是由商标认定的其余10枚为认定的。在温州所有的中通过认定的占三分之二。又如2007年6月21日?泉州?报道?138个泉州著名品牌承受社会公众检阅?中说:“网站
17、上的报道?全商标品牌建立获得打破性进展?中说:“从工商得悉全商标品牌建立获得打破性进展。我国创立出现井喷五两区出现了认定的热潮并且全部实现满堂红。截止目前全已有20件商标通过认定为全己经到达22件实现跨越式开展。还如2007年10月14日?江南?报道?无锡我国达16件?中说:“创我国无锡今年迎来一个丰收年。记者日前从工商部门得悉目前宜兴、滨湖、惠山纷纷实现了我国零的打破而今年全新增8件我国是过去10年无锡我国数量的总和。虎皇商标是今年无锡唯一一件通过行政途径认定的我国。到今年9月份无锡的我国数量己经到达16件其中认定和行政认定的各占8件。值得一提的是在这16件中有8件是今年新增的而其中6件都是
18、今年5月份之后新增的无锡企业创著名的速度正在逐渐加快今年新增我国的数量己经是无锡1997年一2006年这10年的总和。还如从劲牌在其站上发布的?劲牌中国申创历程?3中所披露的信息我们可以强烈地感受到劲牌对于的渴望而这种渴望不是为理解决详细的侵权问题而仅仅是为了获得这个这个金字招牌。通常对于需要认定的情形是企业先遇到一个商标侵权或商标注册上的争议然后为理解决这个争议而援引法律的规定予以解决。但从劲牌公布的信息中我们可以看到如下一些字句:“为寻找申驰的个案案由动用了所有的资源做了大量的咨询、查询工作仅商标标识查询了近500件商标排除全国7800件标识最后选定甘肃酒泉回春堂保健品消费奇劲“生精胶囊的
19、侵权行为作为个案案由提起诉讼。因为奇劲“生精胶囊的劲“与我注册商标一样只是生精胶囊与酒不同类。这清楚的说明劲牌开场并没有详细的现实的法律争议存在为了认定而根据认定的法律要求不同类的商品上的近似商标去四处查询需要的商标然后以侵权为由提起诉讼假如不是为了认定这一目的劲牌可能永远也不会与回春堂保健品的“奇劲生精胶囊发生法律争议。湖北劲牌就是为了认定再提起与甘肃酒泉回春堂保健品“奇劲生精胶囊之诉讼案件的并且正因此再被武汉中级人民认定为的。据调研获知我国认定的怪现象是:第一沿海兴旺地区例如浙江、福建、江苏等地的一大批民营企业或者中小企业都跑到中西部地区主要在江西、湖南等地甚至于、青海、等遥远地区的中级例
20、如林芝地区中级人民等起诉当地一些个人、个体工商户或者小企业侵权并恳求认定。第二上述起诉侵权案件指控对方的侵权行为大多是将其商标抢注为域名或者再在该域名之下从事进犯其注册商标的贸易活动。第三在庭审中被告一般均认可原告的商标著名大部被告一审败诉后也不上诉。这不得不人生疑其中有没有人造的痕迹。己经查实在此类案件中严重存在着原被告恶意串通、制造假案的情况。已经曝露的认定典型弄虚作假案例如安徽宣城认定的“康王KANGWANG、“康王KANWAN及“KANWAN一案三件“造假案。4更富有意味的是认定较多、认定速度较快的那些中级几乎都是地处遥远地区的缺乏审讯经历者而审讯历史较长、审讯经历积累较丰富的认定却较
21、慎重认定的数量也大都较少一般其所认定的之知名度和美誉度相对都较高。例如北京系统在2001年至2007年近七年间在民事侵权案件中通过生效判决总共认定才6件分别是用于手表上的“Rolex商标、用于化工原料的“DUPONT杜邦商标、用于化工原料的“中化商标、用于药品的“天士力商标、用于服装的“顺美商标、用于教育效劳的“清华商标。而上海系统在2001年至2021年春近九年问在民事侵权案件中通过生效判决总共认定仅3件分别是上海高院2001年7月5日在相应案件的二审讯决中认定的“safeguard/舒肤佳“文字和图形组合注册商标为和上海高院2006年12月20日在相应案件的二审讯决中认定的STARBUCK
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