上市公司运作过程中的法律问题及相关对策25825.doc

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1、中文摘要】1关键字】1英文摘要】2英文关键字】2 引言 3 正文 监视方面的问题及法律对策 4 股、法人股的流通 8 上的选择与退出机制 11 完毕语 15 上运作过程中的法律问题及相关对策 中文摘要：中国的上是改革的产物已经逐步成为国民经济的有生力量。上安康而稳定的开展离不开完善的法律规定虽然我国近年来先后公布了?公?、?法?但是由于其规定不尽完善仍存在一些疏漏。我们应从立法上为上的运行建立相对完善的法律使上在运作过程中“有法可依有法必依。本文通过一些资料对目前我国上运作过程中存在的以下几个方面的问题进展分析：上运作过程中存在的监视问题；上后仍留有上前的国有股流通的问题；上的素质是股稳定的基

2、石从而上的选择与退出等问题那么显得尤为重要。并针对这些问题从上运作的角度提出我的一些观点和建议。旨在使上的开展得到进一步使之为我国经济的开展作出应有的奉献。关键词: 监视 国有股 退出机制 The Legal Problems and Relative Countermeasure In the process Of Listed panies operationAbstract: The listed pany in ina is the product of the Reform and Open policy ,whi has e to bee an active factor of n

3、ational economy .The healthful and stable development of the listed pany rely on excellent legal system .Although our nation has issued The Law Of Corporations and The Law Of securities in recent years ,there still are some defects and flaws in some norms and regulations .The article , gives several

4、 gros of typical data ,then analyzes some situation about servision in state-own enterprise, about the currency of state-own shares, about elimination system through selection. All above-mentioned situation, exist in the running and operating process of the listed pany nowadays ,Thus the articles gi

5、ve some relative legal countermeasures for the purpose of making the development of the listed pany more normal and legal , in one making the listed pany contribute to the development of our national economy. Key s: Servision State-own shares Elimination system through selection引言中国的上是改革的产物它随着改革的进程从

6、无到有从少到多从弱到强不断得到成长与开展已经逐步成为国民经济的有生力量。上安康而稳定的开展离不开完善的法律规定虽然我国近年来先后公布了?公?(以下简称?公?)、?法?以下简称?法?但由于其规定不尽完善、存在许多疏漏导致理生了一些本可防止的。本文将通过几组典型的数据来分析目前我国上运作过程中存在的代表性问题分析其原因并据此提出相应的法律对策。旨在使上的开展得到进一步使之为我国经济开展作出应有的奉献。中国的上是自80年代中以来伴随着国有企业的股份制改造开展起来的。我国上的开展大致可以分为四个阶段：一是：1985-1990年的起步阶段这一阶段企业发行股票的数量较少且多限在企业或行业系统内发行筹资规模

7、小操作也极不。二是：1990-1992 年的初步开展阶段这一阶段上的数量得以增加B股开始发行两个交易所正式成立且监部门得以成立但上仍处在探究、试点的初步开展阶段。但两个仅定位于区域性的小规模选择企业上具有较大的偶然性许多有实力的国有企业对上筹资尚未给予关注一些人对国有企业进展股份制改造并发行上抱疑心的态度指责是国有资产流失那么一批中小企业成为最早的上。三是：1993-1995年的开展阶段这一阶段是我国上与股票开展极为重要的阶段这一阶段企业通过股票筹资的规模迅速扩张许多企业开始积极争取上但是由于股的迅速扩容与进入股票二级的的资金形成了较大的供求缺口因此从1994年开始股票二级出现了长达两年多的调

8、整二级的调整很快又直接影响到了一级的筹资。1995我国第一次出现一、二级的同步调整。这一阶段沪、深股总体而言实际上还是定位于区域性的两个的上大多数还是上海和深圳本地的。四是：1996-1999年的快速开展阶段这是我国股票高速开展时上的数量也保持增长势头总数分别为：530家、745家、851家、970家1 张后奇: ?上终究样上开展简要评息? ?海外版 1999.2.6沪、深两个股票逐步开展成为统一的全国性；上的规模得以迅速扩大；一批重点国有企业成为上或成为上的母；上已成为我国国民经济的有生力量地位更加重要上的开展得到进一步；上企业的选择与股票发行更加化。 一、监视方面的问题及法律对策 经湖北宜

9、昌中级人民裁定上猴王A的第一大股东猴王集团已于目前正式宣告破产。猴王集团的破产意味着其控股的上猴王A的破产也在所难免。有关资料显示到1999年底猴王集团已拖欠猴王A 8.9亿元并且让猴王A为其担保2.44亿元。猴王A实际拥有大股东的债权高达11亿元。从目前情况看猴王集团的总资产为3.7亿元负债却高达23.96亿元资产值为负20亿元左右。进入破产清算程序后猴王A可收回的资产大致在1.5亿元左右损失高达7亿元以上。从猴王A 2000年中报显示其资产总额为8.6亿元资产净值为3亿元与损失相抵猴王A的资产所剩无几加上为集团担保的2.44亿元猴王A的资产不仅一下被洗白还将欠下近2亿元的债务资产已是负值2

10、 中国经济决策信息咨询网络。猴王A从3 月7日起被戴上了ST 的帽子,大股东将受骗作自己的“提款机肆意掠夺上的资金这种行为严重违犯了的“公开、公平、公正的原那么损害了中小股东的合法权益。面对这样的企业我们不得不考虑广阔股民该做些我国的立法该做些？ 由于上属于纯粹的资合,与股东之间的资产在法律上是彼此的,使他们之间进展交易成为可能。 上猴王A便是在与其第一大股东猴王集团的大量关联交易中承担沉重的债务对其产生很多不利的后果:由于上猴王A 的原材料采购和销售主要和猴王集团发生其经营自主权受到多方面限制主体功能严重弱化且上猴王A向猴王集团提供担保,增加了上猴王A负债带来的风险, 猴王集团占用上猴王A的

11、资金给上猴王A带来资金周转不畅盈利才能下降的恶果这种关联交易使上与大股东进展的交易违犯了公平这一法律价值且其结果造成对上特别是广阔中小股东的权利和利益的损害面对这种损害广阔中小股东应拿起法律的武器通过监视大股东与经营者的行为防止上运作过程中存在的行为充分利用监视机制对其自身的利益加以保护。 ?法?共十二章二百一十四条,第一条明确规定:“为了发行和交易行为,保护者的合法权益维护社会经济秩序和社会公共利益促进经济的开展制定本法。“,从中不难看出保护者的合法权益是我国?法?的根本目的但是纵观?法?,对中小者利益保护的条款却人千里难觅。“保护弱者应该是立法的立足点但从以上的案例中我们看到的只是强大的大

12、股东与惟我独尊的经营者。股东在购置股票时,实际上也就形成了代理关系:的经营者代理股东从事经营活动同时股东对享有剩余索取权问题也便随之而来当经营者的决策与股东利益化的决策产生分歧的时候经营者往往利用其对资源的利用权来满足其偏好股东利益那么因此受到不同程度的损失由此监视机制显得尤为重要。 法律监视在我国有广义与狭义两种含义:广义上的法律监视指所有,社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进展的和督导,它由的监视和社会力量的监视有机结合,形成统一的法律监视体系；狭义上的法律监视指有关按照法定权限和秩序,对立法、和执法活动的合理性进展和督导,是的一种职能、职权活动,我们这里所说的监视是广义上的法律监视。

13、 目前,在上存在两种监视机制:一是“监视它通过股东买卖股票所引起的股票价格的波动来完成,即用脚投票；二是“企业监视主要指股东通过股东大会、对经营者的行为进展监视即“用手投票。但是现实情况是小股东因监视获得的收益不能弥补它付出的监视本钱这样小股东便不会再施行监视活动这便形成了股东中的“搭便车(指大股东承担对经营者行为的监视费用而经营改善的收益却由所有股东来分享“监视成为公共品)行为使股东大会成为例行公事。且所有股东都有逃避“监视的倾向其实监视是股东对自身利益的保护但一考虑到监视将成为公共品那么大多数股东特别是小股东出于“监视本钱的考虑都只想“搭便车。?中国报?的监视显示16的者参加过股东大会还有

14、20的者没有直接参加但委托别人参加过而高达82的者那么表示没有参加过股东大会(一心1999?中国报?)。这就使得监视机制出现很大空白。 在立法上我们可以借鉴建立监视中介机构由股东选择但由支付费用这样实际上是所有股东为这个监视付费这样能进步股东的参与积极性。但同时也应注意我法必须这些中介机构审批式的、少而精的开展几家甚至十几家具有相当实力及的中介监视机构规定其原那么健全法律、法规使这些监视机构之间存在竞争并逐步走向化培养其权威性以便起到更好的监视作用。 ?法?中第十章:监视理机构从第一百六十六条到第一百七十四条共九条对监视理机构做了宏观的规定在上的监方面目前我国以证监会为主但是给人的感觉好象证监

15、会是在上上面浮着的一个不实在际的架子下面我对目前我国上的监提出我的一点建议:(1)、借鉴我国学者提出的建立银行业自律制度我国上的监视也可以向行业自律的方向开展因为这个行业自律性组织作为参与上自己的组织处于证监会与上之间更容易掌握上的信息从而能为证监会提供更准确的监视决策根据同时也可以及时代表整个上向证监会提出宏观监政策的建议进而维护整个行业的利益。鉴于此我法应逐渐强化上自律性组织的机能使我国对上的监视逐步开展为以上自律性组织为主而以证监会监视为辅。(2)、同时值得注意的一点是应保证上自律性组织的社会团体性防止其行政化防止其成为的代言人使其发挥应有的作用。我国假设实行此制度应强迫上入会即参照?法

16、?第一百六十二条第二款的规定“应当参加业协会也应该规定上应当参加上自律性组织“即强迫其参加以确保自律性组织的广泛性又可以加强其对全行业的监作用。(3)、立法应建立上自律性组织的评审机制规定上自律性组织要进展定审查使对上的运行的进一步有了法律根据。 我国?公?第一百零二条规定:股份由股东组成股东大会。股东大会是的权利机构按照本法行使职权。 ?中国报?于3月27日登载了8 家上股东大会从8 家上股东大会出席人数看参加股东大会的到会股东人数为10人以下的竟然有5 家10人到 100人的只有1家 100 人以上的2家。也就是绝大多数股东并不参加股东大会这样使股东大会成为极少数大股东的大会。从而 ?公?

17、第一百零三条规定的股东大会的职权实际上掌握在极少数大股东手中这样造成的实际结果是广阔中小股东的利益无从保护。我建议对股东大会的组成构造进展改革:吸引一些专业人才进入股东大会例如:财会、法律、金融方面的专业人才使他们以其拥有的参股进而进入股东大会利用他们的专业知识使股东大会的职权得以科学、公平、严谨的执行并在?公?中明确这些非股东成员的权利及其应承担的义务这样不仅保护了广阔中小股东的利益而且更有利于我国上的运行。 随着机构者的不断增多其在股票所占的分额越来越大将来的开展必是大部机构者放弃“用脚投票“因为其股票持有量大一旦出现治理构造问题就抛售股票会损失很大。卡内基曾说过:的战略是把所有的鸡蛋都放

18、在一个篮子里然后紧紧盯住这个篮子。 。然而我们的监视机制应该更近一步即不仅要盯住篮子还要盯住鸡蛋并且要让那些鸡蛋知道有人在盯着他们那么他们的行为会有所不同这样我们监视的目的也便到达了。 社会言中批评的存在是我国股、上安康开展不可缺少的法律以外的条件:中国著名经济学家-吴敬琏在2001年1月中旬对当前中国股现状提出批评他这一举似乎捅了马蜂窝引来诸多非议。我想学者们的立足点应该只有一个:使中国股安康有序的开展。从这一立足点出发争的焦点应该是中国、上的现状到底如何？以及面对现实我们应采取何种应急之策我国股、上的开展不仅需要言监视更需要中国广阔学者的监视。 二、股、法人股的流通 近年来上的平均盈利才能

19、和程度呈下降而且亏损企业的数量和比重在不断增加:1994年上中的亏损企业只有2家占上总数的 0.68平均每股亏损 0.13元；1995上中的亏损企业有17家 占上总数的5.26平均每股亏损0.20元；1996上中的亏损企业有31家 占上总数的5.85 平均每股亏损0.37元；1997上中的亏损企业有 41家 占上总数的6.3 平均每股亏损0.53元累计亏损总额 47亿元；上1998中的亏损企业有86家 占上总数10累计亏损额达的132 亿元并且出现了多家巨额亏损。其中亏损5亿以上的有5家被会计师出具无法表示或否认的11 家130家有保存和解释性说明被保存的事项大多是对的收入和利润不能准确确实认

20、3 转引：张建忠：?上效益滑坡原因分析?经济研究?2000年第2。导致上出现这种的因素是多样的但在诸多因素中上的问题那么是最根本的因素。截止1999年底在境内上我国国有上占上总数的90以上(陈湘永)我国近年来特别是1998年下半年来担负了拯救国有大中型企业的政策功能希望通过国有大中型企业的发行和上来改变它们当前运作中的困窘场面。把股功能定位为为国企效劳帮助国企脱贫解困而不是出于优化资源配置的目的在这种指导思想下上往往良莠不分鱼龙混杂在我国股上一年绩优股二年中线股三年垃圾股的现象可以说比比皆是。而且这些上后仍留有上前的股权构造问题。目前主要呈现出以下几个主要特点:(1) 股权构造复杂上股票种类繁

21、多(A股、B股、H股、N股、股、法人股、职工股、转配股等)。我国?公?规定了“同股同权、同股同价、同股同利的原那么不同的股东享有不同的权利一样的股东享有的权利必须一样但是从目前我国的股权构造来看造成的实际问题就是不同股份的同股不同价、同股不同权、同股不同利。我国?法?第一章总那么中第三条明确规定：“的发行、交易活动必须实行公开、公平、公正的原那么从目前我国股的开展情况来看所进展的交易违犯了公平这一法律价值且其结果造成对上股东及其他利益相关人的权利和利益的损害。(2) 股占有比重1997年我国上的股权构成4 刘连起 张景华: ?当前上数据统计和分析假设干问题的讨?中国报? 1998.6.1 (:

22、亿元)股发起法人股外资法人股募集法人股职工股转配股流通股612.27439.9026.07130.4839.5922.87442.60 3、不可流通的股票流动性差。在我国上中虽然不可上流通的股份可以通过协议转让等方式进展流动职工股与转配股在政策上已解决了流通的问题但不可上流通的股份所占的比重仍很大股、法人股都是不能上流通的股份我国上中非流通股份占总股本的比重约达2/3 而股在不可流通的股份中所占的比重大致是1/2法人股的比重那么约为 1/45中国监视理睬编:?中国货统计年鉴(1999)? 中国财政经济 1999年版。 这种情况使得股、法人股成为一种僵化状态难以在流动中增值不可流通股不仅不享有流

23、通股股东所拥有的流通的权利相反的却必须承担股东的义务这与权利、义务相一致原那么相悖而且也违犯了公平这一法律价值。由于国有资本主体不明确政企不分政资不分使国有股缺少一个真正的持股主体那么股东的股权的流通权的行使更是无从谈起。这样容易使法人股东处于实际控股地位而形成“人控制“ 虽然上中也包含有非国有资本但非国有资本比重理层受不到严格有效的制约和监视上的人控制的产生也就自然而然了。 人遗憾的是:历时6年起草的?法?并未对国有股、法人股的流通做出详细、明确的规定。人控制对上具有极大的危害性而要对其进展有效的控制那么要从企业的和外部“两手抓:要健全治理构造(治理构造是所有者与理者关系的集合它所反映的是得

24、以运行的组织构造理方式和相关制度)；外部要建立一个良好的环境使理层面临强大的压力。针对以上两个问题对人控制的法律对策提出我的一些看法: (1) 、在立法上我们有必要形成一种新的制度框架面对知识经济的降临对信息的处理、决策的选择越来越需要专业化的知识而在这时建立一个机制来帮助这些处于优势的小者那么显得迫在眉睫。在我国目前的治理机构中国有股东做出决策很多时侯不是出于经济利益的目的而是出于利益的目的。借鉴我国的养老制度我国为何不建立一个制度呢?并对其进展严加这样即可以为中小者提供效劳、充分利用资源又因为是一种理性的长从而又有利于减少我国股票的投机性可谓“一箭双雕。 (2)、对经营者的约束机制：对立法

25、来说主要是建立起评价经营者理才能的制度如:定审查、资格评定等。从而充分利用这样会给经营者带来多方面的压力如:下岗的压力、被接收的压力、将来职业前途的压力等。建立起一套能科学的选择和评价理者的系统体系从而减少了代理本钱到达了有效治理的效果。 从造控制的另一个角度考虑:股、法人股的上流通将是解决人控制的又一有效途径。因为股、法人股被制止流通使上中占控股地位的股份处于“沉淀状态(张策)所以该难以成为收购对象那么通过对上的收购、兼并等手段使资源在更高层次上的重组及优化难以实现也不可能通过股票来实现对目的的兼并或控股从而股对资源配置效率的改进作用就难以实现。在国有股上流通方面许多学者已提出许多观点如:国

26、有股与社会公众股并轨流通；国有股流通；建立国有资产；先将国有股给金融机构然后再由金融机构逐步推入交易与社会公众股并股流通；借鉴英国的共同制度把共同与国有股的上流通结合起来即利用共同作为国有股控股的代理人等。下面对国有股上的途径谈一点我的看法: 把我国的机构与国有股上流通结合起来即利用机构者作为国有股控股的代理人从而进入上的实现国有资产的流通、变现、回购、获利及躲避风险的功能这样即能加强对上的监视理又能利用机构者的专业性抵抗股票的投机性当然国有股的上流通不能搞“一切要采用“ 有理 、有利、有节 的策略即对国有股的流通应逐渐按比例、分阶段并以缓和的方式在一定时内实现部股份的上流通。 三、上的选择与

27、退出机制1999年亏损额达95697.99万元每股收益为-4.48元每股竟资产跌至-6.97元的ST郑百文仍留在股。象这些连续亏损的大往往历史包袱较重坏帐、呆帐一大堆重组本钱过高已成为买壳的重大障碍6 中国经济决策信息咨询网络。这是由于我国上的选择机制相对刻板、落后同时并未建立真正的退出机制造成的。 中国证监会刘鸿儒指出:“从历次全球性股灾来看上的素质是股稳定的基石假设创业板推出首要解决的也是这个问题。“我国?公?的第一百五十二条对股份申请上规定了六个条件但我认为对上的选择仍存在缺陷我国?公?应制定出详细、准确的上选拔并对上的股权构造的合理化进展严格的要求引导新设走向股权构造合理化进而促进上的

28、治理构造。对于凡符合该的应不拘一格“ 的、无歧视的允许其上鉴于我国还不兴隆可采用多种使不同类型的企业均有上的可能从而从中选择优者使之上。这样上的摘牌既是上的终点又是其他企业上的起点利用的公平竞争机制、淘汰机制为上的开展拓宽道路 二板在我国呼之欲出这对我国一批高新技术产业的企业无疑是一场及时的春雨它将弥补高新技术产业的企业融资难的缺憾。1998年12 月1日联交所正式通过建立创业板这给我们内地建立创业板带来很多启示。 在审批上时把要求放得低一点但也应按一定的和尺度。与之相反的是上后的持续信息公开和制止的交易行为应该比?法?第三章的第三节:持续信息公开、第四节:制止的交易行为的规定更加严格。这样更

29、能吸引风险逐步建立起一个适应高科技技术产业开展的资本及完善的投融资体系。 1999年大部的ST 都采取了不同程度的自救措施但仍有3家ST 由于连年亏损而被PT 处置还有62家ST由于各种原因继续留在ST 行列。理部门的做法给我们一个错觉:只要上好象很难被摘牌。 其实不符合条件的上退出股的问题早就有法可依。对于连续三年亏损的上按照?公?第一百五十七条必须实行暂停上。而按照?公?第一百五十八条的规定：“在限内未能消除连续三年亏损不具备上条件的将终止其股票上。?法?第四十九条规定：“上丧失公规定的上条件的其股票依法暂停上或终止上。刚出台的?亏损上暂停上和终止上施行?是在?法?和?公?的根底上对上相关

30、退问题上作出的详细规定。根据暂停上的为连续三年亏损的被暂停上后可在45天内向交易所申请12个月的宽限以延长暂停限暂停上间仍要履行上义务在宽限内第一个会计年度盈利的暂停上可向证监会提出恢复上的申请继续亏损的由证监会做出终止上。对退问题既然?公?、?法?、?亏损上暂停上和终止上施行?等都已经作了明确的规定那么仍出现诸多类似ST郑百文的情况让我们不得不认真考虑是我们没有认真的去执行还是不想去执行呢？ 退机制的规定可以说是十清楚确但我们在现实生活中看到确实是“有法不依究其原因我们从ST郑百文的ST郑百文就一直和退问题搅在一起ST郑百文是一个靠做假帐骗取上资格的上而后又发生了巨额亏损负债累累就这样一个上

31、前不久却靠行政手段重组中不难看出在上退出这条道路上设置的无形的障碍。由于上被某些或部门作为附属物利用上特有的价值当上面临退便为其“体外输血或对其经济活动大加干预使一些本来严重亏损的ST、PT经过“重组而“起回生。但的职能在?公?、?法?中并未对其进展那么要扫除上退道路上的这一宏大大障碍我们所要作的恐怕就是对的干预行为加以约束把其对上的经济活动的不当干预视为一种行为让上 “断奶使其真正处于让其经历“优胜劣汰机制的洗礼这样退出机制也就不会再是“一纸空文也会因此充满活力与活力。对于创业板的退出机制借鉴的NASDAQ对于在其交易的有严格的下限限制如公众持股小于50万股或最低价小于1美元等详细的要求我国

32、也应做出详细的规定以保护中小者的利益。 对上的选择机制与退出机制应严格执法对该摘牌的一定要果断摘牌防止上或地方从中又做其他文章防止造假。应该建立一个“优胜劣汰的机制假设一个不能显示出劣汰来就不会有优胜竞争是经济的根本原那么那么竞争的结果就是优胜劣汰假设一个只进不出那么的效率从何而来资源又如何实现优化配置那么广阔者不能获取的回报。在退机制中规定也应严格、详尽即为执法提供一个可靠的根据又可使“优胜劣汰机制得以充分发挥给不断注入新的血液这样才能更加繁荣。完毕语 任何开展的初由于经历、制度、现行法律、法规的缺陷难免鱼龙混杂泥沙俱下在兴隆开展的早也同样有不行为发生。而今 世界上最为科学和完善的的立法即使

33、经过一百多年的开展、治理在其法制高度开展的今天也仍有各种行为发生这说明和治理对任何来说都是一项长任务。 而在我国的建立与开展只有短短十年时间且正处在由方案经济体制向经济体制的过渡时其最初的出发点是为国企解决融资问题具有显著的中国特色上在我国作为一项新惹事物用小平同志的话说就是摸着石头过河且其经历了从无到有从不到的开展历程。我国参加WTO是大势所趋这对我国上来说既是机遇又是挑战上竞争力的进步成为我国跨世纪开展的重大课题因此我国上必须加快开展与的步伐。 无如何立法完善是根底但严格执法那么显得更为重要我们不能把法律、法规“束之高阁“更应该防止“执行难真正做到“有法可依有法必依。我们在理中应加强立法研究加快立法速度严格执法力度使上成为我国经济开展中一颗更加璀璨的的明珠。 内容总结（1）中文摘要】（2）且所有股东都有逃避“监视的倾向其实监视是股东对自身利益的保护但一考虑到监视将成为公共品那么大多数股东特别是小股东出于“监视本钱的考虑都只想“搭便车（3）的监视显示16的者参加过股东大会还有20的者没有直接参加但委托别人参加过而高达82的者那么表示没有参加过股东大会(一心1999