从实物本位到价值本位--对物权客体的历史考察和法理分析(高富平)11247.docx

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1、从实物本位到价值本位(上)对物权权客体的历历史考察和和法理分析析高富平 华东政法法学院 教授上传时间:20044-6-330内容提要要 物权权法是一个个社会财产产归属和利利用制度安安排，其核核心是所有有权，但物物权法最重重要的内容容是他物权权制度。长长期以来，大大陆法将物物权客体限限定在有体体物上，其其内在逻辑辑是：只有有能够占有有的物才能能被所有，而而只有能够够所有的东东西才能成成为物权客客体。尽管管罗马法存存在有体物物和无体物物区分并延延续至当今今大陆法，但但将所有权权定位在有有体上仍是是牢不可破破的原则。因因此，大陆陆法物权法法是以所有有权为核心心的维护所所有权人对对物的占有有为目的的的

2、法律体系系，而这一一体系不能能适应财产产利用价值值化趋势，妨妨碍抽象的的不动产物物权体系的的建立。本本文认为，物物权本质上上是法律保保护一种利利益，凡是是具有一定定价值且具具有表现其其的外观，就就可以成为为物权客体体或纳入物物权法保护护。在这一一意义，作作者认为在在不动产物物权制度设设计方面，我我国应当借借鉴英美法法的地产权权制度，使使土地使用用权成为支支撑不动产产物权的基基础；在动动产方面应应建立对权权利形态、信信息形态无无形物的物物权保护规规则。论文文历史地考考察了无形形物及其围围绕此进行行的不同制制度设计，并并对我国物物权立法提提出一些基基本想法。关键词 物、物物权、物权权客体、物物权法

3、物权法是社社会财产归归属和利用用的规范体体系，因而而物权法与与社会存在在着互动发发展关系。关关于现代物物权立法的的变化，人人们谈论最最多的是社社会本位，即即现代物权权立法抛弃弃了近代民民法法典化化时期的个个人本位思思想，而更更加注重保保护社会利利益，注重重社会整体体发展。作作者认为，现现代物权法法还存在另另一个重要要变化和趋趋势，这便便是价值本本位。本文文试图构勒勒这一变化化，并提出出我国物权权立法应对对这一变化化的思路。一、物权法法宗旨：他他物权之价价值利用自然界界客观存在在的物质资资料是人类类生存第一一课题。物物权法即是是一个社会会财产归属属和利用的的制度规范范。这一制制度规范前前提是界定

4、定财产的归归属，即使使不特定财财产归属于于特定的主主体，使特特定的主体体拥有特定定的财产，划划清财产利利用的边界界。这种界界定某个人人或某团体体所拥有财财产边界的的制度工具具便是所有有权。所有权描述述物归属于于某主体事事实或主体体所有某财财产事实。这这种事实翻翻译为法律律语言为排排他支配权权，即所有有者支配该该物、获取取物之利益益的专有权权，其他人人不能享用用财产利益益，也不能能干预、妨妨害或侵占占。这样，所所有权制度度成为实现现人类对自自然资源利利用的基本本工具ii。如果一个社社会仅存在在所有权制制度，那么么，其财产产利用制度度则非常简简单，即谁谁所有，谁谁利用。如如果他人要要利用所有有人的

5、财产产，可以通通过买卖的的方式取得得所有权。因因此，所有有权制度加加上合同制制度即可以以解决有关关财产利用用的基本问问题。但是，“谁谁所有、谁谁利用”财产利用用安排是一一种财产的的单极利用用，即一个个物上只有有一个利用用人（即所所有权人），这这种利用方方式在经济济上只能表表现为自给给自足小生生产方式。而而人类社会会发展过程程中，一直直朝着建立立财产利用用多极安排排而努力。所所谓财产的的多极利用用，就是一一个物上存存在多个利利用主体，共共同分享同同一物的利利益。而物物权法的主主要任务或或目的则是是为这种多多极的物之之利用关系系进行制度度安排，建建立多极物物之利用秩秩序。物权法解决决多极利用用问题

6、的制制度工具是是他物权制制度。他物物权分为享享用物权（亦亦称用益物物权）和担担保物权（亦亦称变价求求偿权），前前者是对物物之使用价价值之利用用，后者是是对物之交交换价值之之利用。如如果一个房房产所有权权人甲在将将房屋的使使用权让与与乙行使（即即设定了享享用物权），为为了融资又又将该房屋屋设定抵押押权给借贷贷人丙，那那么，就形形成甲、乙乙、丙三人人共同分享享该房屋权权益的一种种多极利用用状态。因因此，作者者认为他物物权制度实实质上是规规范一物多多极利用并并赋予利用用人以不同同的物权的的制度。 事事实上，物物权制度的的演变史实实质上是他他物权制度度的发展史史。所有权权就是所有有者对物排排他支配的的

7、权利，在在每个历史史阶段几乎乎没有多少少差异；而而每个社会会在每个历历史阶段围围绕财产的的多极利用用设计出来来的他物权权制度则呈呈现多样性性和不断变变化发展的的特性。例例如，在古古罗马，古古老的物权权制度只是是所有权，从从他人土地地上穿过的的道路或输输水管道归归土地所有有者所有或或相邻双方方共同所有有，只是到到后来才将将为自己土土地的利益益通行或引引水的权利利称为地役役权，由此此产生最早早的他物权权制度。地地役权不过过是为调整整土地利用用关系的一一种他物权权，它只是是特定土地地所有权的的延伸或是是对他人土土地所有权权的限制，还还算不上真真正的他物物权。“只是到了了更晚些时时候，所谓谓物权的范范

8、畴中才增增加了用益益权和使用用权”ii。而只有有在罗马帝帝国走向衰衰败，东、西西罗马分裂裂后，才出出现了两种种新型的他他物权：永永佃权和地地上权iiii。罗罗马法享用用物权产生生过程揭示示了他物权权制度形成成和演进过过程，同时时也形成了了三类享用用物权：针针对特定土土地而存在在的地役权权、为特定定人利益而而设的人役役权（包括括用益权、使使用权和居居住权）和和土地分散散利用的地地上权和永永佃权制度度。现代大大陆法享用用物权制度度基本上是是罗马法的的享用物权权的演绎和和发展iiv。值得指出的的是，传统统物权法的的用益物权权甚至担保保物权主要要针对不动动产的vv，而动动产领域的的多极利用用则逐渐地地

9、由其他法法律制度实实现了。从从最简单地地有偿借用用、租赁、合合伙，到复复杂的投资资设立公司司、票据、信信托等，无无一不是许许多主体共共同分享同同一财产利利益的一种种制度安排排。而支撑撑这些财产产多极利用用法律关系系，被认为为是债权关关系，如合合伙关系、雇雇用关系、委委托关系等等。如果说说个人独资资企业、合合伙企业，仍仍然可以用用财产所有有权解释的的话，那么么公司制度度便演变为为一种制度度化安排（法法人制度）。这这种演进实实质上体现现了法律制制度寻求财财产多极化化利用和社社会化利用用努力。这也就是说说，实现财财产的多极极利用和社社会化利用用并不仅仅仅是物权法法演进方向向，而且也也是整个私私法发展

10、的的轨迹。实实质上，整整个私法制制度除了在在保护财产产所有权这这一崇高使使命外，就就是创制多多极利用或或社会化利利用社会中中的财产的的多样规则则并保障这这种利用的的安全。以上基本结结论是：所所有权是物物权制度的的基点，而而物权法不不仅在于确确认和保护护所有权，更更在于在此此基础上建建立一套有有关物的多多极利用的的制度。因因此，他物物权制度在在物权法中中占有重要要地位。他他物权制度度直接赋予予利用人以以物权，实实现多极利利用，通过过协调多极极利用人之之间的复杂杂关系，确确保利用秩秩序。这种种针对同一一物多极利利用或多重重权利，实实质上是对对同一物价价值的分割割，导致物物权价值化化倾向。但但是，传

11、统统物权法一一直奉行实实物本位。二、实物本本位物权制制度设计物权法已经经发展出发发达的他物物权制度，在在某种意义义上可以说说物权法也也适应了物物的多极利利用之需要要，完成了了“归属到利利用”、“实物到价价值”的转变。但但是，传统统物权法奉奉行的实物物本位，在在一定程度度限制了物物权的扩张张。（一）物权权客体有体体主义：智智力成果支支配权游离离于物权之之外在民法理论论上，物权权是相对于于债权的一一种财产权权，用于涵涵盖所有对对外在客体体享有排他他支配权的的权利。但但是，传统统物权法是是以所有权权为核心的的金字塔体体系，只有有成为所有有权客体的的才能够成成为物权客客体。实际际上，讨论论物权客体体就

12、等于讨讨论哪些物物可以成为为所有权的的客体。自罗马法始始，能够成成为所有权权客体的东东西只能是是有形物。实实质上，在在近代社会会以前，社社会中可为为人利用的的有价值东东西均为有有形物。最最早成为人人类支配对对象的是劳劳动工具、食食品、衣物物等动产；在进入种种植业或农农业时期，土土地、房屋屋、树木等等不动产成成为所有权权的客体。因因此，在整整个古代社社会，财产产所有权一一直定位在在有形物上上。这种观观念影响颇颇深，以致致于罗马人人将所有权权称为有形形的。将所有权客客体定位在在有体物与与当时人类类社会将所所有权与占占有混同观观念有关。在在古代社会会，抽象的的思维不发发达，往往往以物来表表示权利。人

13、人们从来不不说某人拥拥有所有权权或拥有多多少所有权权，而只说说他拥有财财产或拥有有多少财产产。这种通通过物来表表现和理解解权利朴素素的思维定定式也延伸伸至法律领领域。甚至至在私法发发达的古罗罗马法中，占占有通常用用来指所有有权，“占有所代代表的就是是所有权的的形象和其其全部内容容”vi。这种观观念一直影影响着法律律对物权制制度的设计计。将所有有权牢固地地限定在能能够为人所所占有的有有形物上，便便是其重要要表现。但是，现代代法理学认认为，物与与权利完全全是两个不不同的概念念。物是一一个客观存存在，而权权利则是一一个规范理理念的存在在，是一种种法律关系系。正是由由于我们不不习惯于从从法律关系系的角

14、度来来理解权利利，所以总总是通过物物才能理解解权利，物物权因为看看得见而容容易理解vii。所以，物物权之客体体始终存在在着定位于于有形物的的倾向，而而一旦定位位于无形物物，那么权权利则变得得无法体现现或无法理理解。因此此，物权有有体化的倾倾向，是与与法律发展展早期人们们的实体化化思维方式式有关，是是法律史上上的儿童思思维的一个个遗迹vviii。因而，如如果将物权权理解为一一种法律权权利，那么么，物权的的客体有形形或无形就就无关紧要要了。近代工业革革命之后产产生了技术术发明、作作品等无形形财产，逐逐渐地形成成给予创作作人以排他他支配权的的制度iix。由由于传统物物权法与占占有密不可可，于是这这种

15、排他支支配权被作作为另外一一种财产权权知识产产权。知识识产权往往往被作为一一种区别于于物权的财财产权，但但是，知识识产权本质质上也是对对特定客体体物的排他他支配权，即即属物权性性质的财产产权，只是是这种支配配权的客体体是无形的的，因而在在许多方面面区别于有有形物：它它不发生有有形控制的的占有；不不发生有形形损耗的使使用；不发发生消灭智智力成果的的事实处分分与有形交交付的法律律处分xx。正是是这种客体体的无体性性或非物质质性，使这这类财产上上的支配权权利具有特特殊性。无无论在英美美法系，还还是在大陆陆法系，这这类财产权权一般被概概括为知识识产权xxi，适适用专门规规范，形成成与有体物物财产权不不

16、同的财产产领域。因因此，物权权和知识产产权的区别别在于客体体物，而不不是权利性性质xiii。鉴鉴于智力成成果支配权权的特殊性性，其游离离于物权之之外成为普普遍接受的的事实，且且知识产权权已经自成成规范体系系，物权法法不可能也也毋需将之之归入物权权法体系。（二）物权权法上权利利形态无形形物：两种种立法例尽管罗马法法牢固地将将所有权客客体定位在在有体物上上，但最早早地发展出出无形物概概念。这便便是对他人人之物某种种权利。尽管罗马法法将所有权权定位在有有形物上，但但是，罗马马人提出了了有体物和和无体物之之区分规则则。罗马法法中的无体体物系法律律上拟制的的关系（拉拉quaee connsisttunt

17、 in jjure）。罗罗马大法学学家盖尤斯斯认为，有有形物是指指具有实体体存在，可可以感觉或或认知的物物体。如土土地、奴隶隶、农具、日日用品等。无无形物是没没有实体存存在，仅由由人拟制的的物，即权权利xiiii；而根据GGayo的的论述，无无形物是指指具有财产产价值的权权利。这两两位法学家家所举的例例子基本相相同，如继继承权、债债权、用益益权等对他他人之物的的权利（简简称他物权权）。因此此，罗马法法不承认无无实体的文文化物的存存在；也没没有发展出出知识或工工业产权理理论xiiv。由此可见，罗罗马法的无无体物即指指没有实体体存在，而而仅由法律律所拟制的的物。这样样，可以产产生对一个个债权的所所

18、有权xxv，而而且具有对对抗第三人人的效力，也也就是对抗抗任何第三三人干预所所有权人与与债务人的的关系的权权利；但对对所有权人人而言，只只能要求债债务人履行行约定债务务。因此，“权利的所有权”只是一个形象的说法，至于这种权利内容仍然取决于权利本身。实际上，罗罗马法的所所有权只适适用于有形形物，而在在讨论无形形物时，他他们用“权利”字眼。“在所有权权诉讼中，原原告请求物物（拉rees）；而而在用益权权或役权诉诉讼中，原原告请求权权利（拉jjus）。这这两种诉讼讼均属于对对物之诉（aactioon inn remm）xvvi”。这意味味着罗马法法并没有将将无形物摆摆在与有体体物同等的的位置上，意意

19、味着罗马马法的无形形物没有被被纳入所有有权客体，由由此决定了了对于无形形物的排他他支配权与与所有权的的区别。罗马法中无无形物和有有形物划分分的作用在在于：无形形物不能通通过先占取取得，不能能通过交付付取得；无无形物不能能成为占有有的客体，因因而也不能能通过时效效取得。只只是到了帝帝政以后，大大法官才创创造出一种种“准占有（拉拉quassi poossesssio）”和“准交付（拉quasi traditio）”的规则，适用于地上权、人役权、农地役权和部分城市地役权，使这些权利可因时效和交付取得，并受占有令状保护。实质上，罗马法上的无形物是从人们可以拥有哪些财产的角度提出的概念。依此，存在物和权

20、利两种财产形态，尽管这都归属于某人，但只有对物的拥有才称所有权。罗马法的关关于无形物物的定义为为法国民民法典所所吸收，并并进而影响响到整个大大陆法系。法法国民法典典将对他他人之物的的权利、要要求返还财财产的诉权权等均视为为民法上的的财产（物物）；凡是是以不动产产为客体的的权利用益权、地地役权、返返还不动产产的诉权均为不不动产；凡凡是以请求求偿还到期期款项或动动产的债权权和诉权均均为动产，公公司的股份份及其他收收益权利凭凭证也为动动产xvvii。而而继承法国国法传统的的国家大多多数承认无无形物和有有形物划分分，并承认认对无形物物的物权。这这样，可以以说在法国国法系存在在包括有形形物和无形形物广义

21、上上的物权，但是，德德国民法典典明确地地将物限定定在有形物物上。该法法典第900条明确规规定，“本法所称称的物（德德sachhe），仅仅指有体物物”。阿根根廷民法典典、智智利民法典典等法典典也将所有有权仅限定定在有形物物上。智智利民法典典第5882条第11款规定：“所有权(西domminioo,也称ppropiiedadd)是有体体物上的物物权，权利利人可以自自由享用和和处分客体体物，但不不得违反法法律和他人人权利。”而第5883条则将将无体物看看作另一种种支配权：“对无体物物的权利也也是一种所所有权（西西proppiedaad），如如此，用益益权人（西西usuffructtuariio）拥有

22、有用益权所所有权xxviiii 。尽尽管在德国国学术界也也承认“物权概念念的有限性性xixx”，并且也也存在广义义的物（德德gegeenstaande），但但它只是用用来指称一一切民事权权利或民事事法律关系系客体，而而不是物权权客体xxx。其其实geggensttandee最根本的的特点是在在技术上不不能被占有有xxii。我国深受德德国民法的的影响，基基本上不存存在用益物物权等权利利视为物的的传统。即即使认为存存在无形物物，也主要要指知识产产权、有价价证券等，或或者指空间间、电气等等特殊有体体物xxxii。尽管大陆法法存在上述述差异，但但是有一点点是共同的的，那就是是对于无体体物或权利利形态不

23、能能占有，因因而根本上上区别于有有体物物权权。根本上上，只有有有体物上才才能成立所所有权，权权利之上不不可能存在在所有权。（三）实物物本位在不不动产物权权的表现：两大法系系差异由于占有“情结”，大陆法法系不仅将将物权定位位于有形物物上，而且且形成以所所有权为核核心等级形形态的物权权体系。在在大陆法，占占有对于所所有权具有有终局意义义，甚至可可以说离开开占有就不不存在所有有权。这不不仅从罗马马法占有与与所有权不不分中得到到印证，而而且在大陆陆法物权法法的间接占占有理论得得以证明。依依此理论，在在将物让与与他人占有有、使用的的情形下，所所有权人仍仍然享有占占有权，只只是这种占占有是间接接的，通过过

24、他人实现现的。这也也就是说，大大陆法始终终将物看作作是由所有有权人占有有的。大陆法也承承认客体物物与所有权权人可以分分离，由他他人占有使使用，但是是，这种分分离被认为为是临时的的、从属性性的。在设设定用益物物权情形下下，客体物物始终被认认为是所有有权人的，而而用益物权权人不拥有有客体物，只只有拥有权权利。以我我国的土地地使用权为为例，土地地使用权人人只能说我我拥有使用用权，而不不能说我拥拥有土地。这这种物权观观念产生了了一物一权权原则，即即一个物上上只能存在在一个所有有权。既然然一物上只只能存在一一个所有权权，那么存存于该物上上的其他支支配权只能能是其他性性质的权利利。英美法创造造了一个抽抽象

25、的地产产概念，即即Estaate。EEstatte源自于于stattus，意意思为身份份、地位或或状态，转转而表示土土地权益或或土地利益益，通常译译为地产权权或地产。EEstatte的创立立，即取代代了实物性性质的土地地，代之以以抽象的土土地利益。地地产权（EEstattes）是是在土地最最高所有权权人（在英英国，即为为英王）和和土地直接接占有人之之间置入了了一个抽象象的权利，因因而使英美美法不动产产物权成为为一种针对对这种抽象象物的排他他支配权利利，而不是是针对房屋屋或土地的的支配权。在在英美法，“所有权并不附着于土地，而附着于一个抽象的实体：地产权。地产权居于土地占有人和土地之间，纯粹是概

26、念性的，但法律把它当作似乎是真实的东西。”xxiii由于不动产产物权纯粹粹是法律抽抽象出来的的，因而两两个主体可可同时拥有有针对同一一客体的权权利，在事事先确定的的时间和范范围内享有有不动产的的权利。这这也就是说说地产权可可以在时间间上进行分分割，几个个人同时和和相继可以以拥有同一一客体物的的所有权。在在这里，几几个权利人人对土地的的权利，只只有时间和和内容上的的差异，没没有效力或或法律地位位上的差异异，所有权权利都被称称为proopertty，都是是一种可独独立转让和和处分的财财产权。如如果B应等等到A死亡亡后才可以以实际占有有不动产，那那么，他不不是在A死死亡后而是是与A同时时享有esst

27、atee权利。EEstattes所确确立的原则则有二：一一是它依据据时间和内内容不同而而分类；二二是几个人人可以同时时分别或独独立地拥有有同一不动动产。这样样，英美法法彻底克服服了大陆法法的一物一一权主义的的局限性。以上不同就就导致两大大法系对物物权的结构构设计不相相同。在英美法，不不动产物权权均是针对对抽象的存存在，因此此，所有的的地产权均均具有同一一平等的性性质，均是是对特定土土地利益的的支配权，不不存在包含含占有内容容的权利和和不包含占占有内容的的权利之分分；不管地地产权位于于地产等级级结构的哪哪一级，只只要被称为为estaate，即即具有相同同法律性质质和地位，均均是对己物物的一种支支

28、配权。这这里特别注注意的是，在在英美法的的地产权（eestatte）体系系，不存在在他物权概概念；只要要被称为eestatte，均是是对自有“物”的权利，均均是“自物权”。即使是是终生地产产权、租赁赁地产权等等明显是在在一定期限限内占有其其他人地产产的一种权权利，也被被认为是“自物权”xxiiv。在大陆法国国家，由于于物只能归归属于所有有权人，这这导致大陆陆法的用益益物权概念念不是对所所有权客体体利益的分分割，而是是所有权人人将自己的的权利暂时时让渡给他他人所形成成；由此形形成的权利利只是对他他人物的权权利（拉jjura in rre allienaa）。这种种权利是不不能与所有有权相提并并论

29、的。因因为，用益益物权被认认为是所有有权的派生生，是所有有权部分权权利的让渡渡或让与，因因而所有权权总是高于于被派生的的权利，这这些权利最最终要反弹弹或复归于于所有权人人。大陆法对物物权制度的的基本思路路是：所有有权是完全全的、至高高无上的，其其他的物权权都是所有有权派生出出来的、受受限制的、有有期限的不不完全的权权利，不仅仅在性质上上不同于所所有权，而而且在效力力上弱于所所有权。因因此，他物物权不可能能与所有权权一视同仁仁。大陆法法的物权制制度是围绕绕保护所有有权的完整整性而设计计的，而不不是围绕使使他物权成成为一种可可交易、可可处分的权权利而设计计的；这种种设计不是是在营造多多种财产权权利

30、并存体体系，而是是编织以所所有权人为为核心的所所有权人与与他物权人人就同一物物利用的权权利义务关关系。因此此，大陆法法物权体系系是一个“等级”结构，而而不是象英英美法“平等”结构；对对所有权权权利的完整整保护而不不是分离后后各自权利利的保护是是物权法设设计的宗旨旨。（四）实物物本位主义义基本特征征以上论述表表明物权法法是关于有有形物归属属和利用的的一套规则则。这套规规则核心内内容有以下下三点：第一，物权权以有形的的客体存在在为前提。物物权法不承承认“物质的价价值不灭定定律”，只要客客体物不存存在，物权权即消灭。比比如，木板板加工成家家具后，木木板所有权权即消灭，而而取得家具具的所有权权；易货贸

31、贸易，也意意味着更高高价值的物物所有权的的取得，但但仍然说丧丧失了原物物所有权；货物“换”金钱的买买卖，仍然然是认为丧丧失货物所所有权。因因此，物权权法不管物物的价值存存在与否，而而只将权利利依存于实实物之上。第二，一个个物上只能能存在一个个所有权，且且所有权以以占有物为为要件（不不管是直接接占有，还还是间接占占有）。物物权法的目目的和功能能也主要是是保护所有有权人对物物的控制。在在所有权被被他人侵害害的情形下下，返还原原物是首选选的救济手手段；在所所有物让与与他人利用用的情形下下，以保存存并返还原原物或替代代物为前提提条件。尽尽管担保物物权是针对对物的价值值的支配权权已成通说说，但在权权利成

32、为担担保物权客客体之前，担担保物权均均存在个体体特定、范范围明确的的物。第三，物权权权利必须须通过有形形形式向外外人表示出出来，才能能取得对世世性（对抗抗世人的效效力）；同同时这决定定了物权转转让给他人人，也必须须通过一定定的形式公公示。而物物权最基本本的表征权权利的手段段即是占有有，而公示示物权变动动的手段为为交付。近近现代社会会又发展出出另外一种种表征物权权的方法，即即登记簿；相应地公公示物权变变动的方式式为登记。这这个时候，物物权似乎具具有了脱离离客体物来来表征权利利和公示物物权变动的的特征，但但是，登记记只是对实实物物权公公示的手段段，而没有有在根本上上改变实物物本位。上述三个规规则归

33、结到到一点，物物权离不开开实实在在在的物，物物权法以保保护人们对对原物的占占有和控制制为目的。这这种以有体体物为基础础、为核心心的物权法法古老规则则，作者称称之为实物物本位。i 严严格地说，从从归属到利利用的提法法是有问题题的。因为为归属本质质上在于解解决财产利利用问题，世世上根本不不存在脱离离开利用的的归属制度度。ii 意朱朱塞佩 格格罗索：罗罗马法史黄黄风译，中中国政法大大学出版社社19944年，第1114页。iii参见意意 彼德德罗彭梵得著著罗马法法教科书黄黄风译，中中国政法大大学出版社社19922年，第2264页。iv 法国民民法典只只规定地役役权和人役役权（用益益权、使用用权和居住住

34、权），而而德国民民法典除除了这两类类物权外，还还增加了地地上权、取取得权、附附属物权等等。实际上上，在现代代物权法中中，他物权权种类远远远超出法典典化时期的的种类。v 尽尽管根据传传统物权法法，动产也也可以设定定用益权，但但它不是真真正意义上上的用益权权，因此称称之为准用用益权。在在担保物权权中，质权权是以动产产为标的的的，除此而而外，担保保物权多以以不动产为为对象。vi 彼德罗彭梵得：罗马法法教科书黄黄风译，中中国政法大大学出版社社，19992年，第第272页页。vii 王涌：私权的的分析与建建构（中中国政法大大学博士论论文），第第91页。viiii 王涌涌：私权权的分析与与建构（中中国政法

35、大大学博士论论文），第第92页。ix 根据简简明大不列列颠百科全全书（中中译本）对对发明授予予专利最初初起源于115世纪的的几个意大大利国家，此此后专利权权概念传播播到其他欧欧洲国家，但但直到188世纪才出出现了正式式专利法规规。x 吴吴汉东：无无形财产权权的若干理理论问题，法法学研究第第19卷第第4期。xi 正如吴汉汉东指出的的，以知识识产权名义义统领下的的各项权利利并非都是是来自知识识领域，亦亦非都是基基于智力成成果而产生生，知识一一词似乎名名不符实。一一些“知识产权权”来自于工工商经营活活动，独占占性、时间间性、地域域性也并不不是每一项项权利都具具有的特点点。因此，应应该以无形形财产权这

36、这一具有更更大包容性性的权利代代替知识产产权。参见见吴汉东：无形财财产权的若若干理论问问题，法法学研究第第19卷第第4期。xii 关于知知识产权的的客体亦存存在不同认认识，一般般认为，知知识产权的的客体是受受法律保护护的智力成成果等；而而在英美法法，则进一一步地将版版权、专利利权等知识识产权视为为物，成为为所有权的的客体。这这里可能存存在两个层层次，前者者旨在说明明知识产权权的客体，而而后者旨在在说明，知知识产权人人拥有的财财产是一种种专有权，而而不是智力力成果等本本身。这一一点形成与与有形物的的重要区别别。xiiii 周 枏罗马马法原理（上上），商务务印书馆，11994年年，第2881页。x

37、iv 墨西西哥马哥哥丹特：罗罗马私法（西西班牙文原原著），第第232页页。另外，意彼德德罗彭梵得在在罗马法法教科书（黄黄风译，中中国政法大大学出版社社，19992年），第第185页页也简单地地提到：给给付和服务务不是物，含含有纯粹思思想内容的的所谓非实实体物（ccose immaateriiali）一一般也不被被视为物。xv 参见墨墨西哥马马哥丹特：罗马私私法（西西班牙文原原著），第第232页页。xvi 美WM. L. BBurdiick: Handdbookk of the Law of RReal Proppertyy,Wesst Puublisshingg Co. P.66。注意，罗罗马

38、法对物物之诉和对对人之诉移移植到英国国以后，对对物之诉意意味着请求求返还土地地；而为对对人之诉对对某人请求求损害赔偿偿。由此英英国法上形形成了凡是是可以用对对物之诉返返还的物为为不动产；而其他财财产均为动动产。xviii 参见见法国民民法典第第526条条和5299条。xviiii 全全文为：SSbre las cosaas inncorpporalles hhay ttambiien uuna eespeccie dde prropieedad.Asi,el uusufrructuuarioo tieene lla prropieedad de ssu deerechho dee uauufr

39、uccto.xix 孙宪忠忠：德国国当代物权权法，法法律出版社社，19997年，第第20页。xx 孙宪忠：德国当当代物权法法第2页页。xxi 雅各HH.毕克惠惠斯：荷荷兰财产法法结构的演演进张晓晓军译，载载民商法法论丛第第7卷第2284页。xxiii 如钱钱明星先生生认为，知知识产权、有有价证券可可以成为担担保物权的的客体。不不过，他认认为应当坚坚持物权的的客体为有有体物原则则，而只应应当承认无无体物亦可可以成为担担保物权的的客体为例例外。参见见钱明星著著物权法法原理北北京大学出出版社，11994年年，第266页。中中国物权法法草案建议议稿第110条规定定：“本法所称称物，指能能够为人力力控制

40、并具具有价值的的有体物。能能够为人力力控制并具具有价值的的特定空间间视为物。人人力控制之之下的电气气，亦视为为物”（参见中中国物权法法研究课题题组：中中国物权法法草案建议议稿条文文、说明、理理由与参考考立法例，社社会科学文文献出版社社20000年，第66页）。这这种观点基基本上可以以代表学界界的主流观观点。xxiiii 参参见不列列颠百科全全书第115版第115卷，“财产”词条；转转自上海社社会科学研研究院法学学研究所编编译民法法第700页。xxivv 在英英美法，也也存在非地地产权利益益（intteressts nnot cclasssifieed ass Esttate）。这这种利益是是对

41、他人之之土地的权权益（riightss in the landd of anotther），类类似于大陆陆法的他物物权（但两两者又不完完全相同）。非非地产权利利益也是地地产权人给给与他人的的针对特定定土地的利利益，但是是二者区别别在于地产产权是占有有性权利，而而非地产权权则仅是对对土地的某某种利益是是：地役权权、许可权权、获利权权和限制性性契约（eeasemmentss; liicencces; proffits; andd resstricctivee covvenannts）。 从实物本位位到价值本本位(下)对物权权客体的历历史考察和和法理分析析高富平 华东政法法学院 教授上传时间:200

42、44-6-330三、实物本本位主义挑挑战：物的的归属和利利用的价值值化（一）物的的归属与利利用的价值值化物既具有使使用价值，又又具有交换换价值，具具有二重性性。物的使使用价值表表现为物本本身，且种种类上千差差万别，享享有使用权权价值必须须占有物本本身；而交交换价值仅仅有单一表表现形式，即即一定量的的货币，其其享有不以以占有物为为前提。目目的不同，人人们对物权权认识的侧侧重点也就就不同。于于是，就有有了以享用用为基础的的物权和以以流转获利利为基础的的物权。在现代社会会，人们对对物权需求求已经从享享用（使用用价值）转转向流转（价价值）。除除了农村土土地及其他他资源性土土地及满足足基本生活活需求的物

43、物质资料外外，人们不不再“为拥有物物而拥有物物”，不再囤囤积财物，而而是在不断断的买卖（流流通）中实实现增殖，在在出租或其其他经营中中赚钱。除除了日用消消费品外，金金钱成为人人们积蓄财财富的形式式和手段。因因为金钱不不仅可以方方便地购到到自己所需需要的物，而而且可以方方便的进行行投资活动动，如贷于于他人获利利，投资于于证券市场场或企业获获得利润。可可以说，在在现代社会会，人们大大多是以资资本的方式式运作自己己的财物，而而金钱是资资本的最好好表现形式式。这样，物物的价值主主要体现在在它能够为为他创造多多少价值（货货币），而而不在于是是否可以永永久地拥有有该物或使使用该物，追追求价值和和价值增殖殖

44、成为人们们行使所有有权的目的的。在享有物权权目的或物物权实现方方式发生变变化的情形形下，所有有权权能重重心移至收收益权能，法法律制度的的作用在于于保障所有有权人安全全地取得收收益。至于于谁占有使使用物、谁谁处分物已已不重要。而而所有这些些主要是通通过债权的的方式实现现的；租赁赁形成的租租赁金债、借借贷形成的的利息债权权、雇用（资资本支配劳劳动）形成成的劳务债债权、买卖卖形成的价价金债权等等。甚至股股东的股权权也逐渐地地近似于单单纯金钱债债权人的地地位i。总之，将将物或金钱钱作为资本本（增殖手手段）来使使用，就意意味着物的的所有权逐逐渐被债权权所替代（利利益请求权权），所有有权本身功功能即被淹淹

45、没。因此此，债权成成为近现代代财富的主主要表现形形式和实现现方式。“在近代社社会中拥有有财产并非非拥有物，而而且拥有对对他人的请请求权，即即拥有信用用这一现象象是相通的的。”ii而支撑这这种现象的的便是财产产的债权化化。荣教授论述述了不动产产的债权化化和动产的的债权化。不不动产的债债权化指不不动产所有有权人以不不动产的货货币价值（资资本价值）为为对象设定定担保取得得贷款。在在这里，不不动产（担担保物）的的作用“已演变成成悉将不动动产借贷于于他人及取取得对价的的作用。所所有权取得得作为资本本存在地位位的同时，由由对物支配配移至对人人的支配”。尽管这这里对于这这种由他人人处取得对对价的作用用的不动

46、产产价值，与与作为担保保手段的价价值（为担担保权人所所有）在法法律上不同同，但是，从从经济学的的角度二者者的结果是是一样的：对对价的的支配权和和抵押权均均可称为“资本所有有权”iiii。为确确立不动产产货币价值值这一理想想，先舍弃弃对债权的的从属地位位而独立，继继而在其自自身的流通通中加强了了对受让人人的保护，最最后与证券券相结合，使使抵押权脱脱离登记簿簿而连续流流转，因而而在某种程程度上证券券化。而所所有这些过过程均完成成了不动产产的债权化化iv。荣教授还研研究了商品品、生产工工具等动产产的债权化化，比如商商品，无论论是对于运运输中的商商品或在库库商品，都都通过证券券（提单、提提货单或仓仓单

47、等）实实现了使用用价值和交交换价值的的驳离，使使商品交换换价值可以以单独起作作用v。根据荣教授授的分析，近近代经济组组织中的不不动产及动动产除发挥挥其本身的的使用价值值（即维持持经济组织织的运行）作作用（他称称第一次作作用）外，还还作为担保保价值起到到第二次作作用。而这这种第二次次价值不是是不动产和和动产作为为孤立的物物质所具有有的，而是是在近代经经济组织中中人与人的的紧密复杂杂的关系中中体现出来来的。实际际上，也正正是这种第第二次作用用使近现代代出现了债债权财产化化的现象。各各种有价证证券之所以以具有流通通性（可交交易性），就就是因为它它存在一套套信用保证证体系，其其中之一便便是动产和和不动

48、产担担保价值的的普遍运用用vi。可以说说，债权的的财产化和和财产的债债权化是相相伴而生、又又互动发展展的两个现现象。而这这两个现象象大大地改改变了传统统的物权本本位主义观观念。在现代社会会，财产的的结构已同同近代以前前的社会大大大不同。在在农业社会会，判断一一个人拥有有多少财富富，主要问问他拥有多多少物，如如多少亩土土地、多少少间房屋、多多少斤粮食食、多少金金银珠宝等等；到了近近代工业社社会，增加加了无形财财产，专利利技术、作作品、营销销观念等也也成为人们们拥有的财财产。而到到了现代社社会判断一一个人财产产多少则要要看他持有有公司的股股份或股票票（股权），在在银行有多多少存款（债债权）、持持有债券、基基金券有多多少，所投投的养老、健健康等保险险金有多少少，甚至可可以是拥有有多少信息息。所有这这些财富的的表现形式式都不是物物，而是各各种权利、是是各种证券券，只是将将来可兑现现的一定数数量的金钱钱（亦被称称为金钱债债权）。可可以说现代代社会的财财产有三种种形式：物