合同法知识讲座26017.docx

《合同法知识讲座26017.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同法知识讲座26017.docx（143页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、合 同 法 知 识 讲 座西北政法大学民商法学院 肖福禄合同法是新中国成立后第一部由学者起草的法律，在此以前，法律的起草工作都是经全国人大授权，首先由国务院和有关部委起 草。以前的立法形式称作“部门立法”，自合同法开始的立法称作“专家立法”，如2007年的物权法，2009年的侵权责任法，都属于专家立法的范畴。物权法是法律对社会关系的第一次调整，制定该法的主要目的是“定分止争”、“物尽其用”；合同法、侵权责任法是法律对社会关系的第二次调整，但合同法调整的是正值交易关系，是财产的正常流转，侵权责任法调整的是负值交易关系，是加害人对受害人的经济补偿。此次合同法知知识专题讲座座，我想给大大家讲授二个个

2、问题：1、合合同法总则则中的有关法法律问题；22、合同法法分则中的的有关法律问问题。讲解中中如有错误之之处，欢迎大大家批评指正正。第一章 合同法总总则中的有关关法律问题合同也称契约。在在古代，刻木木为契，剖分分左右，两人人各执一半，以以求日后相合合符信，所以以有时将契约约也称作契合合。其中持有有左契的人为贷款人（债债权人），持持有右契的人人为借款人（债债务人）。“男左女右”依据的原理理是左阳右阴阴。一、法院一般不不能引用合同同法总则中的的基本原则处处理合同纠纷纷人民法院处理案案件的过程实实际上就是找找法的过程，找找法的结果不不外乎三个方方面：有规定；无规定；有规定但概概念不确定。基基本原则具有

3、有高度的抽象象性、概括性性、模糊性、不不确定性，因因此其仅仅起起着填补漏洞洞的作用，法法院在一般情情况下不能按按照基本原则则处理民事纠纠纷。如合合同法第55条规定：“当事人应当当遵循公平原原则确定各方方的权利和义义务。”什么是公平平？法律没有有给出一个客客观的判断标标准，也没有有构成要件，因因此法官很难难判断该民事事法律行为是是否公平。如如“丁一（3画）与爱新觉罗溥仪（中国最后一一个末代皇帝帝，其名字达达58画，加加中间的分隔隔号）一案”。第6条规定定：“当事人行使使权利、履行行义务应当遵遵循诚实信用用原则。”第7条规定定：“当事人订立立、履行合同同，应当遵守守法律、行政政法规，尊重重社会公德

4、，不不得扰乱社会会经济秩序，损损害社会公共共利益。”合同法规规定的这些概概念-公平原则则，诚实信用用原则，公序序良俗原则-几几乎是人人都都知道，但人人人都说不清清楚。正所谓谓“道可道，非非常道。名可可名，非常名名。”由于这些概念念只可意会，不不可言传，因因此法院在处处理合同纠纷纷案件时，只只有在合同同法分则没没有具体规定定时，才能考考虑适用基本本原则予以处处理。近几年年法院处理了了好几起因公公序良俗(公公共秩序、善善良风俗)而而发生的案件件，判决后社社会各界众说说纷纭，莫衷衷一是。第一例是“第三三者案。”2002年1月月，四川省泸泸州市中级法法院对被称为为“公序良俗第第一案”的张某诉蒋蒋某遗产

5、继承承纠纷一案作作出判决，以以该遗嘱虽然然办理了公证证手续，但其其本身违反了了社会公德，损损害了社会公公共利益，因因此属于无效效民事行为，判判决驳回了张张某的诉讼请请求。此案中，我个人人认为法院可以变换换一种方式剥剥夺“二奶”的遗产继承承权，而不是是适用基本原原则处理此案案，以引起如如此大的争议议。因为夫妻妻财产属于共共同共有，关关于共同共有有，最高法院院关于贯彻彻执行民法通通则的意见第第89条已经经明确规定：“共同共有人人对共有财产产享有共同的的权利，承担担共同的义务务。在共同共共有关系存续续期间，部分分共有人擅自自处分共有财财产的，一般般认定无效。”此次物权法第第97条明文文规定：处分分按

6、份共有的的财产，需要要征得占份额额2/3以上上的共有人同同意；处分共共同共有的财财产，需要征征得全体共有有人的同意。如如此规定，等等于堵塞了丈丈夫偷情，赠赠与“二奶”财产的通道道。还需要说明的是是，最高法院院关于贯彻彻执行民法通通则的意见第第88条已经明明确规定：对对共有的形式式（共同共有有还是按份共共有）没有约约定或者约定定不明的，推推定为共同共共有；物权权法第1003条规定推推定为按份共共有。郑永流教授曾经经写了一篇文文章，题目是是“道德立场场与法律技术术中德情情妇遗嘱案的的比较和评析析”，中国法学杂杂志20088年第4期登登载了这篇文文章。通过比较，作者发现德国国的判决和我国法院的的判决

7、不一样样，德国不是是一律认定无无效，也不是是一律认定有有效，它要区区别遗赠的目目的。如果遗赠的目的是要通过过遗赠维持同同居关系，法法院认定该遗遗赠无效，如如果遗赠的目目的是要情人照顾他，或者者与其分手，那么遗遗赠就是有效效的。德国的规定定无疑更为科科学。第二例是“骨灰灰盒案。” 20002年，辽辽宁某市下岗岗职工任某经经人介绍到一一家殡仪福利利厂工作了半半年，但工厂厂拖欠其24400元的工工资没有支付付。任某无奈奈提起诉讼，申请法院强制执行，没想到法院最后给其执行回来的却是折抵工资的24个骨灰盒。检察院以该执行结果违背公序良俗原则为由提起抗诉，建议法院重新执行。此案中，我认为为检察院的抗抗诉是

8、正确的的，法院可以以通过拍卖骨骨灰盒的方法法使下岗职工工的债权获得得满足。第三例是“脱衣衣秀案。”2004年年5月重庆市市民张某将重重庆市某商场场告上法庭。该该商场在周年年庆典时贴出出广告，称在在场女顾客如如果脱掉外衣衣，只剩下“三点式”时即可任意从从商场挑选一一件衣服穿走走。张某挑选选了一件价值值上千元的貂貂皮大衣，但但出门时却被被商场保安拦拦下，称张某某剩下的内衣衣并非“三点式”。法院以商商场的承诺违违背公序良俗俗原则为理由由，判决该纠纠纷不受法律律保护，驳回回了张某的诉诉讼请求。此案中，我认为为法院的判决决是不正确的的，法院应该该判决商场承承担缔约过失失责任，因为为此案中违反反公序良俗原

9、原则的人是商商场，正是因因为商场的广广告违反了公公序良俗原则则而造成合同同无效，法院院判决驳回张张某的诉讼请请求无异于鼓鼓励商场违反反公序良俗原原则。法院引用公序良良俗原则处理理合同纠纷案案件为什么会会引起如此大大的争议？关关键问题在于于公序良俗中中的“良俗”是俗成的，它它感性地存在在于民间的意意识之中，而而发生的纠纷纷往往却是双双方事先约定定的。这类案案件的处理需需要法官以法法律的理性对对该约定是否否符合“良俗”(道德)进进行判断，而而当今的中国国社会又是一一个文化断层层、道德多元元的社会，人人们从不同的的道德观念出出发，难免就就会出现不同同的观点。例例如对于“同居”现象，200世纪80年代

10、，我我们认为其是是非法的，即即通常所说的的“非法同居”，对此最高高法院19889年12月月31日颁布布的关于人人民法院审理理未办结婚登登记而以夫妻妻名义同居生生活案件的若若干意见明明文规定：“未办结婚登登记即以夫妻妻名义同居生生活，按非法法同居关系对对待。”随着社会的的变迁，进入入21世纪初初期后，同居居就成了一种种事实状态，法律不不再对其予以以评价，只是是不予调整而而已。20001年4月228日婚姻法修修正后，最高高法院20001年12月月24日颁布布的婚姻法法解释规定定：男女双方方在同居期间间，一方起诉诉“离婚”的，“男女双方符符合结婚实质质要件的，人人民法院应当当告知其在案案件受理前补补

11、办结婚登记记；未补办结结婚登记的，按按解除同居关关系处理。”2003年年12月266日，最高法法院颁布的最最新司法解释释更加明确的的规定：“当事人起诉诉解除同居关关系的，人民民法院不予受受理。”可见，现在在的法律价值值观是：同居居就是同居，不不存在合法非非法的问题。可可悲的是，22005年110月份，华华南师范大学学出台的学学生违纪处分分暂行办法仍仍然以校规的的方式规定“与异性非法法同居”的，给予留留校察看的处处分。事实上上，与异性同同居，法律不不予禁止，与与同性同居，法法律目前处于于模棱两可的的态度，要说说应该受到谴谴责，最多也也就是同性同同居，即同性性恋。但根据据私法的基本本原则-法无禁止

12、止即授权，同同性同居事实实上也不违法法。基于保障个人自自由、国家应应给予人民以以平等的关心心和尊重的缘缘由，国家伦伦理中立乃成成为近现代国国家赖以立基基的一项基本本原则。它要要求国家必须须保持中立的的立场，任何何一种生活方方式，只要没没有违反公正正原则，政府府就不应对它它加以提倡、表表扬或者压制制。正所谓“天地不仁，以以万物为刍狗狗”。鉴于公序良俗在在对法律行为为的控制中，可可能蜕变为以以维护道德之之名而滥用公公众授予的权权力，立法上上所保障的个个人自由可能能在司法的层层面被公权力力的销蚀而化化为乌有，因因此法官在运运用公序良俗俗原则否定法法律行为的效效力之时，切切切慎之又慎慎。二、以招标投标

13、标方式订立合合同的，一方方当事人拒绝绝签订合同确确认书时，应应承担缔约过过失责任，而而非违约责任任一般情况下，民民事行为的成成立、有效、生生效是同时进进行的，即民民事行为一成成立即具有法法律效力，但但从逻辑上分分析，民事行行为先成立（具具备民事法律律关系的三要要素），再有有效（符合民民事法律行为为的有效条件件），最后才才生效（具备备生效的条件件，如立遗嘱嘱人死亡，附附条件的民事事行为所附的的条件成就，需需经登记才能能生效的不动动产设定法律律行为，以标标的物的交付付为生效条件件的实践性法法律行为等）。区分民事行为成成立、有效、生生效的法律意意义是民事行行为存在后能能否对其申请履行行，以及违反反后

14、招致违约约责任还是缔缔约过失责任任。成立并有有效的合同，如如果尚未生效效，一方当事事人不能请求求对方实际履行合同同，如果一方方因过错导致致合同最终无无法履行，也也仅仅承担缔缔约过失责任任，而非违约约责任，只有有已经生效的的合同才能强强调实际履行行，并请求不不履行义务一一方承担违约约责任。我国业内的招标标分为三个类类型：1、明明标明标是指指公开招标。商商业贿赂在明明标中实现的的难度比较大大，行贿人必必须事先和专专家组协调好好，以保证内内定的人中标标。2、暗标标暗标是指不不公开的招标标。招标的程程序名义上还还要走，但没没有通知的公公司或者个人人不能参加竞竞标活动。商商业贿赂在这这样一个阶段段比较容

15、易实实现3、陪标标陪标是指参参与竞标的人人是一伙人，只只是名义上表表现为不同的的投标人而已已。陪标是典典型的商业贿贿赂。根据合同法理论论，合同一般般在承诺到达达要约人时生生效，一方当当事人在要约约人收到受约约人的承诺后后翻悔的，应应承担违约责责任。但采取取招标投标方方式订立合同同，一方当事事人拒绝签订订合同确认书书的，应承担担缔约过失责责任，而非违违约责任。对对此招标投投标法第446条第1款款明文规定：“招标人和中中标人应当自自中标通知书书发出之日起起30日内，按按照招标文件件和中标人的的投标文件订订立书面合同同。”合同法第第32条规定定：“当事人采取取合同书形式式订立合同的的，自双方当当事人

16、签字或或者盖章时合合同成立。”可见，未以以合同书方式式确认的合同同，合同不成成立，一方不不签订合同时时应该承担的的是缔约过失失责任，而非非违约责任。缔约过失责任和和违约责任相相比较，二者者具有以下区区别： 1、缔缔约过失责任任是在合同不不成立、或者者虽然成立但但无效或者被被撤销的情况况下，有过错错的一方应该该承担的责任任；违约责任任适用的前提提是合同有效效成立后，一一方因违反有有效合同的约约定而应承担担的责任。 2、缔缔约过失责任任是法定责任任，只能由法法律明文规定定，双方不能能事先约定；违约责任既既可以法定，也也可以约定。 3、缔缔约过失责任任的责任形式式只有一种-损害赔偿偿；违约责任任的责

17、任形式式除此之外，还还有其他形式式，如支付违违约金、继续续履行等。4、缔约过失责责任赔偿的是是信赖利益的的损失；违约约责任赔偿的的是履行利益益的损失。赔赔偿信赖利益益损失的数额额一般不能超超过赔偿履行行利益损失的的数额。三、格式合同提提供人一般负有强制缔约约义务合同示范文本与与格式合同是是不同的概念念。格式条款款与格式合同同也是不同的的概念。如超超市在购物小小票上注明“如需发票，请请在一个月内内办理。”该格式条款款对消费者而而言没有法律律约束力，即即使超过一个个月，超市仍仍然有给付发发票的义务。格式合同的内容容由一方决定定，合同示范范文本的主要要内容由双方方协商确定，其其他内容由行行业主管部门

18、门确定，如建建设工程承包包合同，商品品房买卖合同同。契约自由是合同同法的基本原原则。但由于于契约当事人人经济地位相相差悬殊，因因此契约自由由不得不受到到强制缔约制制度的影响。强强制缔约，其其目的是为了了实现社会公公正，保护消消费者的权利利。强制缔约，是指指一方负有响响应对方的请请求，与其订订立合同的义义务。换句话话讲，对于一一方当事人的的要约，对方方没有正当理理由不得拒绝绝承诺。强制制缔约的义务务人一般就是是格式合同的的提供人，如如供水、供气气、供热、供供电、银行、医医院等垄断性性行业。此外外，房屋出租租人出卖出租租房屋，承租租人根据优先先购买权向出出租人发出要要约，出租人人应该予以承承诺；不

19、动产产相邻关系中中，一方越界界建筑房屋，如如果强制拆除除明显不符合合经济合理原原则时，被越越界建筑人负负有容忍义务务，但有权要要求越界人购购买越界建筑筑占用的土地地。我国合合同法第2289条规定定：“从事公共运运输的承运人人不得拒绝旅旅客、托运人人的通常、合合理的要求。” 【案例介绍】 范后军被厦门航空公司列为“黑名单”一案。 四、合同的解解释1、普通合同的的解释原则与与顺序法律规范不经解解释无法适用用，执法的过过程就是解释释法律的过程程，合同也是是如此。法官官解释合同的的目的在于使使不明确、不不具体的合同同归于具体、明明确。由于合同当事人双双方利益的对对立性，合同同中所使用的的语言文字的的模

20、糊性，以以及制订合同同时信息的不不对称性，再再加上缔约成成本的限制，发发生纠纷后的的合同必须通通过解释才能能执行。英美美法系国家对对合同的解释释采表示主义义。美国合合同法重述第第20条规定定：“法律所要求求的不是相互互间的同意，而而是这种同意意的外部表示示。”我国采取以表示主义为主，意意思主义为辅辅的解释方法法。合同法法第1255条规定了一一般合同的解解释原则及顺顺序，即：(1)文义解释释 文义义解释是合同同解释的出发发点，只有当当文义解释无无法完成合同同的解释任务务时，如当文文义解释出现现两种结果时时，才应采取其他他的解释方法法。如体系解解释、诚信解解释。贝贝女女一案。【案例介绍-“或”字纠

21、纷一案案】20099年11月116日，北京京市第一中级级人民法院判判决确认ITT界的庞然大大物-美国微微软公司侵犯了我我国中易电子子公司的知识识产权，此次次纠纷涉及中中易宋体、黑黑体两套字库库共约4万多多个汉字的著著作权。法院院判决微软公司在判决生生效之日起，立立即停止生产产、销售使用用有中易字体体字库的Wiindowss98、Wiindowss2000以以及WinddowsXPP等8个版本本的操作系统统。据业内人人士估计，即即便现在微软软市面上主推推的是Winndows77操作系统，但但本次判决对对微软的影响响依然非常巨巨大。因为在过去110多年以来来，微软操作作系统在国内内市场销售量量巨大

22、，估计计波及的产品品超过上千亿亿元。此案争议的焦点点集中在对“或”字的不同理理解上。19995年，被被告微软公司为打入中中国市场，与与原告中易电子子公司签订了字体许可可协议，中中易电子公司司许可微软公公司将相关字字体用于“WWINDOWWS95中文文版或任何其其他微软产品品”。协议签签订后，微软软公司依约分111次向中易易电子公司支付了使使用费1000万美元。2000年，中中易电子公司司根据国家新新颁布的标准准，开发完成成了“中易字字库”20001年版，微微软公司继续使用用其字库，遭遭到了中易电电子公司的反反对。其后，双双方纠纷激化，最最后于20007年闹上法法庭。北京一一中院经审理理后认为，

23、“或或任何其他微微软产品”的的表述，其中中的连接词“或或（or）”应应该理解为当当时与WINNDOWS995同时并存存的微软公司司其他应用软软件（例如WWORD等OOFFICEE软件）更为为合理。此案可以引起我我们思考的问问题有以下三三个方面：首首先，在合同同中增加定义和解解释条款。例例如在合同中将“或任何其他微微软产品”具具体定义为微微软公司过去去、现在或将将来独自或合合作开发的任任何软件产品品。而在实践当中中，很多合同同都不重视定定义和解释条条款，此次纠纠纷再次印证证了这一条款款的重要性。其次，采用“包括但不限于”描述法。如此案可以在“或任何其他微软产品”之后，加上一句：包括微软公司现有软

24、件产品但不限于现有的软件产品。第三，制订声明和承诺条款。如此案中，微软公司和中易公司可以联合作出声明和承诺：本次合同所支付的对价包括了微软使用中易字库目前和将来版本的所有对价。人常说，一字千金。此案当中，“或”字的价值早已超过了千亿元。(2)整体解释释整体解释也也称体系解释释、逻辑解释释、当然解释释。文义解释有有时候会导致致望文生义的的结果。如美美国约翰霍普金斯大大学开始接受受女大学生时时，一个不赞赞成异性同校校的记者做了了这样一个耸耸人听闻的报报道：约翰霍普金斯大大学1/3的的女大学生嫁嫁给了该校教教师。一时舆舆论哗然。最最后查明的事事实真相是该该校总共有三三名女生，其其中一人嫁给给了老师。

25、整体解释主要适适用于合同条条款的内容前前后矛盾时的的情形。不仅仅民法上有体体系解释原则则，刑法也不不例外。如 “高利转贷罪罪”（第1755条），是指指行为人套取取银行等金融融机构资金后后将其转借给给他人，以谋谋取高额利息息。而自然人人如果不是将将贷款转借他他人，而是将将自有资金转转借他人获取取高额利息的的，其行为不不构成高利转转贷罪，也不不构成非法经经营罪。如果果认为其构成成了刑法第2225条规定定的非法经营营罪中的“其他严重扰扰乱市场秩序序的非法经营营行为”，则不符合合体系解释原原则。因为高高利转贷罪是是的最高刑期期为7年，以以及处以5倍倍以下的罚金金；非法经营营罪的最高刑刑期15年，以以及

26、没收财产产。因此将自自有资金借出出谋取高利如如果成立非法法经营罪的话话，明显不符符合逻辑，不不符合体系解解释原则。企业将资金借出出谋取高利，很很可能构成非非法经营罪。不仅一份合同的前后条款可能出现矛盾，一个人不同时期的不同行为也可能出现矛盾。【案例介绍-一个个人前后矛盾盾的三个法律律行为】甲老老汉一辈子孤孤身一人。22004年99月，甲与保保姆乙签订了了遗赠扶养协协议，约定由由乙对甲生养养死葬，死后后房屋归乙所所有。该遗赠赠扶养协议进进行了公证。后后来因二人发发生矛盾，22007年77月，乙结清清保姆费后离离开甲老汉家家。2008年9月月，甲老汉又又聘用丙照料料自己。111月份，二人人签订了遗

27、赠赠扶养协议，内内容与上一份份遗赠扶养协协议基本相同同，只是此次次约定将房屋屋死后遗赠给给丙。该遗赠赠扶养协议不不仅双方签字字画押，而且且有见证人予予以见证，但但没有经过公公证。遗赠扶扶养协议签订订后，丙将甲甲接到自己家家中共同生活活。一个月后后，甲要求回回家，从此二二人不再联系系。 20088年12月中中旬，甲雇用用丁作保姆，每每月向其支付付保姆费。22009年22月份，甲写写下遗嘱，表表明自己死后后遗产归丁所所有。3月111日，甲死死亡。 为了该套套房屋的归属属，乙丙丁三三人发生纠纷纷。我们认为为，第一份协协议和第二份份协议实际上上已经解除，房房屋应该归丁丁所有，考虑虑到丙有付出出而没有收

28、获获的事实，应应该由丁对丙丙予以一定的的补偿。(3)目的解释释合同法的目目的是鼓励交交易，加速流流通，以此达达到社会资源源的合理分配配。当合同条条款出现歧义义、矛盾、暧暧昧不明，可可作两种以上上解释时，应应选择最符合合合同目的的的解释。所谓谓合同目的，首首先是指双方方交易的目的的，即一方当当事人为给付付行为所欲实实现的法律效效果。法国国民法典第第1157条条规定：当合合同的条款可可作有效和无无效两种解释释时，应舍弃弃无效解释而而作有效解释释，因为当事事人双方设立立合同的目的的就是签订一一份有效的合合同。学者将将此种解释称称作目的解释释。不仅对合同应作作目的解释，对对一切法律行行为都应采取取目的

29、解释的的方法，因为为法律行为以以意思表示为为必备要素，既既然每一个法法律行为都有有意思表示，对对其进行解释释时当然应该该考虑其真实实目的。如龙龙凤胎一案。甲甲乙二人系夫夫妻关系，妻妻子乙怀孕期期间，甲病重重。甲留有自自书遗嘱一份份，内容是其其死亡后，如如果妻子生一一男孩，全部部遗产儿子继继承2/3，妻妻子继承1/3；如果妻妻子生一女孩孩，全部遗产产女儿继承11/3，妻子子继承2/33。甲死亡后后不久，妻子子生一龙凤胎胎，一男一女女。遗产如何何继承？我们们认为，此种种情况下，法法院不应该确确认遗嘱无效效，因为甲设设立遗嘱的目目的就是为了了在妻子和子子女之间合理理的分配自己己的财产，只只是妻子生产

30、产了龙凤胎超超出了自己的的意料，法院院应该考虑甲甲的真实想法法，对甲的遗遗产合理进行行分配。具体体而言，妻子子与儿子比较较，丈夫更喜喜欢儿子；妻妻子和女儿比比较，丈夫更更喜欢妻子。可可见，在丈夫夫的心目中，儿儿子第一，妻妻子居中，女女儿第三。女女儿、妻子、儿儿子三人所得得遗产的比例例为1：2：4，即女儿儿取得1/77，妻子取得得2/7，儿儿子取得4/7。司法实践中需要要注意的是并并非一切违反反法律、法规规强制性规定定的行为都无无效。与民法通则相相比较，合合同法大大大缩小了无效效合同的范围围，只是规定定“违反法律、行行政法规的强强制性规定”的合同才是是无效合同，这这一规定已经经使得私人主主体所享

31、有的的自治空间得得到相当大的的扩张。不过过，这一规定定仍然存在过过度限制私人人自治的弊端端，实际上还还是受到了“市民社会不不独立于政治治国家”的影响，完完全将私法当当成了贯彻执执行公法强制制性规定的工工具。其实，市市民社会与政政治国家是相相对独立的，私私法与公法也也是相对独立立的，私法并并不是公法的的附庸，而且且由于不同的的公法强制性性规定的功能能各不相同，因因此法律行为为违反公法强强制性规定并并不一概无效效，这就需要要法官解释该该强制性规定定的立法目的的，判断在立立法目的的达达成上，是否否有必要否定定该法律行为为的效力。总总体说来，绝绝大多数的强强制性规定，其其主要目的在在于实现刑法法上或行

32、政法法上的目的，而而不是在调整整当事人之间间的私法生活活关系，若无无强有力的理理由，法官不不宜轻易判定定一个违反强强制性规定的的法律行为为为无效。“桃溪一念”出生后，父父母非常激动动，给医生送送一牌匾，上上书“无中生有”四个大字，未未曾想上户口口时又出现了了麻烦。(4)按交易习习惯、法理解解释习惯分为一般习习惯、行业习习惯、地域习习惯。我们所所说的习惯解解释是指根据据双方当事人人共同遵守的的习惯解释合合同，除非订订立合同时一一方已经将不不同的习惯告告知对方，并并取得对方的的认可。习惯惯是否存在是是一个事实问问题而非法律律问题，应由由提出主张的的一方举证证证明习惯的存存在。【案例介绍-数数字忌讳

33、一案案】甲房地产产开发商将房房子出售给乙乙，双方在商商品房买卖合合同合同中约约定乙购买的的房子为166层1号，即即1601室室。交房屋时时乙发现166层1号房屋屋已经交付给给别人，且该该房屋注明的的房间号为11801号，而而自己购买的的房屋为自然然层14层。为为此双方发生生纠纷，甲公公司告知乙：因为民间忌忌讳13、114这两个数数字，因此在在房屋编号时时有意对自然然层13层、114层进行了了跳号处理，即自然层113层在合同同书中称155层，自然层层14层在合合同书中称116层。 法院认为，开发发商为了迎合合民间数字忌忌讳的习惯，对对房号作跳层层处理，这本本无可厚非。但但综观该地房房地产市场，在

34、在房号中将113、14层层隐去的做法法仅为个案，并并没有成为当当地普遍的习习惯，且开发发商无法举证证证明乙对此此已经明知，因因此开发商应应该承担履行行不能得责任任。法院据此此判决解除合合同，由开发发商承担因此此而给乙造成成的损失。重重复进行的履履约过程也是是一种习惯，也也可以起到对对合同的解释释作用。合同法解释（二二）第7条规规定：“下列情形，不不违反法律、行行政法规强制制性规定的，人人民法院可以以认定为合同同法所称“交易习惯”： 在交易行为为当地或者某某一领域、某某一行业通常常采用并为交交易对方订立立合同时所知知道或者应当当知道的做法法； 当事人双方方经常使用的的习惯做法。 对于交易习习惯，

35、由提出出主张的一方方当事人承担担举证责任。” 这里所谓的法理理，既包括国国内外学者间间的通说或多多数说，也包包括新说和少少数说。但无无论援引何种种学说，法官官都应该阐明明其选择的理理由，否则就就存在判决不不备理由之违违法。 以秦岭（也也称南山、终终南山）为分分界线，我国国被分为北方方和南方。由由于气候上的的差异，南北北习惯也不同同，如南稻北北麦，南船北北马(5)诚信解释释 美国学者者Summeers认为，诚诚实信用是一一个不能定义义的短语，它它与特定的恶恶意相对应。诚诚实信用不意意味着善意是是什么，仅仅仅意味着哪些些特定的恶意意行为是法律律禁止的。凡凡不具有恶意意的行为便是是诚实信用的的行为。

36、此有有如对善意第第三人的推定定。诚实信用用原则属于价价值判断，其其对其他解释释方法起到修修正和补充作作用。2、格式合同的的解释原则格式合同也称霸霸王条款、不不平等的合同同。人们将国国际市场石油油的价格比做上上窜下跳的猴子-一会儿低，一一会儿高；将将我国的石油油价格比做中中国官场的潜潜规则-只只升不降。人人们不禁要问问，犯罪分子子抢劫财物、不不讲道理，凭什么么？凭暴力。石石油公司控制制的石油价格格只涨不跌凭凭什么？凭垄垄断。劳动合合同也属于典典型的格式合合同，对于雇雇主提供的合合同内容，劳劳动者同意，意意味着你同意意你的权利被被侵犯；如果果不同意，意意味着你活干干、没饭吃！可见，格式式合同的内容

37、容必须由国家家予以规范。格式合同有特殊的解释方法。(1)免责条款款必须醒目 一些格式式合同或者格格式条款，条条款提供人故故意将合同的的内容规定的的似是而非，表表面上看信誓誓旦旦、骨子子里责任不明明。如“买房子送家家具一案”。学理界将这这样的条款称称作“毛玻璃”条款。 全国消费费者协会副秘秘书长武高汉汉去上海出差差，在饭馆吃吃饭，菜谱上上注明大黄鱼鱼30元，付付账时饭馆收收取300元元，后来才发发现大黄鱼后后边还有一个个小的括号，用用很小的字体体注明“每50克”。格式合同提提供人的说明明义务主要存存在于以下两两种情况：免责条款；对方当事人人请求说明的的条款，如一一些技术性、专专业性非常强强的条款

38、。话话有三说，巧巧说为妙。美美国著名导演演卡梅隆（泰泰坦尼克号、阿阿凡达是其其代表作）一一生结婚五次次，如果是一一般人，人们们对其的评论论肯定是说其其对感情不专专一，而法学学家朱伟一对对卡梅隆的这这一行为进行行评价时的表表述却是如此此：“卡梅隆结过过五次婚，这这就是追求完完美的铁证；相信有情人人终成眷属-否否则就不会第第五次结婚。”（朱伟一：阿凡达：天才加资本的故事-兼谈好莱坞与华尔街的同异，检察日报，2010年3月5日第6版）。美国在经济基础领域有华尔街的银行家揽财，在上层建筑领域有好莱坞的艺术家统一思想，其强国地位不需言谈。 (2)权利义务必必须对等权利利义务对等就就是我们一般般所说的公平

39、平原则。一般般而言，最终终解释权、店店堂告示无效效的原因都是是因为违反了了公平原则。“四大皆空”中的四大，按照道德经的说法是指“道大，天大，地大，人亦大。”其中“人法地，地法天，天法道，道法自然。”所谓自然，就是指自然而然。东汉县令王密向太守杨震送礼，杨震拒收，王密称“晚上外面没人，不会有人知道的，您就安心收下吧！”“杨震回答曰：“天知、地知、你知、我知，怎么没人知道呢？”杨震因此获得了“四知廉臣”的称号。“天才就是长期期的坚持不懈懈。”唐朝诗人贾贾岛在剑客客一诗中写写道：“十年磨一剑剑，霜刃未曾曾试，今日把把示君，谁有有不平事。”劳动合同中，雇雇用单位未给给离职者予以以经济补偿，其其与劳动者

40、签签订的竞业限限制条款没有有法律效力。因因为劳动者放放弃其轻车熟熟路的行业后后重新创业，自自然会遭受经经济损失，甚甚至遇到意想想不到的困难难，因此按照照我国的有关关规定，用人人单位和劳动动者在劳动合合同或者保密密协议中约定定竞业禁止条条款的，必须须在劳动合同同解除或者终终止时给劳动动者一定的经经济补偿，其其中年经济补补偿金额不得得低于劳动者者离开用人单单位前12个个月从该用人人单位获得报报酬总额的11/3。以此此弥补劳动者者的经济损失失，如此规定定符合民法权权利义务一致致原则。“31日不计息息”一案。北京京储户段先生在在中国工商银银行北京分行行朝阳支行取取款时发现在在利息计算方方法上“不算31

41、日日”，协商未果果，段先生将其告告到法院。从从民法上讲，贷贷款31日计计息而存款331日不计息息，此显然不不符合民法权权利义务一致致原则。由于于法院判决只只有个案适用用性，因此法法院应向银监监会出具法律律意见函，要要求银监会对对此“霸王条款”予以干预，保保护储户的利利益不受侵犯犯。【快递公司保价价运输问题】所谓保价运运输，是指托托运人在交付付货物时，声声明托运货物物的价值，运运输公司在收收取正常运费费的同时，再再按照托运人人声明的托运运物的价值收收取一定的费费用（一般为为标的物价值值的1%）。如果托运人没有声明货物的价格，快递公司则采取限额赔偿办法，即按照货物重量（如每公斤20元）或者运费的倍

42、数（如运费的5倍）予以赔偿。快递公司的这一条款不属于“霸王条款”，因为其不处于垄断经营的地位，该约定也符合权利义务一致原则。按照我国邮政政法规定，普普通邮政服务务，适用邮政政法的规定，其其他货物邮政政（如快递公公司的邮政），适适用合同法的的规定。(3)不利解释释原则 不利解释释原则也称疑疑义利益解释释原则，其最最早来源于罗罗马法的“有疑义应为为表意者不利利益之解释”原则。法法国民法典第第1162条条也规定：“契约有疑义义之情形，应应作不利于订订立此种约定定的人而利于于债务人的解解释。”疑义解释规规则最早见于于英国的一个个判例。15537年，一一个保险商人人为其朋友承承保了人寿保保险，期限为为1

43、2个月。后后被保险人死死亡，受益人人要求保险人人赔偿，保险险人声称该112个月是按按照阴历计算算的，被保险险人死亡时已已经超过了保保险期限，而而受益人主张张按照公历计计算。法院最最后支持了受受益人的观点点。该规则后后来逐渐演变变为保险合同同的解释原则则。 合合同条款存在在疑义的情形形主要有两个个方面：一词多义；不同条款之之间的内容相相互矛盾。如宋某参加了某某旅行社组织织的黄山双卧卧5日游。行行程表中注明明“山下住双人人标间（独立立卫生间），景景点大门票（缆缆车65元/次，环保车车20元/人人）。”后因旅行社社未支付缆车车费发生纠纷纷。宋某认为为括号里面的的内容是对前前面内容的解解释和补充；旅行

44、社认为为景点大门票票后边用括号号将缆车及环环保车的价格格标出，只是是为了提示游游客缆车和环环保车的费用用。法院审理后后查明，同等等价位的旅游游一般不包括括缆车费用和和环保车费用用。但法院最最终仍然按照照疑义解释原原则，作出了了对旅行社不不利的判决。再如红木家具一案。家具制造者出售给客户一套红木家具，注明老挝产红酸枝木（边材是白色的，里边是红色的）。后来顾客发现不是全红酸枝木（纯里材），发生纠纷。由于只有家具厂对此才是专业人士，因此法院最后判决家具厂承担了违约责任。(4)手写条款款优先适用手手写条款之所所以优先适用用，主要是基基于以下理由由的考虑：格式条款是是处于垄断地地位的人为了了某一类业务务

45、而制定的，相相对人不会认认真考虑每一一个条款的内内容，而手写写条款是当事事人根据自己己的具体情况况制定的，更更具有针对性性，而特殊优优于一般是私私法的基本原原则；手写的内容容（意思）晚晚于印刷时的的内容（意思思），更能反反映当事人晚晚近的想法，后后法优于前法法也可对此类类比解释；手写条款一般般是通过双方方协商后确定定的，双方法法律行为的效效力高于单方方法律行为。3、普通合同解解释方法与格格式合同解释释方法中疑义义解释规则的的关系 普通合同的五种种解释方法属属于事实判断断，其解释立立足于合同自自身的信息（如如文义、整体体等）以及与与其最紧密相相关的因素（如如合同目的、交交易习惯等），目目的在于探

46、求求当事人的真真实意思；格格式合同中的的疑义解释规规则属于价值值判断，目的的在于保护弱弱势群体的利利益。在适用用顺序上，只只有当无法适适用普通合同同的解释原则则时，才能适适用疑义解释释原则，正所所谓“以事实为依依据，以法律律为准绳”。而该疑义，不不仅指当事人人双方对合同同有不同的理理解，而且包包括一个正常常理性的人也也无法对合同同的确切含义义作出判断。案例简介11996年110月10日日，小学生姜某某投保了“学生儿童住住院和平安险险”。保单正面面载明保险金金额为70000元，保险险费率为每千千元2元。背背面载明保险险金额最低为为3000元元，最高为11万元，保险险费率为1。姜某交纳纳了平安保险

47、险费14元，医医疗保险费112元。1995年4月月20日，当当地教委和保险公司联联合下发文件件，内容是将将住院和平安安险的费率由由1上调至2。10月144日，姜某过过马路时被汽汽车撞伤，双双方为保险金金额是70000元还是114000元元发生争议。一一审按照疑义义解释规则判判决保险公司司败诉，二审审判决保险公公司胜诉。我们认为，按照照普通合同整整体解释方法法，姜某的主主张无法成立立。因为保单单背面明确注注明最低保险险金额为3000元，最最高为100000元，姜姜某不可能是是按照1的比率缴纳纳的保险费，否否则就超过了了最高保险金金额。由此也也可以推断出出按照1的比率缴纳纳的保险费不不是双方真实实

48、的意思表示示。五、请求法院确确认合同无效效的权利不受受诉讼时效期期间的限制，但但请求返还财财产、赔偿损损失的诉讼请请求受诉讼时时效期间的限限制无效合同同不能发生当当事人预期的的法律后果，但但并非没有任任何法律后果果。合同无效分为绝绝对无效和相相对无效两种种。一般所说说的无效是指指绝对的无效效，即因为违违反法律规定定而被确认无无效的合同。合同是否无效必必须经过法院院或者仲裁机机构的确认，民民法通则第第58条第22款规定的“无效的民事事行为，从行行为开始起就就没有法律的的效力”是指已经被被确认无效的的合同，以此此理解该条第第1款第4项项规定的“恶意串通，损损害国家、集集体或者第三三人利益的”合同无效（合合同法第522条第2项），该无效必须由第三人提出确认之诉，如果第三人不主张合同无效，根据私法自治的基本原则，应该认定合同具有法律效力。此外，要掌握民法上的禁反言制度。案例介绍甲甲所在单位向向本单位职工工出售房屋，甲甲具有购买房房屋的资格，后后甲将该指标标