涉外经济法律实务学年讲稿43230.docx

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1、涉外经济法律实务讲稿 第一讲 国际经济合作的几个基本问题一、经济全球化化反思在经济全球化的的背景下，国国际经济合作作取得了重大大进展：贸易易不断扩大，投投资不断增加加，资本加速速流动，制度度不断形成。从从客观上讲，由由于经济全球球化，无论是是发达国家还还是发展中国国家，在经济济都取得了长长足的发展。特特别是对发展展中国家而言言，在经济全全球化中受益益很大。因为为按照世界经经济的发展规规律，一个国国家经济发展展的能量源于于资金的积累累。换言之，第第二产业的发发展要依靠第第一产业的资资金积累，第第三产业的发发展要依靠第第二产业的资资金积累。我我们知道，在在一个经济实实体的发展过过程中，资金金积累需

2、要采采用两个战略略：上楼梯战战略和上电梯梯战略。所谓上楼梯战略略是指经济实实体完全通过过自身的资金金积累来进行行发展；所谓谓上电梯战略略是指经济实实体通过外部部资金来进行行发展。 就一国而言，如如果完全依靠靠本国积累资资金进行发展展，存在两个个问题，一是是资金积累时时间漫长，可可能会失去发发展机会，或或者说机会成成本增加；二二是资金量或或许不足以支支持经济发展展的需要。因因此，吸引外外国投资，允允许外国资金金进入就成为为世界各国通通常采用的手手段，并将其其上升到国家家战略层面。随随之而来的是是，为了吸引引外资，鼓励励对外贸易，各各国开始对自自己的各项制制度进行修订订完善，其中中当然也包括括法律

3、制度。与与此同时，为为了规范各国国的行为，保保证自己的利利益，各种国国际经济法律律制度、国际际经济合作条条约也就应运运而生。此外外，为了规避避金融风险，获获取更大的经经济利益，各各种金融手段段、金融创新新也层出不穷穷。 回顾过去，在在20世纪550年代、660年代、甚甚至70年代代，都是经济济全球化的上上升年代，大大家对经济全全球化普遍持持一种欢迎的的态度。所谓谓的世界经济济危机、贸易易保护主义、次次贷危机、人人民币汇率问问题、石油问问题等等，很很少被人们提提及。因为在在当时，整个个第三世界国国家的第二、第第三产业发展展空间较大，劳劳动力成本较较低，发达国国家和发展中中国家经济互互补性较强，发

4、发展中国家产产品附加值较较低。换言之之，发达国家家和发展中国国家虽然存在在冲突，但是是，较之发展展中国家获得得的利益而言言，双方的冲冲突可以忽略略不计。（一）经济价值值转移问题 对发展中国家家来说，外国国投资的进入入可以解决几几个问题：一一是外国企业业可以缓解就就业压力，使使社会和谐稳稳定；二是生生产了新产品品，提高了人人们的生活质质量；三是增增加税收。这这些都是经济济全球化的优优点，同时也也是最容易被被我们所认同同的地方。实实际上，我们们在对经济全全球化的优点点沾沾自喜的的同时，有一一个深层次的的问题却没有有发现，那就就是经济价值值的转移问题题。所谓经济价值的的转移是指在在资本的结构构相同的

5、情况况下，由于劳劳动力价格的的不同，或者者工资水平的的不同，企业业多创造的价价值被转移到到发达国家。（二）产业结构构优化问题资本的特性永远远是人往高处处走，水往低低处流。哪里里的利润高，哪哪里的工资低低，资本就往往哪里去。发发展中国家工工资水平最低低的地方永远远是农村、农农民。在外国国企业进入后后，大量的农农民涌入城市市，农田荒废废、农村衰落落、农业萎缩缩的现象已经经出现。作为为一个国家生生存基础的第第一产业农业并没有有在经济全球球化中实现优优化。在中国国，这一现象象表现得十分分明显。更为为严重的是，连连农村的剩余余资本也进入入了城市，这这进一步促进进了农村的萎萎缩。（三）国际分工工问题亚当.

6、斯密在国国富论中提到到两个重要的的经济学观点点，一是看“不见的手”，一是“分工合作”。实际上，国国际经济合作作的物质基础础就是国际分分工合作。如如果分工合作作发生在一个个经济体之内内，那分工合合作多所带来来的好处将保保留在该经济济体之内。如如果分工合作作发生在几个个经济体之间间，理论上，分分工合作所带带来的好处则则应在几个在在经济体之间间进行平均分分配。但是，在在国际经济合合作中，分工工合作所带来来的好处却不不可能在不同同国家之间进进行分配。换换言之，好处处大部份被发发达国家所攫攫取。最终的的结果是发达达国家生产能能够带来高附附加值的高端端产品，而发发展中国家则则生产低附加加值的地段产产品。长

7、此以以往，发达国国家越来越富富，而发展中中国家则越来来越穷，南北北差距日益扩扩大，南北矛矛盾日益加深深，南北对抗抗亦日益加剧剧。（四）超额利润润问题经济全球化实质质上是资本运运动的全球化化，而不是经经济福音的全全球化。一方方面，发达国国家获得大量量的超额利润润，另一方面面，发展中国国家则是赔本本赚吆喝。目目前的事实是是，世界财富富始终被少数数发达国家所所控制。当前前，中国被称称为世界工厂厂，实际上，我我们从事的是是加工贸易，贴贴牌生产，没没有自己的品品牌和核心技技术。能够拿拿到的只是一一点点可怜的的加工费，超超额利润则全全部被发达国国家拿走。但但是，我们却却背上一个“好名声”贸易顺差大大，外汇

8、储备备多。其实，只只要世界经济济发生一点风风吹草动，损损失最大的就就是中国：外汇储备的的真相、人民民币汇率被动动的影响。（五）垫高与削削平问题在国际经济合作作中，发达国国家和发展中中国家存在着着分工合作。原原则上，虽然然发达国家一一般从事高附附加值产品的的生产，发展展中国家从事事低附加值产产品的生产，但但是，在各国国经济发展过过程中，个别别国家，比如如中国，经济济结构得到了了调整，产业业得到了升级级，生产的产产品附加值也也得到了提高高。对于这种种情况，以美美国为代表的的发达国家是是不满意的。因因为它冲击了了所谓的国际际经济新秩序序。为此，发发达国家会采采用两种方法法进行遏制：一是垫高，二二是削

9、平。所谓垫高，是指指把那些在经经济全球化过过程中，已经经经济困顿，社社会萧条，被被经济全球化化摔出去的国国家继续绑上上经济全球化化的战车，继继续为发达国国家做贡献。所谓削平，是指指对那些在经经济全球化中中发展起来的的发展中国家家进行遏制，防防止它们发展展成为一个新新的发达国家家。其理由为为世界市场有有限，世界资资源缺乏，世世界环境脆弱弱。实质上是是发达国家不不希望中国这这样的国家提提高能力，提提高生活水平平，在经济全全球化中分到到一杯羹。这这些现象可以以从美国控制制中国的石油油渠道、澳大大利亚不允许许中国购买矿矿山、发达国国家指责中国国污染环境中中得到充分的的证明。因此此，我们可以以称经济全球

10、球化是一场名名副其实的战战争。（六）世界和平平问题既然经济全球化化是一场战争争，那么那些些跌入陷阱的的国家和民族族就会心生怨怨气。既然通通过经济的手手段无法解决决矛盾，那么么，解决矛盾盾的手段只能能发生变化。战战争、恐怖主主义之所以成成为发展中国国家对付西方方世界的手段段也就言之成成理了。同理理，西方国家家在处理与中中国的关系时时，在经济手手段之外采用用其它手段也也是合乎逻辑辑的。二、发展中国家家的制度困境（一）国际经济济制度的公平平性问题所谓国际经济制制度是指在国国际经济领域域一整套明示示或者默示的的的原则（PPrinciiples）、规规则（Rulles）以及及决策程序（DDecisiio

11、n-maaking prucddence）。只要认真研究当前的国际经济制度，我们不难发现，国际经济制度的公平性是存在很大疑问的。换言之，国际经济制度的公平性值得商榷。首先，现行国际际经济制度的的不公平性表现在貌似公平，实实质上偏袒发发达国家方面面具有很大大的欺骗性。其原因在于于经济全球化化的口号并不不是发展中国国家提出来的的， 而是发发达国家在世世界经济发展展过程中，按按照自己的发发展需要提出出的。当然，与与经济全球化化相适应的制制度、规则自然而而然就由发达达国家来制订。从逻辑辑上讲，发达达国家自己制制订的制度肯肯定不应该奢奢望它们保护护发展中国家家的利益。但但是，为了保保证游戏的正正常开展，

12、为为了吸引更多多的发展中国国家参加经济济全球化活动动，这些制度在在表面上必须须是公平的。实实际上，它们们也会在一定程程度上考虑发发展中国家的的利益比如WTTO的发展中中国家例外条条款。至于国国际经济制度度在多大程度度上保护发展展中国家的利利益，这些条条款有多大的的可行性，则则不在考虑之之列比如WTO的的交叉报复条条款。其次，国际经济济制度的不公公平性表现在在重大国际经经济组织的决决策机构构成成和决策程序序不公平方面面。当今世界最最重要的国际际经济组织有有三个：国际际货币基金组组织、世界银银行和世界贸贸易组织。围围绕这些组织织所形成的各各项制度、规规范、程序基基本上反映了了所有的国际际经济制度的

13、的基本情形。在国际基金组织织和世界银行行，最高决策策机构为理事事会。形式上上，所有成员员国均可以以以平等的身份份出席理事会会会议。但是是在实际操作作中，大部份份权利由执行行董事会代为为行使。在国国际货币基金金组织，执行行董事会有224名执行董董事，其中55名董事由基基金会认缴份份额最大的国国家派人担任任，其他执行行董事则具有有很大的不确确定性。在基基金会中负责责日常事务的的总裁也由发发达国家的人人士担任。在在世界银行的的22名执行行董事中，55名董事由持持有股份最多多的国家派人人担任，行长长由美国总统统指定美国人人担任。在国际货币基金金组织和世界界银行的决策策规则中，由由一个最大的的特点，即加

14、加权投票机制制。在国际货货币即组织，一一国投票权的的大小取决于于它们在机构构中所占份额额的大小。在在世界银行，一一国投票权的的大小取决于于它们认缴份份额的多少。就就发展中国家家而言，它们们的权利永远远在50%以以内。换言之之，发展中国国家没有决定定权。在世界贸易组织织，其决策是是以票数多少来确定。因此此，人数众多多的发展中国国家对其它有有很大的影响响力。但是，这这只是表现在在理论上。在在实践中，WWTO规定了了许多保护措措施，比如反反倾销、反补补贴等、贸易易壁垒等。致致使WTO法法律制度的公公平性得不到到体现。国际际经济合作中中有一句经典典的名言：“地位不平等等的国家之间间的平等本身身就是不平

15、等等”。（二）国际制度度与国内制度的兼容问题根据制度经济学学的观点，所所谓制度，被被定义为“由人制定的的规则”、“是人相互交交往的规则”。诺贝尔经济济学奖得主斯斯诺认为，规规则包括正式式规则和非正正式规则两种种。“正式规则包包括政治（及及司法）规则则、经济规则则与和约”。“政治规则可可广义的定义义为政治团体体（及司法）的的等级结构以以及它的基本本决策结构。经济规规则则用于界界定产权，即即关于财产使使用、从中获获取收入的权权利约束，以以及转让一种种资产或资源源的能力。”“非正式规则则来自文化的的部分遗产，主要由习俗、惯例、个人行为准则和社会道德规范构成。”我们在讲课中讨论的制度主要为正式规则和国

16、内的政治制度及经济制度。首先，国际制度度与国内制度度的非兼容性性表现在制度建设的的指导思想的的差异性上。国际货币基基金组织、世世界银行和世世界贸易组织织把自由主义义作为制度建建设的指导思思想。它们强强调市场对经经济的自动调调节，认为政政府对经济放放松管制是促促进经济增长长的最好方法法。与此相适适应，政府在在制定经济政政策时，应该该考虑减少对对经济的干涉涉。显然，这这种做法与发发展中国家制制定经济政策策的指导思想想和理念是不不合拍的。以以中国为例，在在长期的经济济发展进程中中，如果离开开政府对经济济的控制、指指导，完全是是不可想象的的。中国政府府也一直把计计划经济和政政府干预作为为自己的主要要工

17、作。在这这种理论指导导下，发展中中国家的基本本经济制度是是以计划经济济为主，市场场经济为辅。中国的改革开放已经有30多年的历史，为了融入世界经济，中国的经济政策、经济管理理念比较过去显然发生了重大变化。但是，由于客观的现实以及特殊的政治体制，中国的经济体制不可能在短期内发生改变。其次，国际制度度和国内制度度的非兼容性性表现在发展展中国家制度度本身的不健健全上。发展展中国家的经经济特点是经经济发展水平平低、产业结结构不合理、多多种经济成分分并存、民族族经济弱小以以及对外依附附程度高。加加上政治制度度存在的弊端端，因此，它它们往往难以以建立健康的的市场机制。由此，发展中国家的政治、经济发展常常会受

18、到人为因素的干扰，很难接纳国际制度的规则、规定。在这个问题上，发展中国家在完善制度建设方面实际上要承担双重任务：建立和完善国内制度和参与国际制度。由于时间急迫，发展中国家不可能在慢慢完善国内制度和熟悉国际规则后再参加世界经济，因此，对发展中国家而言，融入国际经济存在着巨大风险，稍有不慎，它们将万劫不复。1997年发生的亚洲金融危机就是发展中国家在开放国内市场、接受国际规则两方面遭到的沉重打击。再次，国际制度度与国内制度度的非兼容性性表现在国际际制度的复杂杂性和理论与与实践的脱节节上。国际制度度是一个十分分复杂的体系系。它的复杂杂性表现在三三方面：一是是构成国际制制度的原则、规规则、规范繁繁多；

19、二是这这些原则、规规则、规范的的运行程序和和操作手段层层出不穷；三三是国际制度度的层级多种种多样，有全全球性的、区区域行的，还还有双边性的的。与构建这这些制度的发发达国家相比比，发展中国国家本身对各各种国际制度度的研究就很很少，更谈不不上什么实践践。为了参加加经济全球化化，为了融入入世界经济体体系，我们首首先要研究这这些制度，其其次要寻找制制度中对自己己有利的内容容，最后还有有调整自己的的国内制度。问题的关键在于于，对发展中中国家来说，学学习国际制度度和参与国际际制度是同步步进行的。国国际社会奉行行的是丛林法法则，发达国国家不会因为为我们的无知知而呵护我们们。这里就形形成了一个悖悖论，我们既既

20、要赶上经济济全球化的班班轮，避免被被边缘化，又又不能掉进经经济全球化的的陷阱。（三）经济全球球化与国家主主权的关系问问题在经济全球化以以前，各国的的政治、经济济活动一般都都局限于一国国的领土范围围以内，这样样，一个国家家的地域范围围与主权范围就就呈现出一致致性的特点。在这种情况况下，我们可可以说，一个个国家的领土土与主权是一一个不可分割割的整体。因因此，按照传传统国际公法法理论，国家主主权享有至高高无上的威信信，是国家独独立的象征。但是，在经济全球化条件下，各国经济呈现出相互渗透、相互依存的状态。可以说，经济全球化已经冲破了国家的界限，摆脱了疆域的束缚。一个国家已经不可能与世隔绝的制定、执行本

21、国的经济政策，政府也不可能无所顾忌地控制本国的经济。现在，无论是发达国家，还是发展中国家，它们发生的问题或者采取的措施，其影响往往波及全球。墨西哥金融危机、亚洲金融危机就是如此。因此，国际社会普遍认为，“在21世纪，名义上的政治主权依然存在，但经济上的边界将会消失。”首先，对内，完完全由一国所所独享的权利利，日益成为为国际社会所所共同拥有的的权利。在全全球化时代以以前，一国制制订法律、政政策，完全以以本国的意志志为转移。在在全球化时代代来临后，各各国为了融入入其中，不得得不遵守相关关的国际条约约和国际惯例例，自觉的约约束自己的行行为。这样，难难免使国家主主权受到侵蚀蚀。这个问题题是经济全球球化

22、时代处理理南北关系的的一个重要研究课题。其次，对外，由由于经济全球球化的加强，民民族国家的某某些功能被弱弱化。比如，一一国在采取一一些对外行为时，不不得不考虑对对国际社会的的影响。三、发展中国家家对经济全球球化的选择（一）如何对待待国际经济制度困境境1、正视制度困困境，积极融入经济全球球化 发展中国家几十十年的发展经经验已经证明明，封闭的发发展没有任何前途，因此，不能采采取脱钩战略略，游离于世世界经济体系系之外。虽然然目前的世界界经济体系在在本质上是资资本主义经济济体系，但是是，中国作为世界经济体系系中的一员，抗抗拒资本主义义经济发展和和运行规律绝绝对不是我们们的选择。只只有主动融入入这一经济

23、体体系之中，寻寻找适合的发展的路径径，我们才能能抓住机遇，才才能谋求经济济的发展，才才能获得民族族的幸福。2、主动出击，趋趋利避害首先，认真学习习、了解国际际制度，做好好充分的思想想准备和理论论准备。其次，在参与过过程中注意平平稳推进，不不要急于求成成。要根据本本国国情，计计算好成本与与收益，根据据成本的大小小和收益的多多少，分清轻轻重缓急，学学会趋利避害害。再次，学会利用用规则，保障障自己的权利利。最后，加紧国内内制度建设，有效防范风险。美国著名国际问问题专家斯蒂蒂芬.克拉斯斯纳在研究发展展中国家与国国际制度时指指出：“一个人可以以通过学习提提高牌技赢得得更多的金钱钱，而无需改改变打牌的游游

24、戏规则。一一个政党可以以通过吸引更更多的选民赢赢得更多的职职位，而无需需改变选举的的法律制度。一一个国家可以以通过加强国国家实力，在在与其他国际际行为者的争争端中占据优优势，而无需需改变解决争争端的原则、规规范和规则。”这短话给我们的启示是，发展中国家如果无力改变规则，又想在游戏中获得利益，只有两个途径：一是提高游戏技能；一是增强自己的实力。3、打入内部，谋谋求合法利益。斯蒂芬.克拉斯斯纳在考察战战后发展中国国家在国际舞舞台上的斗争争后，明确指指出：“没有现存制制度安排所提提供的参与权权，第三世界界就不会对居居主导地位的的自由制度发发起实质性的的冲击。主权权国家一律平平等的准则和和正式国际组组

25、织的开放性性是决定第三三世界是否成成功的两个变变量。主权平平等的规范保保证了第三世世界国家在讨讨论国际游戏戏规则时取得得了与大国一一样的发言权权。国际组织织的开放性为为第三世界国国家发表意见见和投票提供供了讲坛。”从上述分析析中我们可以以看出：首先参加活动动，这是行动的第第一步。然后后进入制度内内部，才有可能改变变游戏规则，化化被动为主动动，真正保障障自己的利益益。比如WTTO“非互惠的普普惠待遇”等就是这样样得来的。（二）防止举债债过渡引起债债务危机 一国政府发展展经济需要举举债。政府债债务可以划分分为两大类：国内债务和和国际债务。外外债和内债的的显著不同在在于，外债偿偿债风险极大大。因为外

26、债债的偿债成本本与汇率和外外国银行贷款款利率密切相相关。汇率问问题比较特殊殊，汇率的变变化与外汇的的供求及国民民对本币的信信心又密切相相关。这些因因素相加，使使发展中国家家外债的偿债债风险极大。一一旦出现国民民对本币丧失失信心，或者者外汇供不应应求，或者贷贷款利率上升升，发展中国国家就会陷入入债务危机。因因此，发展中中国家政府不不仅要监控好好政府自身的的外债，还要要监控好私营营企业的外债债。（三）创造良好好的投资环境境，避免资本本外逃发展中国家融入入经济全球化化的一个必要要条件是，资资本可以通过过金融市场流流入和流出。在通常情况况下，发达国国家人均资本本存量高，资资本相对丰富富，它们大都都为储

27、蓄的净净输出国。如如果发展中国国家经济环境境恶化，如发发生恶性通货货膨胀，实际际利率成为负负数，资本的的安全和收益益缺乏保障，金金融机构发生生重大危机等等，外国资本本必然会外逃逃。为了避免资本外外逃，一般情情况下，政府府要为国内储储蓄转化为投投资创造良好好的环境，并并要有相应地地制度保障。具体包括：在宏观政策上避免恶性通货膨胀的发生，保持正的利率，加强对金融机构的监管，降低持有金融资产的风险等。另外，还有一个直接避免资本外逃的措施：限制本币与资本项目的可兑换性。但是，这一措施成本很高，只能临时救急用。（四）适当限制制资本流入外国资本分为长长期资本和短短期资本。对对于投资于中中国产业中的的长期资

28、本我我们表示欢迎迎。对于在短短期内进入中中国，想捞一一把就跑的资资本，我们一一定要严格管管理。对此，国国外早有先例例。智利从19911年开始实行行对短期资本本流入的限制制，要求举借借短期外债的的银行和企业业实行20%的无息储备备；捷克共和和国19955年开始实行行0.25%的外汇交易易税，同时延延长审批时间间。马来西亚亚认为，短期期资本是投机机性的，对其其限制更为严严格。对短期期资本进行限限制有其合理理性，具体如如下：首先，国际金融融市场和国际际货物市场、国国际服务市场场有着很大的的不同。国际际金融市场与与其他市场的的不同之处表表现在三方面面：其一，它它具有道德风风险和恶意选选择；其二，它它具

29、有不确定定性；其三，它它与人们的信信心相关，最最容易产生波波动。其次，金融资产产的价格波动动往往会产生生多种“溢出效应”。一旦在金金融资产的波波动中掺入国国际短期资本本，这种溢出出效应会更加加放大。比如如，当大量短短期资本流入入，政府为了了偿还债务，必必须花费大量量本币购买外外汇作为储备备，以便在短短期内有足够够的外汇还债债。这样一来来，国内本币币减少，形成成通货紧缩。为为了吸引本币币储蓄，必须须提高国内利利率。而随着着利率的提高高，贷款利率率相应上升，又必然增加企业经营成本，导致国内经济紧缩。一旦发生短期资本大规模流出，政府必须使用大量外汇储备购买本币。这样一来，政府外汇储备急剧减少，影响国

30、家经济稳定。与此同时，为了回收本币，政府不得不采用加息的政策。再次，由于短期期资本往往来来自于私人金金融机构，而而不是直接来来自于国际银银行，因此，往往往无法锁定定利率，从而而导致一国政政府面临着特特殊的利率变变化风险。最后，实践证明明，在资本的的管制方面实实行自由化政政策与国内经经济的发展并并无直接联系系。即使是发发达国家，它它们在资本项项目方面的管管制仍然十分分严格。事实实上，实行短短期资本管制制的目的主要要是“避害”。从这个意义义上讲，这种种消极的政策策具有积极的的作用，同时时，它也是风风险更低的政政策选择。四、国际法与国国内法的关系系问题 （一）履行条条约的义务维也纳条约法公公约第26

31、条条规定：“任何生效的的公约对缔约约方均具有约约束力，并必必须由它们善善意履行之”。紧接着，第第27条作出出了一个合符符逻辑的结论论：当事方不不得援引其国国内法的规定定作为不履行行公约的理由由。因此，“公约必须严严守”就成为一般般的国际法准准则。换言之之，一旦某一个国国家签署某一一条约，该条约约就对某一个个国家生效，就对该国具有了约束力。即使由于某种原因，条约在某一国的国内法律制度中没有直接的法律义务（no legal force），缔约方也有责任忠实地履行其条约义务。在一般情况下，缔缔约方通常被被积极要求将国国际协定转化化为国内法。比如，关于解决投资争端的公约即规定:“各缔约国应当采取使本条

32、约的规定在其领土内实施所必须的立法或者其他措施”。条约要成为一国法律的一部份，有两种方法：转化或者直接适用。（二）条约的直直接适用和转转化适用 1、条约的直直接适用条约的直接适用用又称为直接接效力、直接接效力原则或或者自动实施施效力原则，它它指国际法在在成员国国内内可以作为确确定权利义务务的直接法律律依据。比如如，个人或企企业可以直接接援用国际条条约在法院提提起诉讼，或或者对其他人人的起诉进行行抗辩；法院院可以直接援援用条约的条条款判决案件件。条约的直接适用用是国际法最最为有效的适用方式。一方面，它打打破了国际法法和国内法的的界限，使国国际法称为国国内法的一部部份。另一方方面，它实际际上起到了

33、国国际法同化国国内法的作用用，或者使国国内法成为遵遵守国际法的的担保。条约的直接适用用意味着对三三类主体进行行了授权,即行政管理理机关、私人人和法院。首先，行政机机关可以直接接按照国际条条约的规定实实施某一行为为，而不需要要国内立法的的授权。其次次，私人可以按按照条约的规规定直接享有有权利和承担担义务。尤其其重要的是，他他们可以利用用此种权利挑挑战国内法。最后，最为重要的是，法院站在了政府和立法机构的对立面，它可以根据国际法优先的原则，推翻与条约相抵触的国内法。因此，条约的直接适用对一国权利主体的地位有极大的影响。2、条约的转化化适用条约的转化适用用与条约的直直接适用正好好相对，它指指条约只能

34、在在转化为国内内法之后，才才能在国内适适用。详言之之，在转化适适用的情况下下，即使条约约已经生效，其其在缔约国国国内并不自动动具有法律约约束力，而需需要经过某一一国内立法，才才可以使国际际法的内容在在国内得到落落实。条约是直接适用用，还是转化化适用，它属属于一国的自自由，不容他他人干涉。以以英国、爱尔尔兰、北欧国国家为代表，这这些国家坚持持条约必须转转化为国内立立法。英国认认为，如果条条约不经转化化而自动实施施，国王就可可以不经过国国会的同意而而改变普通法法，就会因此此而改变英国国国民的私权权利。在美国和阿根廷廷，行政机关关将条约提交交参议院批准准或者按照国国会制定的条条约批准法批批准之后，原

35、原则上无需转转化。美国最最高法院大法法官马歇尔认认为，只要条条约是自动实实施的，法院院就将其与国国内法一视同同仁，无需立立法者的介入入。在美国，条条约的“自动实施”与“非自动实施施”已经被普遍遍认同。但是是，这里仍然然存在一个问问题，即如何何划分条约的的自动实施与与非自动实施施。（三）条约的可可诉性规则（jjusticciablee rulees）条约的可诉性原原则与条约的的自动适用或或非自动适用用有着密切的的关系。但是是，在本质上上它属于技术方方面的问题，它它讨论的是条条约是否具有有可适应性。换言之，能够直接适用的规则必须是可诉性的规则，也就是说，国内法院必须能够适用之。一般来说，只有有具有

36、足够的的确切性（确确定性或者精精确性）的规规则才可以赋赋予私人以权权利和义务，从从而具有可诉诉性。如果一一个规则在实实施之前还需要进一步步细化，或者者需要立法机机关另行订立立实施规则，这这个规则就不不具有可诉性性。以WTO规则为为例，其大多多数条文具有有充分的确切切性，加上WWTO专家组组、上诉机构构已经对相关关原则、规则则和例外进行行了无数的解解释，使得WWTO的有关规则更更加精确，国国内法院完全全可以适用它它们。问题的的关键是，一一国的宪法是是否允许国内内法院适用WWTO的规则则。换言之，国际法无论如何精确，它也无法解决直接适用问题。五、WTO法律律在中国的适适用问题（一）WTO法法律对国

37、内适适用的态度 WTO法律对对其国内适用用有明确的规规定。建立立世贸组织马马拉喀什协定定第16条条第4项规定定：“各成员应当当确保其法律律、法规和行行政程序遵守守所附各协定定规定的义务务。”在这里，WWTO法律只只是强调其成成员遵守其规规定的义务，至至于成员们如如何在国内法法中履行其义义务，则没有有作出明确的的规定。对此此，我们可以以进行推断，WWTO法律更更倾向于转化化适用。在建立世贸组组织马拉喀什什协定的附附属协定中，对此有着明明确的规定。如与贸易有关的知识产权协定TRIPS协定第1条第1项规定：“各成员应当实施本协定的规定。各成员可以而无义务在其法律中实施比本协定要求更为广泛的保护，但此

38、种保护不得违反本协定规定。各成员有权在其法律制度和实践中，自由确定实施本协定规定的适当方式。”WTO法律之所以没有规定其成员采用何种适用方式，这是由国际条约的属性所决定的，它不可能直接干涉成员的主权。（二）WTO法法律在我国的的适用1、国际条约在在我国适用的的立法与实践践我国宪法对条约约的国内实施施没有作统一一的规定。在在其他法律层层面上，如民民法、民诉法法等法律对条条约的实施作作了规定。民民法通则在在关于“涉外民事关关系的法律适适用”中规定：“涉外民事关关系的法律适适用，依照本本章的规定确确定。中华人人民共和国缔缔结或者参加加的国际公约约同中华人民民共和国的民民事法律有不不同规定的，适适用国

39、际公约约的规定，但但中华人民共共和国声明保保留的条款除除外。中华人人民共和国法法律和中华人人民共和国缔缔结或参加的的国际条约没没有规定的，可可以适用国际际惯例。”我国民事诉诉讼法规定定，“中华人民共共和国缔约或或者参加的国国际条约同本本法有不同规规定的，适用用该国际条约约的规定，但但中华人民共共和国声明保保留的条款除除外。”我国行政政诉讼法也也有类似的规规定。从这些些规定中可以以看出，我国国缔结或参加加的国际条约约在我国具有有直接适用的的效力，在性性质上是自动动实施的。即国内法院院可以直接将将其作为法律律渊源，援用用条约的条款款处理案件，不不需要把条约约的规定转化化为国内法。我国司法实践也也是

40、上述法律律精神，对国国际公约采取取优先适用的的态度。在220世纪，最最高法院关关于审理和执执行涉外民商商事案件应当当注意的几个个问题的通知知指出：“对我国参加加的国际公约约，除我国声声明保留的条条款外，应于于优先适用。”但是，这是我国在加入WTO之前的态度。2、我国对WTTO法律的适适用态度在我国加入WTTO以后，应应于WTO法法律太过庞大大，太过复杂杂，对一国经经济生活的影影响太大，我我国对WTOO法律在国内内的适用是存存在很大争议议的。许多国国家建议我国国直接适用WWTO法律，或或者优先适用用，但是，我我国予以拒绝绝。从目前的的情况来看，我我国坚持不能能直接适用WWTO法律，但但是，似乎在

41、在例外的情况况下，又承认认其特殊的直直接适用。（1）WTO法法律不能直接接适用：这是是原则中国加入（WWTO）工作作组报告第第67条的表表述是：“中国代表指指出，中国始始终都是以善善意方式履行行其国际条约约义务。根据据宪法和条约约缔结程序法法，WTO协协定属于需经经全国人大常常委会批准的的重要协定。中国将确保保其有关或者者影响贸易的的法律和法规规与WTO协协定和中国的的承诺相一致致，以充分履履行其国际义义务。为此，将将在完全遵守守WTO协定定的情况下，通过修订其现行国内法和制订新法律，以有效的统一的方式实施WTO协定。”在这段话中，明明确表明了中中国对实施WWTO法律的的态度。首先先，遵守国际

42、际条约是中国国的国家义务务，中国一贯贯是诚信守约约的国家；其其次，中国没没有承诺WTTO法律在中中国的直接适适用，只承认认间接适用。对我国法院而言言，WTO法法律不能直接接适用有两层层意思：其一一，任何个人人或其他组织织不得直接援援用WTO法法律条文向法法院起诉，不不得以他人的的行为违反WWTO法律条条文而请求损损害赔偿；其其二，法院在在裁判文书中中不得援用WWTO法律条条文作为裁判判依据。在与与WTO有关关的国内法律律争端中，法法院只能依据据现行国内法法律进行裁判判，即使国内内的法律条文文与WTO法法律相抵触，法法院也不得拒拒绝适用国内内法而援用WWTO法律。行政机关也也不得依据WWTO法律

43、进进行行政执法法活动。比如如，行政机关关不得依据TTRIPS协协定查处知识识产权侵权行行为。由此，我们可以以判断出，在在中国，WTTO法律不再再是国内法的的组成部份，不不是独立的国国内法律渊源源，在是属于于独立于国内内法之外的法法律体系，其其约束的法律律主体是中华华人民共和国国，不直接约约束中国的个个人、法人或或者其他组织织。与此同时时，既然WTTO法律不能能纳入国内法法律体系，其其与国内法之之间就不存在在位阶上的关关系。（2）WTO法法律在特殊情情况下可以直直接适用或者者参照适用：这是例外我国加入WTOO后，在审理国际贸易易等与WTOO有关的案例例时，若入世承诺诺未能及时转转化为国内法法律，

44、而WTTO法律又有有相应的规定定时，如何适适用国际条约约，则存在着不同同的认识。有有人建议参照照中国加入入（WTO）工工作组报告书书第68条条的精神处理理。第68条条的规定为：“中国代表确认认，行政法规规、部门规章章和中央政府府的其他措施施将及时颁布布，以便中国国的承诺在相相关的期限内内充分实施。如行政法规、部门规章或者其他中央政府措施在此期限内不能到位，主管机关仍然信守中国按照WTO协定和议定书承担的义务。中国代表进一步确认，中央政府将及时修改或者废止与中国按照WTO协定和议定书承担的义务不一致的行政法规或者部门规章。”从这段话中可以以理解为，如如果行政法规规、部门规章章或者其他中中央政府的

45、措措施在承诺的的时限内不能能到位时，承承担WTO法法律义务的主主体即为主管管机关。换言言之，主管机机关被放在了了风口浪尖，由由它们承担直直接实施WTTO法律的义义务。事实上上，这种情况况的发生是特特例，也是一一种文字上得得理解。至于于中国政府的的本意如何，只只能由政府作作出解释。六、国际经济合合作的本质要讲国际经济合合作，首先需需要明白什么么是经济合作作。所谓经济济合作是指不不同主体之间间为了获得一一定的经济利利益而进行的的协作或者协同。仔细分析，它它隐藏着四层层意思：第一一，参加的主主体至少在两两方以上主体越多越越复杂，技术术含量越高，效效益越大；第第二，存在着着协作双方围绕绕同一目标开开展

46、活动；第第三，目的在在于追求一定定的经济利益益；第四，它它们之间需要要进行资源整整合。其中，经济合作的核心是为了获得超额的经济利益。 那什么是国际经经济合作呢？国际经济合合作是指在经济合作中中含有涉外因素或者者超越了国界界。涉外因素素或者超越国国界是构成国际经济济合作形成的的前提条件。内内地与港、澳澳、台的经济济合作，因为为情况特殊，在在实践中基本本上是按照国国际经济合作作的原则处理理，这也是中中国特色之一一。若举一个个例子，比如如我校教师到到重大讲课，重重大支付讲课课费，这就是是一般的经济合合作。假如我我校教师到国国外上课，就就变成一名外外籍教师，这这属于国际经经济合作中劳劳务合作的范范畴。

47、从法理上讲，国国际经济合作作只是一种极为普通的民民事法律关系系，不同之处处在于这种法法律关系中融融入了涉外因因素。因此，从理理论上讲，主主体之间的法法律地位应该该是平等的，在在主体之间形形成的协议也也应该是公平平的，同时，主主体的意思是是自治的。但是，在实践践中，国际经经济合作却存存在一个不容容忽视的事实实，即经济合作并不不仅仅发生在在平等主体之之间，它们往往往更多的是是发生在富国国和穷国之间间，强国和弱弱国之间，大大企业和中小小企业之间。由由于合作双方方实际地位的不不同，合作的的平等性就值值得探讨。从国际经济合作作发展史可以以发现，发达达国家利用发展中国国家的原材料料、劳动力、市市场等赚取了

48、了大把的超额额利润，但是是，它们却振振有有词说，它们们为发展中国国家提供了就就业机会、出出口机会。东京成田国国际机场曾经经发生过一件件事情，有数数十位中国妇妇女在候机室室情绪失控，哭成一一团。这种情情形惊动了在在场的一些日日本记者，经经采访后获悉悉，中国工人人受日本小企企业协会的聘聘用，在日本本工作两年，现现在合同期满满回国。她们们中的许多人人不仅没有获获得到应有的报酬，反反而还因为违违反劳务合同同倒欠日方一一笔钱。不仅仅如此，原来来的中方中介介机构还赔了了一笔巨额违违约金，理由由是违反日本本的劳务合同同。对此应该怎么办办呢？即使在在经济全球化化势不可阻挡挡的今天，世世界经济仍然然缺乏一个公公平、有效的的协调机制，全全球经济的运运行还是控制制在少数国家家手中，发达达国家同大多多数发展中国国家的经济鸿鸿沟还在不断断扩大。因此此，不平等、剥剥削与被剥削削仍然是当前前国际经济合合作的主旋律律。在研究国际经济济合作时，我我们还需要强强调一个前提提：即国际经经济合作不能能孤立的进行行研究，就事事论事，必须须要同国际环环境、国际政政治等相结合合，否则，实实践中发生的的一些问题始始终让人雾里里看花比如中俄俄石油管道项项目、中澳矿矿石项目。 第二讲讲 国际经济合合作的基本理论一、生产要素（一）生产要素素的概念人类社会的发展展需要生产，而而生产则需要具备一一定的条件物质条件和和非物质条件